Решение № 5-176/2023 7-67/2023 от 5 апреля 2023 г. по делу № 5-176/2023

Судья Золотарев В.В. Дело № 7-67/2023

УИД 22RS0069-01-2023-001042-56

№ 5-176/2023 (1 инстанция)


РЕШЕНИЕ

6 апреля 2023 года г.Барнаул

Судья Алтайского краевого суда Пасынкова О.М, рассмотрев в открытом судебном заседании жалобу ФИО1 Шодруза на постановление судьи Ленинского районного суда г.Барнаула от 22 марта 2023 года, которым

Н, ДД.ММ.ГГ года рождения, гражданин Республики Таджикистан, проживающий без регистрации по адресу: <адрес>,

признан виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного частью 1.1 статьи 18.8 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, и подвергнут административному наказанию в виде административного штрафа в размере 2000 рублей с административным выдворением за пределы Российской Федерации в форме контролируемого самостоятельного выезда,

УСТАНОВИЛ:

согласно протоколу об административном правонарушении от 21 марта 2023 года № 29, составленному старшим инспектором ОВМ ОП по Ленинскому району УМВД России по г.Барнаулу Л, 21 марта 2023 года в 12 часов по адресу: <адрес>, выявлен гражданин Республики Таджикистан Н, который пребывает на территории Российской Федерации незаконно, не имеет документов, дающих право на пребывание в Российской Федерации, въехал на территорию Российской Федерации 29 февраля 2020 года, срок действия патента, выданного 28 апреля 2022 года, прекращен 28 мая 2022 года, поскольку фиксированный авансовый платеж до указанного дня не произведен. Деяние квалифицировано по части 1.1 статьи 18.8 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

По делу вынесено вышеуказанное постановление.

В жалобе, поданной 2 апреля 2023 года, Н просит постановление изменить, исключив административное наказание в виде административного выдворения за пределы Российской Федерации, ссылаясь на то, что срок действия патента, выданного 28 апреля 2022 года, не прекращен, поскольку таковой составляет 12 месяцев, фиксированный налоговый платеж внесен по 20 октября 2022 года, судьей не установлено начало периода незаконного пребывания в Российской Федерации, с 19 октября 2022 года он осуществляет трудовую деятельность в качестве каменщика на основании договора бытового подряда, на территории Российской Федерации сложилась устойчивая семейная связь с гражданами Российской Федерации - П, с которой он состоит в фактических брачных отношениях, ее детьми П, ДД.ММ.ГГ года рождения, П, ДД.ММ.ГГ года рождения, семья проживает совместно в арендуемом им помещении по адресу: <адрес>, что подтверждается договором аренды от 15 февраля 2023 года, он является единственным кормильцем, в Российской Федерации также проживает имеющий гражданство Российской Федерации родной брат - Н, семье которого он оказывает материальную поддержку, помощь в воспитании племянника, по месту жительства и работы он характеризуется положительно, правонарушений, посягающих на охрану здоровья или нравственности, права и свободы других лиц, не совершал, а потому наказание в виде выдворения является несоразмерным, действительной необходимости в назначении данного наказания не имеется.

Определением судьи Алтайского краевого суда от 6 апреля 2023 года срок обжалования постановления восстановлен.

В судебном заседании Н его защитник - Б доводы жалобы поддержали.

Проверив дело в полном объеме в соответствии с частью 3 статьи 30.6 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, выслушав явившихся лиц, проанализировав доводы жалобы, прихожу к следующему.

В соответствии с частью 1.1 статьи 18.8 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях нарушение иностранным гражданином или лицом без гражданства режима пребывания (проживания) в Российской Федерации, выразившееся в отсутствии документов, подтверждающих право на пребывание (проживание) в Российской Федерации, или в случае утраты таких документов в неподаче заявления об их утрате в соответствующий орган либо в уклонении от выезда из Российской Федерации по истечении определенного срока пребывания, если эти действия не содержат признаков уголовно наказуемого деяния, влечет наложение административного штрафа в размере от двух тысяч до пяти тысяч рублей с административным выдворением за пределы Российской Федерации.

Согласно статье 2 Федерального закона № 115-ФЗ законно находящимся в Российской Федерации иностранным гражданином признается лицо, имеющее действительные вид на жительство, либо разрешение на временное проживание, либо визу и (или) миграционную карту, либо иные предусмотренные федеральным законом или международным договором Российской Федерации документы, подтверждающие право иностранного гражданина на пребывание (проживание) в Российской Федерации.

В соответствии с абзацем 2 пункта 1 статьи 5 Федерального закона № 115-ФЗ срок временного пребывания в Российской Федерации иностранного гражданина, прибывшего в Российскую Федерацию в порядке, не требующем получения визы, не может превышать девяносто суток суммарно в течение каждого периода в сто восемьдесят суток, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Федеральным законом, а также в случае, если такой срок не продлен в соответствии с настоящим Федеральным законом. При этом непрерывный срок временного пребывания в Российской Федерации указанного иностранного гражданина не может превышать девяносто суток.

В пункте 2 статьи 5 Федерального закона № 115-ФЗ установлено, что временно пребывающий в Российской Федерации иностранный гражданин обязан выехать из Российской Федерации по истечении срока действия его визы или иного срока временного пребывания, установленного настоящим Федеральным законом или международным договором Российской Федерации, за исключением случаев, когда на день истечения указанных сроков ему продлен срок действия визы или иной срок временного пребывания, либо ему выдана новая виза, либо у него (в отношении его) приняты заявление и иные документы, необходимые для получения разрешения на временное проживание, либо у него принято заявление о выдаче уведомления о возможности приема в гражданство Российской Федерации иностранного гражданина, признанного носителем русского языка в соответствии со статьей 33.1 Федерального закона от 31 мая 2002 года № 62-ФЗ «О гражданстве Российской Федерации», или заявление о выдаче вида на жительство, либо федеральным органом исполнительной власти в сфере внутренних дел принято ходатайство работодателя или заказчика работ (услуг) о привлечении иностранного гражданина к трудовой деятельности в качестве высококвалифицированного специалиста или заявление работодателя или заказчика работ (услуг) о продлении срока действия разрешения на работу, выданного такому высококвалифицированному специалисту в соответствии со статьей 13.2 настоящего Федерального закона.

Статьей 25.10 Федерального закона от 15 августа 1996 года № 114-ФЗ «О порядке выезда из Российской Федерации и въезда в Российскую Федерацию» (далее - Федеральный закон № 114-ФЗ) установлено, иностранный гражданин или лицо без гражданства, въехавшие на территорию Российской Федерации с нарушением установленных правил, либо не имеющие документов, подтверждающих право на пребывание (проживание) в Российской Федерации, либо утратившие такие документы и не обратившиеся с соответствующим заявлением в территориальный орган федерального органа исполнительной власти в сфере внутренних дел, либо уклоняющиеся от выезда из Российской Федерации по истечении срока пребывания (проживания) в Российской Федерации, а равно нарушившие правила транзитного проезда через территорию Российской Федерации, являются незаконно находящимися на территории Российской Федерации и несут ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Подпунктом «а» пункта 1 Указа Президента Российской Федерации № 364 от 15 июня 2021 года «О временных мерах по урегулированию правового положения иностранных граждан и лиц без гражданства в Российской Федерации в период преодоления последствий распространения новой короновирусной инфекции (Covid-19)» приостановлено с 16 июня 2021 года до истечения 90 суток с даты снятия введенных Российской Федерацией временных ограничений на транспортное сообщение с иностранным государством течение сроков временного пребывания в Российской Федерации иностранных граждан и лиц без гражданства, находящихся в Российской Федерации и имеющих гражданство иностранного государства либо вид на жительство или иной документ, подтверждающий право на постоянное проживание на его территории, сроков, на которые такие иностранные граждане и лица без гражданства поставлены на учет по месту пребывания, а также сроков действия визы и миграционной карты с проставленными в ней отметками, выданных этим иностранным гражданам и лицам без гражданства.

Согласно пункту 6 вышеназванного Указа перечень иностранных государств, в отношении которых сняты введенные Российской Федерацией временные ограничения на транспортное сообщение (с указанием даты снятия таких ограничений), утверждается Правительством Российской Федерации.

Перечень иностранных государств, в отношении которых сняты введенные Российской Федерацией временные ограничения на транспортное сообщение, утвержденный распоряжением Правительства Российской Федерации от 20 мая 2022 года № 1253-р (дополнен распоряжением Правительства Российской Федерации от 6 июня 2022 года № 1465-р), не включал Республику Таджикистан.

При этом согласно пункту 3 Распоряжения № 1253-р датой снятия временных ограничений на транспортное сообщение с иностранным государством, не включенным в перечень, утвержденный настоящим распоряжением, является дата вступления в силу акта Правительства Российской Федерации о признании утратившим силу акта Правительства Российской Федерации, установившего такие ограничения.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 14 июля 2022 года № 1267 признано утратившим силу распоряжение Правительства Российской Федерации от 16 марта 2020 г. № 635-р «О временном ограничении въезда в Российскую Федерацию иностранных граждан и лиц без гражданства и временном приостановлении оформления и выдачи виз и приглашений».

Таким образом, данный срок в отношении граждан Республики Таджикистан начал течение 15 июля 2022 года и истек 12 октября 2022 года.

Срок временного пребывания в Российской Федерации иностранного гражданина продлевается при выдаче иностранному гражданину патента, при продлении срока действия патента или при переоформлении патента в соответствии со статьей 13.3 настоящего Федерального закона, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Федеральным законом (пункт 5 указанной статьи).

Как предусмотрено пунктом 5 статьи 13.3 Федерального закона № 115-ФЗ, патент выдается иностранному гражданину на срок от одного до двенадцати месяцев. Срок действия патента может неоднократно продлеваться на период от одного месяца. При этом общий срок действия патента с учетом продлений не может составлять более двенадцати месяцев со дня выдачи патента. Срок действия патента считается продленным на период, за который уплачен налог на доходы физических лиц в виде фиксированного авансового платежа. В этом случае обращение в территориальные органы федерального органа исполнительной власти в сфере внутренних дел не требуется. В ином случае срок действия патента прекращается со дня, следующего за последним днем периода, за который уплачен налог на доходы физических лиц в виде фиксированного авансового платежа.

Патент выдается иностранному гражданину лично по предъявлении документа, удостоверяющего его личность и признаваемого Российской Федерацией в этом качестве, а также документа, подтверждающего уплату налога на доходы физических лиц в виде фиксированного авансового платежа в порядке, установленном законодательством Российской Федерации о налогах и сборах, на период действия патента в соответствии с пунктом 5 настоящей статьи (пункт 6 той же статьи).

Согласно пунктам 2 - 4 статьи 227.1 Налогового кодекса Российской Федерации фиксированные авансовые платежи по налогу уплачиваются за период действия патента в размере 1 200 рублей в месяц с учетом положений пункта 3 настоящей статьи. Размер фиксированных авансовых платежей, указанный в пункте 2 настоящей статьи, подлежит индексации на коэффициент-дефлятор, установленный на соответствующий календарный год, а также на коэффициент, отражающий региональные особенности рынка труда (далее в настоящей статье - региональный коэффициент), устанавливаемый на соответствующий календарный год законом субъекта Российской Федерации. В случае, если региональный коэффициент на очередной календарный год законом субъекта Российской Федерации не установлен, его значение принимается равным 1. Фиксированный авансовый платеж по налогу уплачивается налогоплательщиком по месту осуществления им деятельности на основании выданного патента до дня начала срока, на который выдается (продлевается), переоформляется патент. При этом в платежном документе налогоплательщиком указывается наименование платежа «Налог на доходы физических лиц в виде фиксированного авансового платежа».

Как следует из материалов дела, 21 марта 2023 года в 12 часов по адресу: <адрес>, выявлен гражданин Республики Таджикистан Н, который пребывает на территории Российской Федерации незаконно, не имеет документов, дающих право на пребывание в Российской Федерации, въехал на территорию Российской Федерации 29 февраля 2020 года, срок действия патента, выданного 28 апреля 2022 года, прекращен 28 декабря 2022 года, поскольку очередной фиксированный авансовый платеж не произведен.

Так, Н были произведены следующие фиксированные авансовые платежи по налогу на доходы физических лиц: 11 мая 2022 года - 4396 руб., 27 мая 2022 года - 4396 руб., 27 июня 2022 года - 4396 руб., 19 июля 2022 года - 8792 руб., 19 сентября 2022 года - 4396 руб., 10 октября 2022 года - 4396 руб., 24 ноября 2022 года - 4396 руб.

Исходя из индексации на коэффициент-дефлятор, установленный на 2022 год в целях применения главы 23 «Налог на доходы физических лиц» Налогового кодекса Российской Федерации приказом Минэкономразвития России от 28 октября 2021 года № 654 равным 1,980, а также региональный коэффициент, установленный на 2022 год Законом Алтайского края от 1 ноября 2017 года № 82-ЗС «Об установлении коэффициента, отражающего региональные особенности рынка труда в Алтайском крае» в размере 1,85, размер фиксированного авансового платежа составляет 4396 руб. (1200 х 1,980, х 1,85) в месяц.

Таким образом, фиксированные авансовые платежи подлежали внесению до 28 числа каждого месяца, внесены до 27 декабря 2022 года, а потому 28 декабря 2022 года срок патента прекращен, и с указанного времени Н пребывает на территории Российской Федерации незаконно.

Поскольку вмененное правонарушение является длящимся, в протоколе об административном правонарушении и постановлении приведены сведения о дате и месте его обнаружения, признающимися датой и местом совершения, что соответствует части 2 статьи 4.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, разъяснениям, изложенным в пункте 3 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24 марта 2005 года № 5 «О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях».

Факт совершения вмененного административного правонарушения подтверждается протоколом об административном правонарушении от 21 марта 2023 года № 29, письменным объяснением Н при составлении данного протокола, рапортом сотрудника полиции, копиями паспорта гражданина Республики Таджикистан, миграционной карты от 29 февраля 2020 года, патента, выписками из АС ЦБДУИГ, «Мигрант-1», досье, объяснениями Н в судебном заседании, протоколом об административном задержании № 302, получившими оценку с точки зрения их относимости, допустимости и достаточности, по правилам статьи 26.11 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Таким образом, вывод судьи о наличии в деянии состава административного правонарушения, предусмотренного частью 1.1 статьи 18.8 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, является правильным.

Доводы жалобы о том, что срок действия патента, выданного 28 апреля 2022 года, не прекращен, поскольку таковой составляет 12 месяцев независимо от уплаты фиксированных авансовых платежей, основаны на ошибочном толковании вышеприведенных норм.

То обстоятельство, что, исходя из приложенных лишь к жалобе на постановление и при рассмотрении жалобы чеков-ордеров, срок действия патента прекращен 28 декабря 2022 года, не опровергает выводов судьи о совершении вмененного правонарушения, поскольку таковое является длящимся и выявлено 21 марта 2023 года.

Ссылка в жалобе на осуществление с 19 октября 2022 года трудовой деятельности в качестве каменщика не исключает в деянии объективной стороны состава вмененного правонарушения, поскольку срок патента прекращен.

Срок давности и порядок привлечения к административной ответственности не нарушены.

В соответствии с общими правилами назначения административного наказания, основанными на принципах справедливости, соразмерности и индивидуализации ответственности, административное наказание за совершение административного правонарушения назначается в пределах, установленных законом, предусматривающим ответственность за данное административное правонарушение, в соответствии с Кодексом Российской Федерации об административных правонарушениях. При назначении административного наказания физическому лицу учитываются характер совершенного им административного правонарушения, личность виновного, его имущественное положение, обстоятельства, смягчающие административную ответственность, и обстоятельства, отягчающие административную ответственность (части 1 и 2 статьи 4.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях).

Административное наказание назначено в соответствии с правилами статьи 4.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях в пределах санкции, предусмотренной частью 1.1 статьи 18.8 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, в виде административного штрафа с административным выдворением за пределы Российской Федерации.

Доводы жалобы о том, что назначение наказания в виде выдворения является несоразмерным, действительной необходимости в назначении такового не имеется, поскольку на территории Российской Федерации сложилась устойчивая семейная связь с гражданами Российской Федерации - П, с которой он состоит в фактических брачных отношениях, ее детьми П, ДД.ММ.ГГ года рождения, П, ДД.ММ.ГГ года рождения, семья проживает совместно в арендуемом им жилом помещении по адресу: <адрес>, что подтверждается договором аренды от 15 февраля 2023 года, он является единственным кормильцем, в Российской Федерации также проживает имеющий гражданство Российской Федерации родной брат Н, семье которого он оказывает материальную поддержку, помощь в воспитании племянника, по месту жительства и работы он характеризуется положительно, правонарушений, посягающих на охрану здоровья или нравственности, права и свободы других лиц, не совершал, подлежат отклонению.

Конституционный Суд Российской Федерации неоднократно указывал, что выдворение и депортация иностранного гражданина безотносительно к наличию или отсутствию его семейного положения приводит к нарушению права на уважение его частной жизни, права проживать совместно с семьей и воспитывать ребенка, а также к нарушению прав и законных интересов членов его семьи, подчеркивая, что Российская Федерация, будучи социальным государством, политика которого направлена на создание условий, обеспечивающих достойную жизнь и свободное развитие человека, на поддержку и защиту семьи, материнства, отцовства и детства, обязана гарантировать иностранным гражданам и лицам без гражданства права, свободы и государственную, особенно судебную, защиту на основе уважения достоинства личности и с учетом того, что забота о детях, их воспитание составляют равное право и обязанность родителей, следовательно, в допустимых пределах, обусловленных конституционными и международно-правовыми нормами, границами законодательного, а также правоприменительного, и прежде всего судебного, усмотрения; Российская Федерация вправе решать, создает ли выявленное нарушение в сложившейся обстановке насущную социальную необходимость в обязательном выдворении за ее пределы иностранцев, совершивших правонарушения, и допустимо ли его применение к лицам с семейными обязанностями (определение от 5 марта 2014 года № 628-О).

Между тем объективных данных, подтверждающих существование устойчивых семейных связей Н в Российской Федерации, не имеется.

Ссылка на нахождение в фактически брачных отношениях П, имеющей гражданство Российской Федерации, совместное проживание с ее детьми, об этом не свидетельствует.

Указание на семейную связь с родным братом Н, являющимся гражданином Российской Федерации, и семьей последнего бездоказательно.

Более того, согласно выписки из СПО «Мигрант-1», досье в отношении Н последний в г.Барнауле не проживал, на миграционном учете не находился, с момента въезда в Российскую Федерацию находился на миграционном учете в Пермском крае, 27 апреля 2021 года зарегистрирован по месту пребывания, а с 17 декабря 2021 года - по месту жительства в Архангельской области, там же 18 мая 2022 года получил паспорт гражданина Российской Федерации.

В судебном заседании Н подтвердил, что брат, действительно, проживает в Архангельской области в приобретенном жилом помещении, адреса которого он не знает, раз в несколько месяцев приезжает в г.Барнаул на 2-3 дня, где проживают родственники его супруги. При этом мать умерла, отношения с отцом не поддерживает, сведениями о месте его проживания не располагает.

Кроме того, при производстве по делу об административном правонарушении установлено, что Н более двух месяцев пребывает на территории Российской Федерации без документов, подтверждающих право на пребывание (проживание) в Российской Федерации, мер к легализации своего нахождения на территории Российской Федерации не принимал.

При таких обстоятельствах довод жалобы о том, что назначенное административное наказание в виде административного выдворения за пределы Российской Федерации нарушает его право на семейную жизнь, является необоснованным и не может повлечь изменение или отмену обжалуемого постановления.

В судебном заседании Н пояснил, что привлекался к административной ответственности по части 1 статьи 12.29 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях 14 апреля 2022 года с назначением наказания в виде административного штрафа, в размере 500 руб., который не уплатил, протокол по части 1.1. статьи 18.8 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях был возвращен для устранения недостатков, после чего дело не еще не рассматривалось.

Следует отметить, что правонарушения в области миграционного законодательства в силу закона и по законному решению суда могут быть квалифицированы именно как обстоятельства, вынуждающие к применению такого наказания, как административное выдворение, в силу насущной социальной необходимости.

Следовательно, назначение Н дополнительного наказания в виде административного выдворения за пределы Российской Федерации основано на данных, подтверждающих необходимость применения к нему указанной меры ответственности и ее соразмерность предусмотренным частью 1 статьи 3.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях целям административного наказания, связанным с предупреждением совершения новых правонарушений как самим правонарушителем, так и другими лицами.

Поскольку при рассмотрении дела об административном правонарушении нарушений процессуальных требований, влекущих за собой отмену либо изменение постановления судьи, не допущено, оснований для удовлетворения жалобы не имеется.

Руководствуясь статьями 30.7, 30.9 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, судья

РЕШИЛ:

постановление судьи Ленинского районного суда г.Барнаула 22 марта 2023 года изменить, указав имя лица, привлекаемого к административной ответственности - «Шодруз», исключив суждения о том, что «патент проплачен до 28 мая 2022 года, следовательно Н с 29 мая 2022 года пребывает в Российской Федерации незаконно», указав на незаконное пребывание ФИО1 Шодруза в Российской Федерации с 28 декабря 2022 года.

В остальной части постановление оставить без изменения, жалобу ФИО1 Шодруза - без удовлетворения.

Решение может быть обжаловано в Восьмой кассационный суд общей юрисдикции в порядке статьи 30.14 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Судья О.М. Пасынкова