Апелляционное постановление № 10-4/2020 от 20 февраля 2020 г. по делу № 10-4/2020

Дело УИД: 42MS0082-01-2019-002633-21

Производство № 10-4/2020 (11901320067210438)


А П Е Л Л Я Ц И О Н Н О Е П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Новокузнецк 21 февраля 2020 года

Орджоникидзевский районный суд г. Новокузнецка Кемеровской области

в составе судьи Роговой И.В.,

при секретаре Гродиной К.Е.,

с участием государственного обвинителя помощника прокурора Орджоникидзевского района г. Новокузнецка Пономарева А.Ю.,

защитника адвоката НО «Коллегия адвокатов №43 Орджоникидзевского района города Новокузнецка Кемеровской области» Марушкиной А.В.,

представившей удостоверение №... от .. .. ....г.., ордер №... от .. .. ....г..,

осужденного ФИО1,

рассмотрев в судебном заседании апелляционное представление помощника прокурора Орджоникидзевского района г.НовокузнецкаПономарева А.Ю, на приговор и.о. мирового судьи судебного участка № 2 Орджоникидзевского судебного района г.НовокузнецкаКемеровской области - мирового судьи судебного участка № 1 Орджоникидзевского судебного района г.Новокузнецка Кемеровской области от 14.11.2019 года, которым

ФИО1, ......., ранее судимый:

08.10.2013г. по приговору Кузнецкого районного суда г.Новокузнецкапо п. «а» ч.2 ст.161 УК РФ к 2 годам 4 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима;

2. 28.10.2013г. по приговору Кузнецкого районного суда г.Новокузнецка по п. «в» ч.2 ст.158 УК РФ, ч.5 ст.69 УК РФ (приговор от 08.10.2013г.) к 2 годам 8 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима;

судимость по приговору от 28.10.2013г. погашена;

3. 21.11.2013г. по приговору Центрального районного суда г.Новокузнецка по п. «в» ч.2 ст.158 УК РФ, ч.5 ст.69 УК РФ (приговор от 28.10.2013г.) к 3 годам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима;

06.07.2016г. освобожден из мест лишения свободы по отбытии срока наказания;

судимость по приговору от 21.11.2013г. погашена;

4. 03.03.2017г. по приговору мирового судьи судебного участка №3 Центрального судебного района г. Новокузнецка Кемеровской области по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 158 УК РФ, ч. 1 ст. 158 УК РФ, ч.1 ст.158 УК РФ, ч.2 ст. 69 УК РФ, к 1 году 9 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима;

08.10.2018г. освобожден из мест лишения свободы условно-досрочно на 02 месяца 07 дней, .......

5. 05.11.2019г. по приговору мирового судьи судебного участка №2 Новоильинского судебного района г. Новокузнецка Кемеровской области по ч.1 ст.158 УК РФ, ч.1 ст. 158 УК РФ, ч.2 ст.69 УК РФ, к 1 году лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима;

осужден 14.11.2019г. по приговору и.о. мирового судьи судебного участка № 2 Орджоникидзевского судебного района г.Новокузнецка Кемеровской области - мирового судьи судебного участка № 1 Орджоникидзевского судебного района г.Новокузнецка Кемеровской области по ч. 1 ст. 158 УК РФ, ч.1 ст.158 УК РФ, ч.2 ст.69 УК РФ, к 1 году лишения свободы; на основании ч.5 ст.69 УК РФ, по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний, назначенных по данному приговору и по приговору мирового судьи судебного участка №2Новоильинского судебного района г.Новокузнецка Кемеровской области от 05.11.2019г., окончательно назначено наказание в виде 1 года 4 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима;

У С Т А Н О В И Л :

Приговором и.о. мирового судьи судебного участка №2 Орджоникидзевского судебного района г.Новокузнецка Кемеровской области - мирового судьи судебного участка № 1 Орджоникидзевского судебного района г.Новокузнецка Кемеровской области от 14.11.2019г. ФИО1 осужден по ч. 1 ст. 158 УК РФ, ч.1 ст.158 УК РФ, ч.2 ст.69 УК РФ, к 1 году лишения свободы; на основании ч.5 ст.69 УК РФ, по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний, назначенных по данному приговору и по приговору мирового судьи судебного участка №2 Новоильинского судебного района г.Новокузнецка Кемеровской области от 05.11.2019г., окончательно назначено наказание в виде 1 года 4 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима

Преступления ФИО1 совершены .. .. ....г.., около 16.55 час.,и .. .. ....г.., около 17.35 час., в г.Новокузнецке при обстоятельствах, изложенных в описательной части приговора.

В апелляционном представлении государственный обвинитель просит приговор и.о. мирового судьи судебного участка №2 Орджоникидзевского судебного района г.Новокузнецка Кемеровской области - мирового судьи судебного участка № 1 Орджоникидзевского судебного района г.Новокузнецка Кемеровской области от 14.11.2019г. в отношении ФИО1 изменить: исключить в вводной части приговора указание на судимостипо приговору Кузнецкого районного суда г.Новокузнецкаот 28.10.2013г и по приговору Центрального районного суда г.Новокузнецкаот 21.11.2013г. в связи с их погашением;смягчить ФИО1 наказание по ч.1 ст.158 УК РФ до 9 месяцев лишения свободы, по ч.1 ст.158 УК РФ до 9 месяцев лишения свободы, на основании ч.2 ст.69 УК РФ – до 11 месяцев лишения свободы, с применением ч.5 ст.69 УК РФ – до 1 года 3 месяцев лишения свободы;исчислять начало срока отбывания наказания со дня вступления приговора в законную силу.

В судебном заседании суда апелляционной инстанции ФИО1 согласился с доводами апелляционного представления.

В судебном заседании государственный обвинитель поддержал доводы апелляционного представления.

Проверив материалы дела, выслушав ФИО1, его защитника адвоката Марушкину А.В., поддержавшую доводы апелляционного представления, выслушав прокурора Пономарева А.Ю., поддержавшего доводы апелляционного представления, и полагавшего необходимым изменить приговор мирового судьи по основаниям изложенным в представлении, изучив доводы апелляционного представления, суд апелляционной инстанции приходит к следующему выводу.

Данное уголовное дело рассмотрено с применением общего порядка судебного разбирательства.

ФИО1 признан виновным в совершении преступлений, предусмотренных ч.1 ст.158 УК РФ(по преступлению от .. .. ....г..), по ч.1 ст.158 УК РФ (по преступлению от .. .. ....г..), и приговор в этой части в апелляционном представлении не оспаривается.

Оценив приведенные доказательства, мировой судья правильно установил фактические обстоятельства дела и пришел к правильному выводу о доказанности вины ФИО1 в совершении преступлений, предусмотренных ч.1 ст.158 УК РФ (по преступлению от .. .. ....г..), по ч.1 ст.158 УК РФ (по преступлению от .. .. ....г..).

Наказание ФИО1 мировым судьей назначено в соответствии с требованиями ст.60 УК РФ, с учетом характераи степени общественной опасности содеянного, конкретных обстоятельств дела, данных о его личности, обстоятельств смягчающих и отягчающих наказание, а также влияния наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи.

Смягчающие наказание ФИО1 обстоятельства учтены мировым судьей в полном объеме, а именно: полное признание вины, раскаяние в содеянном, явку с повинной по каждому преступлению, активное способствованираскрытию и расследованию преступлений,........

В соответствии с ч.1 ст.18 УК РФ, в действиях ФИО1 установлен рецидив преступлений, что верно отнесено к отягчающим наказание обстоятельствам,в связи с чем, мировым судьей обоснованно назначено наказание с учетом положений ч.2 ст. 68 УК РФ.

При этом назначение наказания по правилам ч.3 ст. 68 УК РФ является правом суда, а не обязанностью. В данном случае, судом не установлено таковых оснований, не усматривает этого и суд апелляционной инстанции, оснований для применения правил ч.3 ст. 68 УК РФ не имеется.

Как следует из материалов дела, мировой судья располагал всеми данными о личности ФИО1, и в полной мере учел их при назначении наказания.

Мировой судья,учитывая характер и степень общественной опасности совершенных преступлений, конкретные обстоятельства дела, данные о личности ФИО1, в том числе смягчающие обстоятельства и наличие отягчающего наказание обстоятельства, верно пришел к выводу о том, что исправление ФИО1 возможно лишь в условиях изоляции от общества и назначил наказание в виде реального лишения свободы.

Оснований для применения правил ст. 73 УК РФ мировой судья не нашел, и суд апелляционной инстанции их также не усматривает.

Мировой судья при постановлении приговора и назначении наказания осужденному ФИО1 не нашел оснований для применения ст. 64 УК РФ, не усматривает этого и суд апелляционной инстанции, поскольку не имеется исключительных и иных обстоятельств, существенно уменьшающих степень общественной опасности совершенных преступлений.

Мировым судьей обоснованно применена при назначении наказания ч.5 ст.69 УК РФ, поскольку ФИО1 совершил преступления по настоящему уголовному делу до вынесения приговора мирового судьи судебного участка №2 Новоильинского судебного района г.Новокузнецка Кемеровской области от 05.11.2019г.

В соответствии с п. «в» ч.1 ст. 58 УК РФ, ФИО1 верно назначено отбывание наказания в исправительной колонии строгого режима, в связи с наличием рецидива в его действиях.

Вместе с тем, приговор и.о. мирового судьи судебного участка № 2 Орджоникидзевского судебного района г.Новокузнецка Кемеровской области - мирового судьи судебного участка № 1 Орджоникидзевского судебного района г.Новокузнецка Кемеровской области от 14.11.2019 года подлежит изменению.

Согласно ст.304 УПК РФ, в вводной части приговора указываются в том числе фамилия, имя и отчество подсудимого, дата и место его рождения, место жительства, место работы, род занятий, образование, семейное положение и иные данные о личности подсудимого, имеющие значение для уголовного дела.

Согласно п.3 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 29.11.2016 N 55 "О судебном приговоре", в отношении лиц, имеющих судимость, в вводной части приговора должны отражаться сведения о его судимостях.

Если на момент совершения подсудимым преступления, в котором он обвиняется по рассматриваемому судом уголовному делу, его судимости сняты или погашены, то суд, исходя из положений части 6 статьи 86 УК РФ, не вправе упоминать о них в вводной части приговора.

Согласно п. «в» ч.3 ст.86 УК РФ, судимость погашается в отношении лиц, осужденных к лишению свободы за преступления небольшой или средней тяжести, - по истечении трех лет после отбытия наказания.

Исходя из правового смысла ст.86 УК РФ, срок погашения судимости за каждое из преступлений по приговорам, в том числе входящих в совокупность, исчисляется самостоятельно за каждое из них после отбытия окончательного наказания, назначенного по совокупности в порядке ч.5 ст. 69 или ст.70 УК РФ.

Преступление, предусмотренное п. «в» ч.2 ст.158 УК РФ, по которой ФИО1 был осужден по приговору Кузнецкого районного суда г.Новокузнецка от 28.10.2013г. и по приговору Центрального районного суда г.Новокузнецка от 21.11.2013г., относится к преступлению средней тяжести, согласно ст.15 УК РФ, срок погашения составляет три года.

Учитывая, что из мест лишения свободы ФИО1 освободился 06.07.2016г. по отбытии срока наказания, то срок погашения судимости по данным приговорам истек 06.07.2019г., то есть до совершения ФИО1 преступлений по приговору от 14.11.2019г. –.. .. ....г.. и .. .. ....г..

При указанных обстоятельствах, указание в вводной части приговора от 14.11.2019г. на судимость ФИО1 по приговорам Кузнецкого районного суда г.Новокузнецка от 28.10.2013г. и Центрального районного суда г.Новокузнецка от 21.11.2013г. подлежит исключению, что влечет смягчение наказания, назначенного за преступления, поскольку были учтены мировым судьей в качестве обстоятельства, отрицательно характеризующего ФИО1

Кроме того, согласно ч.7 ст.302 УПК РФ, постановляя обвинительный приговор с назначением наказания, подлежащего отбыванию осужденным, суд должен точно определить вид наказания, его размер и начало исчисления срока отбывания.

Учитывая положения статьи 72 УК РФ в редакции Федерального закона от 3 июля 2018 года N 186-ФЗ о зачете в срок лишения свободы времени содержания лица под стражей до вступления приговора в законную силу, началом срока отбывания наказания необходимо признавать день вступления приговора в законную силу, за исключением случаев, когда срок отбывания наказания исчисляется со дня прибытия осужденного в исправительный центр (часть 1 статьи 60.3 УИК РФ), колонию-поселение (часть 3 статьи 75.1 УИК РФ) или в тюрьму (часть 1 статьи 130 УИК РФ) либо со дня задержания (часть 7 статьи 75.1 УИК РФ).

Срок отбывания окончательного наказания в виде лишения свободы, назначенного по правилам части 5 статьи 69 и (или) статьи 70 УК РФ, исчисляется со дня вступления последнего приговора в законную силу.

Как следует из приговора мирового судьи от 14.11.2019г., указано об исчислении срока наказания ФИО1 с .. .. ....г.., что является нарушением выше указанных норм.

Суд апелляционной инстанции считает, что приговор мирового судьи от 14.11.2019г. подлежит изменению в этой части, следует указать на исчисление срока отбывания наказания ФИО1, который находится под стражей с .. .. ....г.., со дня вступления приговора мирового судьи от 14.11.2019г. в законную силу.

Руководствуясь ст.ст.389.19, 389.20, 389.28, 389.33 УПК РФ, суд апелляционной инстанции,

П О С Т А Н О В И Л :

Приговор и.о. мирового судьи судебного участка № 2 Орджоникидзевского судебного района г.Новокузнецка Кемеровской области - мирового судьи судебного участка № 1 Орджоникидзевского судебного района г.Новокузнецка Кемеровской области от 14.11.2019 года в отношении ФИО1 изменить.

Исключить в вводной части приговора от 14.11.2019г. указание на судимости ФИО1 по приговорам Кузнецкого районного суда г.Новокузнецка от 28.10.2013г. и Центрального районного суда г.Новокузнецка от 21.11.2013г.

Смягчить ФИО1 наказание, назначенное по приговору от 14.11.2019г.,:

по ч.1 ст.158 УК РФ (по преступлению от .. .. ....г..)до 9 (девять) месяцев лишения свободы,

по ч.1 ст.158 УК РФ (по преступлению от .. .. ....г..) до 9 (девять) месяцев лишения свободы,

на основании ч.2 ст.69 УК РФ, путем частичного сложения назначенных наказаний,назначить 11 (одиннадцать) месяцев лишения свободы,

на основании ч.5 ст.69 УК РФ, по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний, назначенного по настоящему приговоруи по приговору мирового судьи судебного участка №2 Новоильинского судебного района г.Новокузнецка Кемеровской области от 05.11.2019г., окончательно назначить наказание 1 (один) год 3 (три) месяца лишения свободы.

Срок наказания ФИО1 по приговору от 14.11.2019г. исчислять со дня вступления данного приговора в законную силу.

В остальной части приговор оставить без изменения.

Постановление суда апелляционной инстанции могут быть обжалованы в Кемеровский областной суд в порядке, установленном главами 47.1 и 48.1 настоящего Кодекса.

Судья: И.В.Рогова