Апелляционное постановление № 10-6/2019 1-39/2018 от 5 февраля 2019 г. по делу № 10-6/2019

Дело № 1-39/2018

Мировой судья Ласков И.А.


АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Ижевск 06 февраля 2019 года

Октябрьский районный суд г. Ижевска Удмуртской Республики в составе председательствующего – судьи Сарнаевой О.В.,

при секретаре Александровой К.В.,

с участием: государственного обвинителя – помощника прокурора Октябрьского района г. Ижевска Хохряковой М.В.,

осужденного ФИО1,

защитника – адвоката Преображенцевой Н.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу осужденного ФИО1 и апелляционное представление заместителя прокурора Октябрьского района г. Ижевска Осипова А.В. на приговор мирового судьи судебного участка № 5 Октябрьского района г. Ижевска от 29.10.2018 года, согласно которому ФИО1, <данные изъяты>, ранее судимый:

- 12 мая 2014 года мировым судьей судебного участка № 7 Октябрьского района г. Ижевска по ч. 3 ст. 30 УК РФ ч. 1 ст. 158 УК РФ к 9 месяцам лишения свободы, ст. 73 УК РФ, с испытательным сроком на 1 год;

-04 марта 2015 года мировым судьей судебного участка № 7 Первомайского района г. Ижевска по ч. 3 ст. 30 УК РФ, ч. 1 ст. 158 УК РФ к 8 месяцам лишения свободы, ст. 73 УК РФ, с испытательным сроком на 1 год;

-28 июля 2015 года Октябрьским районным судом г.Ижевска по ч. 1 ст. 314.1 УК РФ, ст. 70 УК РФ, с присоединением наказания по приговорам от 12.05.2014 года и 04.03.2015 года, к 10 месяцам лишения свободы в исправительной колонии строгого режима. Освобожден по отбытию срока наказания 27.05.2016 года;

-18 июня 2018 года мировым судьёй судебного участка № 5 Октябрьского района г. Ижевска, и.о. мирового судьи судебного участка № 2 Октябрьского района г. Ижевска по ч. 1 ст. 158 УК РФ к 1 году 2 месяцам лишения свободы, ст. 73 УК РФ, с испытательным сроком на 1 год 2 месяца,

-25 октября 2018 года мировым судьей судебного участка № 2 Ленинского района г. Ижевска к 9 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима;

осужден по ч. 1 ст. 158 УК РФ к 8-ми месяцам лишения свободы, на основании ст. 70 УК РФ присоединено частично неотбытое наказание по приговору мирового судьи судебного участка № 5 Октябрьского района г. Ижевска от 18.06.2018 года и по приговору мирового судьи судебного участка № 2 Ленинского района г. Ижевска от 25.10.2018 года; назначено наказание в виде 1 года 9 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима,

У С Т А Н О В И Л:

Приговором мирового судьи судебного участка №5 Октябрьского района г. Ижевска от 29 октября 2018 года при изложенных в нем обстоятельствах ФИО1 был признан виновным в совершении преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 158 УК РФ.

В апелляционном представлении заместитель прокурора Октябрьского района г. Ижевска просит приговор мирового судьи изменить, дополнить вводную часть приговора указанием о судимости по приговору мирового судьи судебного участка № 2 Ленинского района г. Ижевска от 25.10.2018 года, а также указанием о размере неотбытой части наказания по указанному приговору; исключить из описательно-мотивировочной части приговора ссылку на учет «мнения участников процесса». В резолютивной части приговора указать на отмену ФИО1 условного осуждения в соответствии с ч. 4 ст. 74 УК РФ по приговору мирового судьи судебного участка № 5 Октябрьского района г. Ижевска от 18.06.2018 года. Назначить наказание по совокупности приговоров на основании ст. 70 УК РФ путем частичного присоединения к вновь назначенному наказанию по приговору мирового судьи судебного участка № 5 Октябрьского района г. Ижевска. Поскольку приговор мирового судьи судебного участка № 2 Ленинского района г. Ижевска от 25.10.2018 года был постановлен после совершения ФИО1 преступления по данному уголовному делу, назначить наказание по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ, а ни ст. 70 УК РФ. Поскольку правила назначения наказания по совокупности преступлений, предусмотренные ч. 5 ст. 69 УК РФ, являются более мягкими, по сравнению со ст. 70 УК РФ, снизить окончательное наказание. Указать в резолютивной части приговора на зачет наказания, отбытого по приговору мирового судьи судебного участка № 2 Ленинского района г. Ижевска от 25.10.2018 года. Исключить из приговора указание о зачете в срок отбытия наказания время содержания ФИО1 под стражей, поскольку по настоящему уголовному делу он находился на подписке о невыезде.

Осужденный ФИО1, приведя в дополнительной апелляционной жалобе, поданной после ознакомления с апелляционным представлением, аналогичные доводы, указывает также, что признав ряд обстоятельств смягчающими, в том числе, наличие хронических заболеваний у осужденного, суд не в полной мере учел их совокупность при назначении наказания, необоснованно не применил положения ст. 64 УК РФ, 73 УК РФ, ч. 1 и 5 ст. 62 УК РФ, ч. 3 ст. 68 УК РФ, не учел при назначении наказания положения ст. 226.9 УПК РФ, предусматривающие производство дознания в сокращенные сроки, не в полной мере учел влияние назначенного наказания на исправление осужденного и условия жизни его семьи. Просит приговор изменить, назначив ему более мягкий вид наказания, предусмотренный санкцией статьи, или снизить размер уже назначенного наказания.

В судебном заседании помощник прокурора доводы апелляционного представления поддержал. Просил внести соответствующие изменения в приговор в части допущенных нарушений норм материального права при его вынесении.

Осужденный и его защитник в лице адвоката Преображенцевой Н.В. также просили приговор изменить, назначив более мягкий вид наказания ФИО1 либо снизив размер назначенного наказания.

В соответствии с ч. 7 ст. 389.13 УПК РФ с согласия сторон апелляционная жалоба рассмотрена без проверки доказательств, которые исследованы судом первой инстанции.

Выслушав мнение сторон, проверив материалы уголовного дела, суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

Приговор постановлен в особом порядке судебного разбирательства. Требования закона при постановке приговора соблюдены в полном объеме. Подсудимый, воспользовавшись услугами адвоката, согласился с таким порядком, поддержал ранее заявленное ходатайство. Вину признал в полном объеме, защитник, государственный обвинитель и потерпевший не возражали против постановления приговора без проведения судебного разбирательства. На основании собранных в ходе дознания материалов дела мировым судьей сделан правильный вывод о виновности осужденного в инкриминируемом ему деянии, его действиям дана правильная правовая оценка. Оснований для прекращения дела не имелось.

Нарушений уголовно-процессуального закона, влекущих отмену приговора, по делу не допущено.

Суд первой инстанции верно квалифицировал действия ФИО1 по ч. 1 ст. 158 УК РФ как кража, то есть тайное хищение чужого имущества.

При назначении наказания суд учел характер и степень общественной опасности совершенного преступления, личность осужденного, совершение преступления, относящегося к категории небольшой тяжести.

Обстоятельств, отягчающих наказание, по делу не имеется.

В качестве обстоятельств, смягчающих наказание, мировой судья учел полное признание вины и раскаяние в содеянном, активное способствование раскрытию и расследованию преступления, содействие розыску имущества, добытого преступным путем, частичное добровольное возмещение ущерба, состояние здоровья подсудимого (наличие у него ряда тяжелых заболеваний), участие подсудимого в воспитании и содержании несовершеннолетнего ребенка сожительницы.

При этом при назначении наказания судом были учтены положения ч.ч. 1,5 ст. 62 УК РФ.

С учетом отсутствия исключительных обстоятельств, связанных с целями и мотивами преступления, суд обоснованно не усмотрел основания для применения положений ст. 64 УК РФ.

В связи с чем, доводы осужденного с перечислением ряда смягчающих обстоятельств, совокупность которых якобы не была учтена судом при вынесении окончательного решения по делу, являются не обоснованными, как и сделанный вывод о неприменении судом положений ч.ч. 1,5 ст. 62 УК РФ.

Ввиду отсутствия рецидива преступлений ссылка в апелляционной жалобе на необоснованное неприменение положений ч. 3 ст. 68 УК РФ не состоятельна.

Выводы о назначении наказания в виде лишения свободы мировым судьей мотивированы.

Основания о необходимости отмены условного осуждения по приговору мирового судьи судебного участка № 5 Октябрьского района г. Ижевска от 18.06.2018 года на основании ч. 4 ст. 74 УК РФ надлежаще обоснованы.

В связи с чем, доводы осужденного о наличии оснований для назначения ему наказания с применением ст. 73 УК РФ также не могут быть признаны убедительными.

Дознание в сокращенной форме по делу не проводилось. В связи с чем, доводы ФИО1 о чрезмерно суровом наказании со ссылкой на нарушение судом требований закона, а именно ст. 226.9 УПК РФ, являются не обоснованными.

Вместе с тем, при назначении окончательного наказания в резолютивной части приговора суд не указал об отмене условного осуждения по приговору мирового судьи судебного участка № 5 Октябрьского района г. Ижевска от 18.06.2018 года и соответствующей ссылки на ч. 4 ст. 74 УК РФ не сделал.

Кроме того, поскольку на момент постановления приговора мировому судье было известно о вынесении в отношении осужденного ФИО1 приговора мировым судьёй судебного участка № 2 Ленинского района г. Ижевска от 25.10.2018 года, который был постановлен после совершения осужденным преступления по данному приговору, мировой судья должен был указать на наличие данной судимости в вводной части приговора, а также, отменив условное осуждение и назначив наказание по совокупности приговоров на основании ст. 70 УК РФ путем частичного присоединения к наказанию по данному приговору неотбытой части наказания по приговору от 18.06.2018 года, должен был руководствоваться при назначении наказания положениями ч. 5 ст. 69 УК РФ, предусматривающими правило сложения наказаний, в том числе, путем поглощения менее строгого наказания более строгим, а ни правилом присоединения наказаний.

То есть, применив ст. 70 УК РФ при назначении наказания, мировой судья ухудшил положение осужденного, что является основанием для снижения ему окончательного наказания, подлежащего назначению по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ.

Кроме того, поскольку по настоящему уголовному делу ФИО1 находился на подписке о не выезде, и мера пресечения в виде заключения под стражу ему не избиралась, суд необоснованно произвел зачет времени содержания осужденного под стражей по настоящему уголовному делу без решения вопроса об изменении ранее избранной меры пресечения.

Поскольку ФИО1 находился под стражей по приговору мирового судьи судебного участка № 2 Ленинского района г. Ижевска от 25.10.2018 года, в порядке ч. 5 ст. 69 УК РФ зачету подлежало наказание, отбытое по данному приговору с учетом времени содержания осужденного под стражей.

Кроме того, право участников процесса высказывать свою позицию по вопросам, разрешаемым судом при вынесении приговора, не является основанием для применения судом конкретного наказания, назначаемого на основании ст. ст. 6, 60 УК РФ. С учетом изложенного, из описательно-мотивировочной части приговора подлежит исключению ссылка на то, что при определении вида наказания суд учитывает «мнение участников процесса».

Вместе с тем, суд не может согласиться с доводами апелляционного представления о необходимости указания во вводной части приговора на размер неотбытого наказания по приговору мирового судьи судебного участка № 2 Ленинского района г. Ижевска со ссылкой на п. 3 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 29.11.2016 года № 55 «О судебном приговоре».

На момент вынесения приговора мировым судьёй Октябрьского района г. Ижевска от 29.10.2018 года ФИО1 не являлся лицом, имеющим судимость по приговору мирового судьи Ленинского района г. Ижевска от 25.10.2018 года, поскольку преступление, за которое он был осужден по данному уголовному делу, было совершено им до вынесения приговора мировым судьей Ленинского района г. Ижевска. В связи с чем, окончательное наказание ему должно было быть назначено мировым судьей по совокупности преступлений, а ни приговоров. Неотбытая часть наказания в соответствии с п. 3 данного Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 29.11.2016 года № 55 указывается в случае наличия оснований для назначения окончательного наказания по совокупности приговоров, если преступление было совершено в период отбывания лицом наказания, назначенного по предыдущему приговору.

То есть никакого юридического и фактического значения при назначении наказания по совокупности преступлений неотбытое наказание по приговору, вынесенному ранее, не имеет. Напротив, в данном случае зачету в период окончательного наказания подлежит наказание, отбытое по предыдущему приговору, в данном случае, по приговору мирового судьи судебного участка № 2 Ленинского района г. Ижевска, о чем указывал прокурор в апелляционном представлении, просив внести соответствующие изменения в приговор.

Вместе с тем, допущенное мировым судьей неправильное применение уголовного закона является основанием для изменения приговора, в том числе, по доводам, изложенным в апелляционных жалобах и представлении, со снижением наказания, назначенного осужденному.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 389.13, 389.20, 389.28, 389.33 УПК РФ,

П О С Т А Н О В И Л:

Приговор мирового судьи судебного участка № 5 Октябрьского района г.Ижевска от 29 октября 2018 года в отношении ФИО1 изменить, частично удовлетворив апелляционные жалобы осужденного ФИО1 и апелляционное представление.

Вводную часть приговора от 29 октября 2018 года в части данных о личности подсудимого ФИО1 при перечислении судимостей изложить в соответствии с вводной частью настоящего апелляционного постановления.

Исключить из описательно- мотивировочной части приговора ссылку на учет «мнения участников процесса».

Считать ФИО1 осужденным по ч. 1 ст. 158 УК РФ к наказанию в виде 8 месяцев лишения свободы.

На основании ч. 4 ст. 74 УК РФ отменить ФИО1 условное осуждение по приговору мирового судьи судебного участка № 5 Октябрьского района г. Ижевска от 18.06.2018 года.

В соответствии со ст. 70 УК РФ к вновь назначенному наказанию частично присоединить неотбытую часть наказания по приговору мирового судьи судебного участка № 5 Октябрьского района г. Ижевска от 18.06.2018 года и назначить наказание в виде 1 года 6 месяцев лишения свободы.

На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенного наказания и наказания по приговору мирового судьи судебного участка № 2 Ленинского района г. Ижевска от 25.10.2018 года окончательно назначить наказание в виде 1 года 8 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Размер окончательно назначенного наказания по приговору мирового судьи снизить.

Меру пресечения ФИО1 с 29.10.2018 года считать измененной с подписки о невыезде на заключение под стражей.

Срок наказания исчислять с 29.10.2018 года.

Зачесть в срок наказания период нахождения ФИО1 под стражей по приговору мирового судьи судебного участка № 2 Ленинского района г. Ижевска с 25.09.2018 года по 28.10.2018 года; период нахождения под стражей по приговору мирового судьи судебного участка № 5 Октябрьского района г. Ижевска от 18.06.2018 года с 05.06.2018 года по 18.06.2018 года; период нахождения под стражей по приговору мирового судьи судебного участка № 5 Октябрьского района г. Ижевска от 29.10.2018 года со дня взятия под стражу (с 29.10.2018 года) до вступления приговора в законную силу с учетом требований ст. 72 УК РФ из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

В остальной части приговор оставить без изменения.

Апелляционное постановление может быть обжаловано в кассационную инстанцию Верховного Суда Удмуртской Республики в порядке главы 47.1 УПК РФ.

Судья О.В. Сарнаева