Решение № 12-231/2020 от 13 октября 2020 г. по делу № 12-231/2020

Дело №12-231/2020

УИД: 23RS0031-01-2020-007387-34


РЕШЕНИЕ

город-курорт Анапа "13" октября 2020 года

Судья Анапского городского суда Краснодарского края Карпенко О.Н.,

при секретаре Мосоян М.М.

с участием: заявителя - лица, в отношении которого вынесено постановление по делу об административном правонарушении, - председателя ГСК "Газовик" ФИО1,

рассмотрев в открытом судебном заседании жалобу председателя ГСК "Газовик" ФИО1 на постановление заместителя руководителя департамента по надзору в строительной сфере Краснодарского края ФИО2 №2-Д-233в от 11 июня 2020 года по делу об административном правонарушении, предусмотренном ч.1 ст.9.5 КоАП РФ,

УСТАНОВИЛ:

Председатель ГСК "Газовик" ФИО1 обратился в суд с жалобой на постановление заместителя руководителя департамента по надзору в строительной сфере Краснодарского края ФИО2 №2-Д-233в от 11 июня 2020 года, сославшись на то, что указанным постановлением он признан виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного ч.1 ст.9.5 КоАП РФ, и ему назначено наказание в виде административного штрафа в размере 20 000 рублей.

При этом в постановлении указано, что при строительстве объекта капитального строительства: объекты капитального строительства, расположенного по адресу: <...> д.№155, с кадастровым номером 23:37:1006000:166 должностным лицом – председателем Правления ГСК "Газовик" на предоставленном в постоянное (бессрочное) пользование кооперативу земельном участке допущено строительство, реконструкция объектов капитального строительства без разрешения на строительство в случае, если для осуществления строительства, реконструкции объектов капитального строительства предусмотрено получение разрешений на строительство.

Вместе с тем, в соответствии со ст.26.1 КоАП РФ по делу об административном правонарушении выяснению подлежит наличие события административного правонарушения, лицо, совершившее противоправные действия, за которые КоАП РФ предусмотрена административная ответственность, виновность лица в совершении административного правонарушения, обстоятельства по делу об административном правонарушении. В силу ст.1.5 КоАП РФ лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина. Неустранимые сомнения в виновности лица, привлекаемого к административной ответственности, толкуются в пользу этого лица. Между тем, ГСК "Газовик" не является застройщиком в понимании ст.51 Градостроительного кодекса РФ, соответственно, председатель Правления кооператива не может являться субъектом административного правонарушения, предусмотренного ст.9.5 КоАП РФ. Субъектами ответственности за данное правонарушение могут являться застройщик (заказчик по договору строительного подряда), поскольку именно на него возложена обязанность по получению разрешения на строительство, а также иные лица, осуществляющие соответствующие работы, например, подрядчик или субподрядчик, поскольку они обязаны удостовериться в том, что застройщик, привлекая их к осуществлению работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту объектов капитального строительства, обладает соответствующим разрешением на строительство. Государственный строительный надзор осуществляется при строительстве объектов капитального строительства, проектная документация которых подлежит государственной экспертизе в соответствии со ст.49 Гражданского кодекса РФ либо является типовой проектной документацией.

Вместе с тем, ГСК "Газовик" не является застройщиком либо заказчиком по договорам строительного подряда, не является организацией, выполняющей такие работы, соответственно, должностное лицо - председатель кооператива не может привлекаться к административной ответственности за совершение вменяемого правонарушения, следовательно, состав вменяемого административного правонарушения отсутствует.

Кроме того, председатель Правления ГСК "Газовик" не является должностным лицом в понимании ст.2.4 КоАП РФ. Управление ГСК осуществляется коллегиальным органом - общим собранием кооператива. В силу п.5.2.1 Устава ГСК "Газовик" Правление ГСК является коллегиальным исполнительным органом кооператива. Правление осуществляет руководство оперативно-хозяйственной деятельностью ГСК. Правление избирается общим собранием членов ГСК в количестве 5 человек, включая председателя Правления. Правление возглавляется председателем, который исполняет решения, порученные ему Правлением ГСК и общим собранием членов ГСК, которое является высшим органом управления ГСК в соответствии с п.5.1.1 Устава ГСК "Газовик". При этом руководство коллегиальным органом управления не предполагает руководство деятельностью ГСК в целом, председатель Правления полностью подчиняется коллегиальным органам управления, Правлению и общему собранию - высшему органу кооператива, не имеет полномочий единоличного исполнительного органа, принятия решения, в организационно-распорядительных или административно-хозяйственных функциях на принципах единоначалия. Таким образом, председатель кооператива не обладает признаками должностного лица, определенными в ст.2.4 КоАП РФ, ст.1069 Гражданского кодекса РФ, Закона РФ от 19 июня 1992 года №3085-1 "О потребительской кооперации (потребительских обществах, их союзах) в РФ", а также Устава ГСК "Газовик", следовательно, не является субъектом вменяемого административного правонарушения.

Кроме того, в настоящее время истек срок привлечения к административной ответственности за совершение административного правонарушения, предусмотренного ч.1 ст.9.5 КоАП РФ. Действующий председатель Правления ГСК "Газовик" был избран на общем собрании ГСК "Газовик" 01 декабря 2012 года из числа членов Правления. К указанному моменту здания гаражных блоков уже окончены строительством, состояли на государственном кадастровом учете, право собственности на помещения было зарегистрировано за членами ГСК в индивидуальном порядке. На момент проведения проверки 13 марта 2020 года указанные объекты эксплуатировались собственниками, следовательно, объекты нельзя отнести к процессу строительства. Вместе с тем, то обстоятельство, что правонарушение не было своевременно выявлено, не может служить основанием для его квалификации в качестве длящегося, поскольку, осуществляя контроль за соблюдением требований нормативных документов в области строительства, соответствующий федеральный орган исполнительной власти обязан своевременно выявлять и пресекать правонарушения в этой области и принимать меры для привлечения виновных лиц к установленной законодательством ответственности.

В связи с изложенным председатель Правления ГСК "Газовик" ФИО1 обратился в суд с настоящей жалобой и просит отменить постановление заместителя руководителя департамента по надзору в строительной сфере Краснодарского края ФИО2 №2-Д-233в от 11 июня 2020 года по делу об административном правонарушении, предусмотренном ч.1 ст.9.5 КоАП РФ, а производство по делу об административном правонарушении прекратить.

В судебном заседании лицо, в отношении которого вынесено постановление по делу об административном правонарушении, - председатель ГСК "Газовик" ФИО1 жалобу поддержал по изложенным доводам и основаниям и просил прекратить производство по делу об административном правонарушении за отсутствием состава административного правонарушения.

Из разъяснений, данных в пункте 10 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24 марта 2005 года №5, следует, что должностные лица, составившие протокол об административном правонарушении, а также органы и должностные лица, вынесшие постановление по делу об административном правонарушении, не являются участниками производства по делам об административных правонарушениях, круг которых перечислен в главе 25 КоАП РФ. Вместе с тем, при рассмотрении дел о привлечении лиц к ответственности за административное правонарушение, а также по жалобам и протестам на постановления по делам об административных правонарушениях в случае необходимости не исключается возможность вызова в суд указанных лиц для выяснения возникших вопросов.

Таким образом, лицо, рассматривающее дело об административном правонарушении, является должностным лицом, заинтересованным в разрешении данного дела, поэтому не может являться его участником и обладать каким-либо иным процессуальным статусом.

Нормами КоАП РФ не оговаривается необходимость обязательного участия в рассмотрении судом дела должностного лица, составившего протокол об административном правонарушении и (или) вынесшего постановление об административном правонарушении.

Судебный порядок рассмотрения дел об административных правонарушениях подразумевает обязательное создание судом условий, необходимых для осуществления права на защиту только лицами, привлекаемыми к административной ответственности, а также потерпевшими, но не должностными лицами административного органа, в связи с чем суд не отражает в решении поступившие в адрес суда возражения должностного лица административного органа на поданную председателем Правления ГСК "Газовик" ФИО1 жалобу на постановление должностного лица административного органа.

Исследовав письменные материалы дела, суд находит рассматриваемую жалобу, подлежащей частичному удовлетворению, постановление по делу об административном правонарушении, подлежащим отмене, а производство по делу об административном правонарушении - прекращению, по следующим основаниям.

Частью 1 статьи 9.5 КоАП РФ предусмотрена административная ответственность за строительство, реконструкцию объектов капитального строительства без разрешения на строительство в случае, если для осуществления строительства, реконструкции объектов капитального строительства предусмотрено получение разрешений на строительство.

Субъектами данных правонарушений являются лица, осуществляющие строительство.

В соответствии с частью 3 статьи 52 Градостроительного кодекса РФ лицами, осуществляющими строительство, могут являться застройщик либо привлекаемое застройщиком или заказчиком на основании договора физическое или юридическое лицо, соответствующие требованиям, предусмотренным частью 2 названной статьи.

В силу пункта 16 статьи 1 указанного Кодекса застройщик - это физическое или юридическое лицо, обеспечивающее на принадлежащем ему земельном участке строительство, реконструкцию, капитальный ремонт объектов капитального строительства, а также выполнение инженерных изысканий, подготовку проектной документации для их строительства, реконструкции, капитального ремонта.

В части 5 статьи 52 Кодекса предусмотрено, что в случае, если в соответствии с Кодексом при осуществлении строительства, реконструкции, капитального ремонта объекта капитального строительства предусмотрен государственный строительный надзор, застройщик или заказчик заблаговременно, но не позднее чем за семь рабочих дней до начала строительства, реконструкции, капитального ремонта объекта капитального строительства должен направить в уполномоченные на осуществление государственного строительного надзора федеральный орган исполнительной власти, орган исполнительной власти субъекта Российской Федерации извещение о начале таких работ.

Как следует из материалов дела, земельный участок, площадью 15,010кв.м., с кадастровым номером 23:37:1006000:166, категория земель: земли населенных пунктов, вид разрешенного использования - для строительства гаражных боксов, расположенный по адресу: <...> №155, предоставлен на праве постоянного бессрочного пользования ГСК «Газовик».

Как усматривается из акта проверки №02-Ю-87-КО от 26 марта 2020 года, консультантом отдела государственного строительного надзора по Черноморскому побережью департамента по надзору в строительной сфере Краснодарского края ФИО3 13 марта 2020 года проведена выездная проверка ГСК "Газовик" в отношении объекта капитального строительства: "объекты капитального строительства", расположенного по адресу: <...> №155, на земельном участке с кадастровым номером 23:37:1006000:166, в ходе которой установлено, что гаражные боксы объединены в блоки №№1,2,3,4,5,6, (214 капитальных строений). На момент проведения проверки строительно-монтажные работы не проводились, определить наличие подземных гаражей, а вместе с этим и общее количество этажей зданий, возведенных на месте гаражных боксов, в ходе проверки не представилось возможным ввиду отсутствия собственников этих боксов. Также не представилось возможным установить лиц, проводивших строительно-монтажные работы. Планировочные решения зданий, возведенных на территории ГСК, имеют признаки жилых домов, в состав которых входят комнаты и помещения вспомогательного использования, предназначенные для удовлетворения гражданами бытовых и иных нужд, связанных с их проживанием в таком здании. Положениями Устава ГСК "Газовик" установлено, что ГСК не отвечает по обязательствам своих членов. Вместе с тем, согласно п.2.2. Устава предметом деятельности ГСК является, в том числе организация строительства и оформление различной документации для ГСК и членов ГСК. К органам управления и контроля ГСК "Газовик" относятся: общее собрание членов ГСК, коллегиальный исполнительный орган - Правление ГСК, возглавляемое председателем, ревизионная комиссия. Фактически правлением ГСК "Газовик" на представленном в постоянное (бессрочное) пользование ГСК "Газовик" земельном участке допущено строительство, реконструкция зданий (гаражных) боксов без разрешения на строительство.

Фактически правлением ГСК «Газовик», на представленном в постоянное (бессрочное) пользование ГСК «Газовик» земельном участке, допущено строительство, реконструкция зданий (гаражных боксов) без разрешения на строительство.

Проверки проектных решений надежности и безопасности возведенных (реконструированных) на месте гаражных боксов зданий на соответствие требованиям технических регламентов, в том числе санитарно-эпидемиологическим, экологическим требованиям, требованиям пожарной, промышленной, ядерной, радиационной и иной безопасности, а также результатам инженерных изысканий не проводились.

Строительство (реконструкция) объектов капитального строительства без разрешения на строительство, расположенных на земельном участке, предоставленном в постоянное (бессрочное) пользование ГСК "Газовик", расположенном по адресу: <...> №155 послужило основанием для составления 26 марта 2020 года должностным лицом административного органа в отношении председателя Правления ГСК "Газовик" ФИО1 протокола об административном правонарушении и вынесении 11 июня 2020 года оспариваемого постановления о привлечении председателя Правления ГСК "Газовик" ФИО1 к административной ответственности, предусмотренной ч.1 ст.9.5 КоАП РФ, с назначением наказания в виде административного штрафа в размере 20 000 рублей.

Статьёй 1.5 КоАП РФ предусмотрено, что лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина. Неустранимые сомнения в виновности лица, привлекаемого к административной ответственности, толкуются в пользу этого лица.

В соответствии со статьей 2.4 КоАП РФ административной ответственности подлежит должностное лицо в случае совершения им административного правонарушения в связи с неисполнением либо ненадлежащим исполнением своих служебных обязанностей.

В силу пунктов 4, 6 части 1 статьи 29.10 КоАП РФ в постановлении по делу об административном правонарушении должны быть указаны обстоятельства, установленные при рассмотрении дела, мотивированное решение по делу.

В силу положений ч.1 ст.4.5 КоАП РФ постановление по делу об административном правонарушении не может быть вынесено по истечении двух месяцев (по делу об административном правонарушении, рассматриваемому судьей, - по истечении трех месяцев) со дня совершения административного правонарушения; а за нарушение законодательства Российской Федерации о градостроительной деятельности - по истечении одного года со дня совершения административного правонарушения.

При длящемся административном правонарушении сроки, предусмотренные ч.1 ст.4.5 КоАП РФ, начинают исчисляться со дня обнаружения такого правонарушения административным органом, уполномоченным на составление протокола об административном правонарушении.

Указанный срок является пресекательным, его восстановление и продление законом не предусмотрено.

В пункте 14 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24 марта 2005 года №5 "О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях" указано, что срок давности привлечения к ответственности исчисляется по общим правилам исчисления сроков - со дня, следующего за днем совершения административного правонарушения (за днем обнаружения правонарушения). В случае совершения административного правонарушения, выразившегося в форме бездействия, срок привлечения к административной ответственности исчисляется со дня, следующего за последним днем периода, предоставленного для исполнения соответствующей обязанности.

Тем самым, рассматриваемое правонарушение является длящимся, так как его объективная сторона не состоит в осуществлении конкретного действия, это правонарушение является деянием, не носящим одномоментный характер.

В связи с изложенным срок давности привлечения к административной ответственности в рассматриваемом случае следует исчислять с момента обнаружения правонарушения, а именно 13.03.2020 года (дата проведения проверки) и не пропущен.

Вместе с тем, в нарушение приведенных норм права из содержания постановления не усматривается, в чём конкретно выразилась вина должностного лица – председателя Правления ГСК "Газовик" ФИО4, причастен ли он к возведению объектов строительства, были ли объекты возведены с момента его избрания членами кооператива председателем ГСК "Газовик" в 2012 году, либо строения возводились до этого, кто на тот момент исполнял обязанности председателя Правления, при этом установление самого факта осуществления строительства не достаточно для привлечения должностного лица к административной ответственности по ч.1 ст.9.5 КоАП РФ.

Суд находит несостоятельными доводы председателя ГСК "Газовик" ФИО1 о том, что он не является должностным лицом, наделенным распорядительными функциями ГСК "Газовик", поскольку в силу п.5.3.3 Устава ГСК "Газовик" председатель кооператива организует деятельность кооператива, а деятельностью ГСК является, в том числе строительство зданий и сооружений (п.2.3 Устава), и, несмотря на то, что правление и председатель ГСК являются исполнительными органами кооператива, именно, председатель осуществляет текущее руководство деятельностью кооператива и наделен организационно-распорядительными и административно-хозяйственными функциями, а, следовательно, в силу примечания к ст.2.4 КоАП РФ рассматривается как должностное лицо, на которое возложена обязанность по выполнению указанных функций.

Согласно пункта 3 части 1 статьи 30.7 КоАП РФ по результатам рассмотрения жалобы на постановление, решение по делу об административном правонарушении может быть вынесено решение об отмене постановления и о прекращении производства по делу при наличии хотя бы одного из обстоятельств, предусмотренных ст. ст. 2.9, 24.5 КоАП РФ, а также при недоказанности обстоятельств, на основании которых было вынесено постановление, решение.

С учетом изложенных обстоятельств суд приходит к выводу, что административным органом не доказана вина председателя ГСК "Газовик" ФИО1 в совершении административного правонарушения, предусмотренного ч.1 ст.9.5 КоАП РФ, в связи с чем постановление заместителя руководителя департамента по надзору в строительной сфере Краснодарского края ФИО2 №2-Д-233в от 11 июня 2020 года по делу об административном правонарушении, предусмотренном ч.2 ст.9.5 КоАП РФ, подлежит отмене, поскольку вынесено при отсутствии надлежащих доказательств вины председателя ГСК "Газовик" ФИО1 в совершении административного правонарушения, а производство по делу - прекращению в связи с недоказанностью обстоятельств, на основании которых было вынесено указанное постановление, поскольку возвращение протокола об административном правонарушении на стадии рассмотрения жалобы по делу в порядке главы 30 КоАП РФ исключается в силу пункта 4 части 1 статьи 29.4 КоАП РФ.

При этом суд полагает необходимым отметить, что при отсутствии надлежащих доказательств по делу все иные доводы жалобы существенного значения не имеют, а потому оценке не подлежат.

Кроме того, суд полагает необходимым отметить, что согласно правовой позиции Конституционного Суда Российской Федерации, выраженной в Постановлении от 16 июня 2009 года №9-П, в силу презумпции невиновности (ст.1.5 КоАП РФ) лицо, в отношении которого дело об административном правонарушении прекращено, считается невиновным, то есть государство, отказываясь от преследования лица за административное правонарушение, не ставит более под сомнение его статус в качестве невиновного и, более того, признает, что не имеет оснований для сомнения в его невиновности.

На основании изложенного и руководствуясь пунктом 3 части 1 статьи 30.7 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, суд

РЕШИЛ:

Жалобу председателя ГСК "Газовик" ФИО1 на постановление заместителя руководителя департамента по надзору в строительной сфере Краснодарского края ФИО2 №2-Д-233в от 11 июня 2020 года по делу об административном правонарушении, предусмотренном ч.1 ст.9.5 КоАП РФ, удовлетворить частично.

Постановление заместителя руководителя департамента по надзору в строительной сфере Краснодарского края ФИО2 №2-Д-233в от 11 июня 2020 года по делу об административном правонарушении, предусмотренном ч.1 ст.9.5 КоАП РФ, в отношении председателя ГСК "Газовик" ФИО1, отменить, производство по делу об административном правонарушении, предусмотренном ч.1 ст.9.5 КоАП РФ, - прекратить за недоказанностью обстоятельств, на основании которых было вынесено постановление.

Решение может быть обжаловано в Краснодарский краевой суд через Анапский городской суд Краснодарского края в течение 10 дней со дня вручения или получения копии решения суда.

Судья: