Определение № 1-33/2017 22-1066/2017 от 6 июля 2017 г. по делу № 1-33/2017

Председательствующий - судья В.А.Корниенко (дело №1-33/2017)

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ
ОПРЕДЕЛЕНИЕ

№22-1066/2017
7 июля 2017 года
г.Брянск
Судебная коллегия по уголовным делам Брянского областного суда в составе:

председательствующего Силакова Н.Н.,

судей: Степнова И.А., Беловой И.А.,

при секретаре Литвиновой Л.В.,

с участием:

прокурора отдела прокуратуры Брянской области Глазковой Е.В.,

осужденного ФИО1 (в режиме видеоконференц-связи),

защитника - адвоката Тимошенко Л.В.,

рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционную жалобу осужденного ФИО1 на приговор Фокинского районного суда г.Брянска от 25 апреля 2017 года, которым:

ФИО1, <...> судимый:

- 11.05.2016 года Фокинским районным судом г.Брянска по ст.228 ч.2 УК РФ к 3 годам лишения свободы, неотбытый срок наказания составляет 2 года 16 дней

осужден по п. «б» ч.3 ст. 228.1 УК РФ к 4 годам лишения свободы.

В соответствии со ст.69 ч.5 УК РФ, по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенного наказания с неотбытым наказанием по приговору Фокинского районного суда г.Брянска от 11.05.2016 года, окончательное наказание назначено в виде лишения свободы сроком на 5 лет с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

Срок отбывания наказания постановлено исчислять с 25 апреля 2017 года.

Мера пресечения ФИО1 в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении до вступления приговора в законную силу изменена на заключение под стражу.

Разрешена судьба вещественных доказательств.

Заслушав доклад судьи Силакова Н.Н., выслушав осужденного и в его защитника, поддержавших доводы апелляционной жалобы, мнение прокурора, полагавшей приговор изменить по доводам жалобы осужденного, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Согласно приговору ФИО1 осужден за незаконный сбыт наркотических средств в значительном размере.

Преступление им совершено 23 июля 2015 года около 17 часов 55 минут по адресу г<...> при обстоятельствах установленных судом первой инстанции и изложенных в приговоре.

В судебном заседании ФИО1 свою вину признал полностью.

В апелляционной жалобе осужденный ФИО1, не оспаривая виновности в совершении инкриминируемого ему преступления, указывает, что судом в срок отбытия наказания не зачтено время содержания его под стражей с 11.05.2016 года по 25.04.2017 года. Просит суд изменить приговор в этой части.

В возражениях на апелляционную жалобу осужденного, государственный обвинитель считает приговор суда мотивированным, законным и обоснованным, в связи с чем, просит приговор оставить без изменения, а апелляционную жалобу без удовлетворения.

Проверив материалы дела, обсудив доводы апелляционных жалоб и возражения на них, судебная коллегия находит необходимым изменить приговор в соответствии с п.3 ст.389.15 УПК РФ.

Виновность ФИО1 в совершении преступления, за которое он осужден, подтверждается совокупностью доказательств, добытых в ходе предварительного расследования и исследованных в судебном заседании, которые изложены в приговоре и по существу осужденным не оспариваются.

Как на доказательство вины ФИО1 суд в приговоре обоснованно сослался на признательные показания осужденного об обстоятельствах совершения им 23 июля 2015 года незаконного сбыта наркотических средств в значительном размере.

Признание осужденного в совершении инкриминируемого ему преступления также объективно подтверждается подробно приведенными в приговоре показаниями свидетелей.

Так свидетель К.А.Н. показал, что он, являясь старшим оперуполномоченным по ОВД УФСКН России по Брянской области, 23 июля 2015 года проводил оперативно-розыскное мероприятие «Оперативный эксперимент» по приобретению наркотического средства у ФИО1 В период времени с 16 часов по 18 часов в <...> гражданин под псевдонимом «Н.А.А.» приобрел у ФИО1 марихуану.

Из показаний свидетеля под псевдонимом «Н.А.А.» установлено, что 23 июля 2015 года ФИО1 в своем доме передал ему пакет с марихуаной.

Свидетели К.А.С. и Ш.И.И., каждый в отдельности пояснили, что 23 июля 2015 года участвовали в качестве добровольно приглашенных лиц при проведении оперативно-розыскного мероприятие «Оперативный эксперимент» по приобретению наркотического средства у ФИО1 В качестве приобретателя выступал гражданин под псевдонимом «Н.А.А.», который возвратившись от ФИО1 передал пакет с веществом растительного происхождения.

Так же вина осужденного подтверждается результатами данного мероприятия, отраженными в материалах ОРМ, переданных УФСКН следователю в установленном порядке; изъятыми в ходе производства по делу вещественными доказательствами (наркотическими средствами); заключением экспертизы.

Согласно постановлению от 23.07.2015 года о проведении оперативного эксперимента по приобретению наркотических средств у ФИО1, организация его проведения поручена К.А.Н., цель проведения - документирование факта сбыта наркотического средства – марихуаны вышеуказанным лицом.

Из акта осмотра, пометки и передачи предметов для проведения оперативно-розыскных мероприятий от 23.07.2015 года, следует, что «приобретателем» наркотического средства у ФИО1 выступал «Н.А.А.».

Актом о проведении оперативно-розыскного мероприятия «Оперативный эксперимент» от 23.07.2015 года, установлено, что 23.07.2015 года около 17 часов 55 минут «Н.А.А.» в <...> приобрел у ФИО1 вещество растительного происхождения, находящееся в полимерном пакете.

На видеозаписи, сделанной в ходе оперативно-розыскного мероприятия «Оперативный эксперимент» <...>, видно, что ФИО1, находясь в домовладении, кладет в полимерный пакет ветки с листьями зеленого цвета и передает его лицу, производящему видеозапись.

По заключению эксперта №<...> вещество растительного происхождения, высушенной массой 14,0 грамм, является наркотическим средством – каннабис (марихуана).

При этом переданные следователю материалы ОРМ исследованы путем производства предусмотренных УПК РФ следственных и судебных действий, вследствие чего они приобрели статус допустимых доказательств.

Установленные судом первой инстанции обстоятельства объективно подтверждают отсутствие провокации, подстрекательских действий со стороны оперативных сотрудников УФСКН и свидетельствуют о возникновении умысла у осужденного на сбыт наркотического средства независимо от их действий.

Квалификация деяний осужденного ФИО1 по п. «б» ч.3 ст. 228.1 УК РФ - как незаконный сбыт наркотических средств в значительном размере, является правильной.

Назначение осужденному наказания в виде реального лишения свободы, суд мотивировал и оно назначено в соответствии с требованиями ст.ст.6, 60 и 66 УК РФ, с учетом характера и степени общественной опасности совершенного преступления, данных о его личности, наличия обстоятельств, смягчающих наказание: наличие у подсудимого ребенка, <...> года рождения, признание вины подсудимым и его чистосердечное раскаяние.

Выводы суда о мере наказания, назначенной осуждённому и невозможности применения к нему положений ч.6 ст.15 и ст.73 УК РФ в приговоре суда мотивированы, основаны на требованиях уголовного закона и не согласиться с ними у судебной коллегии оснований не имеется.

Вид исправительного учреждения, в котором осужденный должен отбывать наказание и режим исправительного учреждения, в соответствии с п.«в» ч.1 ст.58 УК РФ, определен правильно.

Нарушений уголовно-процессуального законодательства по делу, влекущих отмену приговора, не усматривается.

Вместе с тем, при проверке производства по уголовному делу выявлены основания для изменения приговора в части назначенного наказания ввиду неправильного применения уголовного закона.

В соответствии с положениями ч.5 ст.69 УК РФ, если после вынесения судом приговора по делу будет установлено, что осужденный виновен еще и в другом преступлении, совершенным им до вынесения приговора суда по первому делу, наказание назначается по правилам ст. 69 УК РФ, т.е. путем поглощения менее строгого наказания более строгим либо путем частичного или полного сложения назначенных наказаний.

В нарушение данного требования суд первой инстанции указав в приговоре на применение принципа частичного сложения назначенных наказаний фактически применил принцип частичного присоединения неотбытой части наказания к вновь назначенному, который предусмотрен ч.1 ст. 70 УК РФ, а именно частично присоединил неотбытое наказание по приговору Фокинского районного суда г.Брянска от 11.05.2016 года.

Одновременно в нарушение положений ч. 5 ст. 69 УК РФ в окончательное наказание суд не зачел наказание, отбытое по предыдущему приговору с 11.05.2016 года по 24 апреля 2017 года.

При указанных обстоятельствах, судебная коллегия считает необходимым приговор суда в отношении ФИО1 изменить, исключив из резолютивной части приговора указание на частичное сложение назначенного наказания с неотбытым наказанием, и назначить ФИО1 окончательное наказание по принципу частичного сложения назначенных наказаний, а также в окончательное наказание зачесть отбытое по приговору Фокинского районного суда г.Брянска от 11.05.2016 года наказание с 11.05.2016 года по 24.04.2017 года.

Внося в приговор указанные изменения, судебная коллегия не усматривает оснований для изменения ФИО1 срока назначенного судом первой инстанции наказания по совокупности преступлений, поскольку находит размер назначенного наказания справедливым, соразмерным содеянному, соответствующим общественной опасности совершенных им преступления и личности виновного, закрепленным в уголовном законодательстве РФ принципам гуманизма и справедливости и полностью отвечающим задачам исправления осужденного.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 389.13, 389.20, 389.28, 389.33 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Приговор Фокинского районного суда г.Брянска от 25 апреля 2017 года в отношении ФИО1 изменить.

Исключить из резолютивной части приговора указание на частичное сложение назначенного наказания с неотбытым наказанием.

Осужденному ФИО1 назначить окончательное наказание по правилам ч.5 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения вновь назначенного наказания по п. «б» ч.3 ст.228.1 УК РФ и наказания, назначенного ФИО1 по приговору Фокинского районного суда г.Брянска от 11.05.2016 года по ч.2 ст.228 УК РФ в виде лишения свободы на срок 5 (пять) лет.

В окончательное наказание зачесть отбытое по приговору Фокинского районного суда г.Брянска от 11.05.2016 года наказание с 11.05.2016 года по 24.04.2017 года.

В остальной части приговор оставить без изменения, доводы жалобы осужденного - удовлетворить.

Апелляционное определение может быть обжаловано в Брянский областной суд в кассационном порядке в соответствии с главой 47.1 УПК РФ.

Председательствующий

Судьи