Апелляционное постановление № 10-5/2019 от 23 января 2019 г. по делу № 10-5/2019

Мировой судья судебного участка № 5

Ленинского судебного района г. Перми

Тарасов А.Ю.


АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ПОСТАНОВЛЕНИЕ

23 января 2019 года г. Пермь.

Ленинский районный суд г. Перми в составе:

председательствующего судьи Сырова С.В.,

при секретаре Корольковой А.А.,

с участием государственного обвинителя Петухова Е.Н.,

осужденного Хотенка С.А.,

защитника-адвоката Чумак Р.Г.,

рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционное представление заместителя прокурора Ленинского района г.Перми Свергузова Д.Ш. и апелляционную жалобу осужденного Хотенка С.А., <данные изъяты> ранее судимого:

- ДД.ММ.ГГГГ мировым судьей судебного участка № 1 Мотовилихинского судебного района г.Перми по ч. 1 ст. 158 УК РФ с назначением наказания в виде обязательных работ на срок 280 часов;

- ДД.ММ.ГГГГ мировым судьей судебного участка № 2 Индустриального судебного района г.Перми по ч. 1 ст. 158 УК РФ, на основании ст. 70 УК РФ окончательно назначено наказание в виде ограничения свободы на срок 1 год 3 месяца;

- ДД.ММ.ГГГГ мировым судьей судебного участка № 7 Свердловского судебного района г.Перми по трем преступлениям, предусмотренным ч. 1 ст. 158 УК РФ, в силу ч. 5 ст. 69 УК РФ окончательно назначено наказание в виде ограничения свободы на срок 2 года;

- ДД.ММ.ГГГГ мировым судьей судебного участка № 5 Ленинского судебного района г.Перми по ч. 1 ст. 158 УК РФ, в силу ч. 5 ст. 69 УК РФ окончательно назначено наказание в виде ограничения свободы на срок 2 года 2 месяца;

- ДД.ММ.ГГГГ мировым судьей судебного участка № 2 Дзержинского судебного района г.Перми по ч. 3 ст. 30, ст. 158.1 УК РФ, в силу ч. 5 ст. 69 УК РФ окончательно назначено наказание в виде ограничения свободы на срок 2 года 6 месяцев;

- ДД.ММ.ГГГГ мировым судьей судебного участка № 6 Мотовилихинского судебного района г.Перми (с учетом апелляционного постановления Мотовилихинского районного суда г.Перми от 17.05.2018) по ст. 158.1; ч. 3 ст. 30, ст. 158.1 УК РФ, в силу ч. 5 ст. 69 УК РФ окончательно назначено наказание в виде лишения свободы на срок 1 год 3 месяца 20 дней;

- ДД.ММ.ГГГГ мировым судьей судебного участка № 3 Мотовилихинского судебного района г.Перми по ч. 1 ст. 139 УК РФ, в силу ч. 5 ст. 69 УК РФ окончательно назначено наказание в виде лишения свободы на срок 1 год 4 месяца;

- ДД.ММ.ГГГГ мировым судьей судебного участка № 3 Свердловского судебного района г.Перми, исполняющим обязанности мирового судьи судебного участка № 2 Свердловского судебного района г.Перми по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 158; ч.1 ст. 158 УК РФ, в силу ч. 5 ст. 69 УК РФ окончательно назначено наказание в виде лишения свободы на срок 1 год 8 месяцев;

- ДД.ММ.ГГГГ мировым судьей судебного участка № 4 Индустриального судебного района г.Перми по двум преступлениям, предусмотренным ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 158 УК РФ, в силу ч. 5 ст. 69 УК РФ окончательно назначено наказание в виде лишения свободы на срок 1 год 9 месяцев;

- ДД.ММ.ГГГГ мировым судьей судебного участка № 8 Свердловского судебного района г.Перми, исполняющим обязанности мирового судьи судебного участка № 2 Свердловского судебного района г.Перми по ч. 1 ст. 158, двух преступлений, предусмотренных ч. 3 ст. 30, ст. 158.1, четырех преступлений, предусмотренных ст. 158.1 УК РФ, в силу ч. 5 ст. 69 УК РФ окончательно назначено наказание в виде лишения свободы на срок 1 год 10 месяцев;

- ДД.ММ.ГГГГ мировым судьей судебного участка № 3 Ленинского судебного района г.Перми по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 158; ч.1 ст. 158 УК РФ, в силу ч. 5 ст. 69 УК РФ окончательно назначено наказание в виде лишения свободы на срок 1 год 11 месяцев;

- ДД.ММ.ГГГГ мировым судьей судебного участка № 3 Свердловского судебного района г.Перми по ч. 1 ст. 158 УК РФ, в силу ч. 5 ст. 69 УК РФ окончательно назначено наказание в виде лишения свободы на срок 2 года;

- ДД.ММ.ГГГГ мировым судьей судебного участка № 6 Свердловского судебного района г.Перми, исполняющим обязанности мирового судьи судебного участка № 2 Свердловского судебного района г.Перми по ч. 1 ст. 158 УК РФ, в силу ч. 5 ст. 69 УК РФ окончательно назначено наказание в виде лишения свободы на срок 2 года;

- ДД.ММ.ГГГГ мировым судьей судебного участка № 7 Свердловского судебного района г.Перми по ч. 1 ст. 158 УК РФ, в силу ч. 5 ст. 69 УК РФ окончательно назначено наказание в виде лишения свободы на срок 2 года;

- ДД.ММ.ГГГГ мировым судьей судебного участка № 6 Свердловского судебного района г.Перми по двум преступлениям, предусмотренным ч. 1 ст. 158 УК РФ с назначением наказания в виде лишения свободы на срок 9 месяцев за каждое преступление, в силу ч. 2 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения назначенных наказаний назначено наказание в виде лишения свободы на срок 1 год; в соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ путем поглощения менее строгого наказания более строгим, с учетом приговора мирового судьи судебного участка № 7 Свердловского судебного района г.Перми от ДД.ММ.ГГГГ, окончательно назначено наказание в виде лишения свободы на срок 2 года с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима; приговор вступил в законную силу ДД.ММ.ГГГГ,

на приговор мирового судьи судебного участка № 5 Ленинского судебного района г. Перми от ДД.ММ.ГГГГ,

У С Т А Н О В И Л:

Приговором мирового судьи судебного участка № 5 Ленинского судебного района г. Перми от ДД.ММ.ГГГГ Хотенок С.А. признан виновным в совершении преступления, предусмотренного ст. 158.1 УК РФ, при следующих обстоятельствах.

ФИО1 постановлением мирового судьи судебного участка № 7 Дзержинского судебного района г.Перми от ДД.ММ.ГГГГ был подвергнут административному наказанию за мелкое хищение, предусмотренное частью 2 статьи 7.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, ему назначено наказание в виде штрафа в размере 4 680 рублей 18 копеек. Постановление мирового судьи вступило в законную силу ДД.ММ.ГГГГ, наказание исполнено не было.

ДД.ММ.ГГГГ около 15:39, ФИО1, будучи подвергнутым административному наказанию за мелкое хищение, предусмотренное частью 2 статьи 7.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, имея умысел на хищение чужого имущества, пришел в магазин «Спортмастер» Торгово-развлекательного центра «Колизей-Синема», расположенного по адресу: <Адрес>. Реализуя свой преступный умысел, ФИО1 подошел к стеллажу с товаром и, воспользовавшись тем, что за его действиями никто не наблюдает, умышленно, из корыстных побуждений, путем свободного доступа, тайно похитил пять джемперов флисовых для мальчиков: артикул UJUB02S314, стоимостью 227 рублей 84 копейки; артикул UJUB02S310 в количестве 2 штук, стоимостью 227 рублей 84 копейки каждый; артикул UJUB01Z415, стоимостью 228 рублей 64 копейки; артикул UJUB02S315, стоимостью 227 рублей 84 копейки, всего товар общей стоимостью 1 140 рублей, принадлежащий ООО «Спортмастер». Похищенный товар ФИО1 положил в находившийся при нем пакет и вышел из магазина, умышленно не оплатив товар, после чего, с места преступления скрылся и распорядился похищенным по своему усмотрению, причинив ООО «Спортмастер» имущественный ущерб на общую сумму 1 140 рублей.

Действия осужденного ФИО1 квалифицированы по ст. 158.1 УК РФ, как мелкое хищение чужого имущества, совершенное лицом, подвергнутым административному наказанию за мелкое хищение, предусмотренное частью 2 статьи 7.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Осужденному ФИО1 назначено наказание в виде лишения свободы на срок 4 месяца. На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем поглощения менее строгого наказания более строгим наказанием, назначенным приговором мирового судьи судебного участка № 7 Свердловского судебного района г.Перми от ДД.ММ.ГГГГ, окончательно назначено наказание в виде лишения свободы на срок 2 года с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима, с исчислением срока наказания с ДД.ММ.ГГГГ. В срок отбытого наказания зачтено наказание, отбытое по приговору мирового судьи судебного участка № 2 Дзержинского судебного района г.Перми от ДД.ММ.ГГГГ в виде ограничения свободы в период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ включительно. В соответствии с положениями ч. 3.1 ст. 72 УК РФ зачтено в срок отбытого наказания время содержания под стражей по приговору мирового судьи судебного участка № 6 Свердловского судебного района г.Перми, исполняющего обязанности мирового судьи судебного участка № 2 Свердловского судебного района г.Перми, от ДД.ММ.ГГГГ, из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима – с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ включительно.

В срок отбытого наказания зачтено наказание, отбытое по приговору мирового судьи судебного участка № 6 Свердловского судебного района г.Перми, исполняющего обязанности мирового судьи судебного участка № 2 Свердловского судебного района г.Перми, от ДД.ММ.ГГГГ в виде лишения свободы в период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ включительно.

В срок отбытого наказания ФИО1 в соответствии с положениями ч. 3.1 ст. 72 УК РФ зачтено время содержания под стражей по приговору мирового судьи судебного участка № 7 Свердловского судебного района г.Перми от ДД.ММ.ГГГГ, из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима – с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ включительно.

В срок отбытого наказания зачтено наказание, отбытое по приговору мирового судьи судебного участка № 7 Свердловского судебного района г.Перми от ДД.ММ.ГГГГ в виде лишения свободы в период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ включительно.

В срок отбытого наказания ФИО1 в соответствии с положениями ч. 3.1 ст. 72 УК РФ зачтено время содержания под стражей по настоящему приговору из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима – с ДД.ММ.ГГГГ по день вступления настоящего приговора в законную силу.

В апелляционном представлении заместитель прокурора Ленинского района г.Перми Свергузов Д.Ш. просит приговор изменить: в резолютивной части приговора при определении наказания по ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем поглощения менее строгого наказания более строгим наказанием указать на приговор мирового судьи судебного участка № 6 Свердловского судебного района г.Перми от ДД.ММ.ГГГГ; указать о зачете в срок лишения свободы время содержания под стражей с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ включительно, из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

В апелляционной жалобе осужденный ФИО1 просит изменить ему меру пресечения на домашний арест. Также указывает, что мировой судья не мог постановить приговор при наличии не вступившего в законную силу приговора мирового судьи судебного участка № 6 Свердловского судебного района г.Перми от ДД.ММ.ГГГГ.

В судебном заседании государственный обвинитель поддержал доводы апелляционного представления, дополнил, что имеется необходимость указать в вводной части приговора на осуждение ФИО1 мировым судьей судебного участка № 6 Свердловского судебного района г.Перми от ДД.ММ.ГГГГ.

Осужденный ФИО1 и его защитник настаивали на доводах апелляционной жалобы, просят изменить наказание на более мягкое, несвязанное с лишением свободы.

Проверив материалы уголовного дела и доводы жалобы и представления, заслушав стороны, суд приходит к следующим выводам.

По ходатайству ФИО1 суд рассмотрел дело в порядке главы 40 УПК РФ, с соблюдением обязательных условий и судебной процедуры, предусмотренных уголовно-процессуальным законом при принятии решения и рассмотрения дела в особом порядке судебного разбирательства.

Рассмотрение уголовного дела судом проведено в том порядке, который установлен федеральным законом, и был избран осужденным.

Суд первой инстанции пришел к правильному выводу о том, что предъявленное обвинение, с которым согласился ФИО1, является обоснованным.

Выводы по вопросам, связанным с назначением осужденному ФИО1 уголовного наказания по ст. 158.1 УК РФ, его вида и размера, судом первой инстанции мотивированы должным образом.

Наказание ФИО1 назначено в соответствии с требованиями, предусмотренными ст.ст. 60, 62 УК РФ, с учетом обстоятельств, смягчающих наказание; характера и степени общественной опасности совершенного преступления, данных о личности осужденного, его имущественного положения, отрицательной характеристики, влияния назначенного наказания на исправление осужденного и условия его жизни.

Обстоятельства, смягчающие наказание: признание вины, раскаяние, состояние здоровья осужденного, наличие малолетнего ребенка, явка с повинной, активное способствование раскрытию и расследованию преступления, - определены правильно.

Обстоятельств, отягчающих наказание, не имеется.

Вид исправительного учреждения для отбывания наказания осужденным ФИО1 определен верно в соответствии с п. «б» ч. 1 ст. 58 УК РФ.

Вместе с тем, обжалуемый приговор подлежит изменению по доводам апелляционного представления по следующим основаниям.

В соответствии с п. 3 ст. 389.15 УПК РФ основанием отмены или изменения судебного решения в апелляционном порядке является неправильное применение уголовного закона.

Согласно п. 1 ч. 1 ст. 389.18 УПК РФ неправильным применением уголовного закона является нарушение требований Общей части УК РФ.

Согласно ч. 5 ст. 69 УК РФ, в случае, если после вынесения судом приговора по делу установлено, что осужденный виновен еще и в другом преступлении, совершенном до вынесения приговора по первому делу, наказание назначается путем частичного или полного сложения наказаний за каждое из преступлений, при этом в срок отбытия засчитывается наказание, отбытое по первому приговору суда.

Как видно из представленных материалов, назначая наказание ФИО1 по приговору от ДД.ММ.ГГГГ по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ, суд первой инстанции частично сложил наказание, назначенное по настоящему приговору, и наказание, назначенное по приговору от ДД.ММ.ГГГГ.

Между тем, суду первой инстанции не было известно о том, что требования ч. 5 ст. 69 УК РФ выполнены при постановлении приговора мировым судьей судебного участка № 6 Свердловского судебного района г.Перми от ДД.ММ.ГГГГ, и окончательно по совокупности преступлений, путем поглощения менее строгого наказания более строгим по приговору от ДД.ММ.ГГГГ, осужденному назначено наказание в виде лишения свободы на срок 2 года.

Таким образом, наказание по приговору от ДД.ММ.ГГГГ дважды в порядке ч. 5 ст. 69 УК РФ поглощено с наказаниями по приговорам от ДД.ММ.ГГГГ и ДД.ММ.ГГГГ, что нарушает права осужденного, поскольку повторное назначение наказания за одно и то же преступление недопустимо.

При таких обстоятельствах приговор мирового судьи судебного участка № 5 Ленинского судебного района г.Перми от ДД.ММ.ГГГГ в отношении ФИО1 подлежит изменению, из приговора необходимо исключить указание о назначении ему наказания по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ с приговором от ДД.ММ.ГГГГ и соответственно зачеты в срок отбытого наказания времени содержания под стражей и период отбытого наказания по иным приговорам. В связи с чем, указание в обжалуемом приговоре о зачете в срок лишения свободы времени содержания под стражей с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ включительно из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима, не требуется.

Сложение в апелляционном порядке наказаний по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ с иным приговором от ДД.ММ.ГГГГ, повлечет нарушение права на защиту осужденного, лишение возможности повторного судебного пересмотра вопроса о наказании, поскольку первой инстанцией решение по сложению назначенного настоящим приговором наказания и наказания по приговору от ДД.ММ.ГГГГ не принималось.

Вопросы исполнения приговора по настоящему делу при наличии других неисполненных приговоров должны быть разрешены первой судебной инстанцией в соответствии с главой 47 УПК РФ, что позволит осужденному реализовать свое право на повторное рассмотрение судебного решения в апелляционном порядке.

В вводной части обжалуемого приговора требуется указание на приговор мирового судьи судебного участка № 6 Свердловского судебного района г.Перми от ДД.ММ.ГГГГ и место регистрации: <Адрес>.

Доводы осужденного ФИО1 о невозможности постановить приговор при наличии не вступившего в законную силу приговора мирового судьи судебного участка № 6 Свердловского судебного района г.Перми от ДД.ММ.ГГГГ, являются несостоятельными, поскольку наличие иных уголовных дел в производстве других судов не препятствует рассмотрению уголовного дела по существу в порядке уголовного судопроизводства.

Изменение меры пресечения ФИО1 на домашний арест невозможно, поскольку мера пресечения в виде заключения под стражу по обжалуемому приговору действует до вступления приговора в законную силу.

Нарушений уголовно-процессуального, уголовного закона, а также конституционных прав осужденного в процессе судебного разбирательства, влекущих отмену приговора, не допущено.

Руководствуясь ст.ст. 389.13, 389.15, 389.18, 389.20, 389.28, 389.33 УПК РФ, суд

П О С Т А Н О В И Л:

Приговор мирового судьи судебного участка № 5 Ленинского судебного района г.Перми от ДД.ММ.ГГГГ в отношении ФИО1 изменить:

- в вводной части приговора дополнительно указать, что ФИО1 ранее судим мировым судьей судебного участка № 6 Свердловского судебного района г.Перми по двум преступлениям, предусмотренным ч. 1 ст. 158 УК РФ с назначением наказания в виде лишения свободы на срок 9 месяцев за каждое преступление, в силу ч. 2 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения назначенных наказаний назначено наказание в виде лишения свободы на срок 1 год; в соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ путем поглощения менее строгого наказания более строгим, с учетом приговора мирового судьи судебного участка № 7 Свердловского судебного района г.Перми от ДД.ММ.ГГГГ, окончательно назначено наказание в виде лишения свободы на срок 2 года с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима; приговор вступил в законную силу ДД.ММ.ГГГГ;

- в вводной части приговора местом регистрации ФИО1 указать адрес: <Адрес>;

- исключить из приговора указание о назначении наказания по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ с приговором мирового судьи судебного участка № 7 Свердловского судебного района г.Перми от ДД.ММ.ГГГГ;

- исключить из приговора: указание на зачет в срок отбытого наказания отбытого по приговору мирового судьи судебного участка № 2 Дзержинского судебного района г.Перми от ДД.ММ.ГГГГ наказания в виде ограничения свободы в период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ включительно; указание на зачет в соответствии с положениями ч. 3.1 ст. 72 УК РФ в срок отбытого наказания времени содержания под стражей по приговору мирового судьи судебного участка № 6 Свердловского судебного района г.Перми, исполняющего обязанности мирового судьи судебного участка № 2 Свердловского судебного района г.Перми, от ДД.ММ.ГГГГ, из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима – с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ включительно; указание на зачет в срок отбытого наказания отбытого по приговору мирового судьи судебного участка № 6 Свердловского судебного района г.Перми, исполняющего обязанности мирового судьи судебного участка № 2 Свердловского судебного района г.Перми, от ДД.ММ.ГГГГ наказания в виде лишения свободы в период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ включительно; указание на зачет в срок отбытого наказания ФИО1 в соответствии с положениями ч. 3.1 ст. 72 УК РФ времени содержания под стражей по приговору мирового судьи судебного участка № 7 Свердловского судебного района г.Перми от ДД.ММ.ГГГГ, из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима – с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ включительно; указание на зачет в срок отбытого наказания отбытого по приговору мирового судьи судебного участка № 7 Свердловского судебного района г.Перми от ДД.ММ.ГГГГ наказания в виде лишения свободы в период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ включительно;

- считать ФИО1 осужденным по ст. 158.1 УК РФ к 4 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима с исчислением срока наказания с ДД.ММ.ГГГГ и зачетом в срок отбытого наказания в соответствии с положениями ч. 3.1 ст. 72 УК РФ времени содержания под стражей по настоящему приговору из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима – с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ включительно.

В остальной части приговор оставить без изменения.

Апелляционное постановление вступает в законную силу с момента его провозглашения и может быть обжаловано непосредственно в Пермский краевой суд в порядке, установленном главами 47.1 и 48.1 УПК РФ.

Судья:

Копия верна: С.В. Сыров