Апелляционное постановление № 10-2/2019 от 6 мая 2019 г. по делу № 10-2/2019

Дело № 10-2/2019 Мировой судья Узнаева А.М.


АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ПОСТАНОВЛЕНИЕ

село Верхневилюйск 06 мая 2019 года

Верхневилюйский районный суд Республики Саха (Якутия) в составе председательствующего судьи Никифорова А.А., при секретаре судебного заседания Бырдакаровой Е.Г., с участием,

заместителя прокурора Верхневилюйского района РС (Я) Яковлева А.А.,

осужденного Макарова А.Е., участвующего посредством видеоконференц-связи из ФКУ ИК-3 УФСИН России по РС (Я),

защитника - адвоката Тумусова А.С., представившего удостоверение № и ордер № от ДД.ММ.ГГГГ,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу осужденного Макарова А.Е. на постановление мирового судьи судебного участка № 8 Верхневилюйского района РС (Я) от 15 марта 2019 года, которым

Макарову А. Е., ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженцу села <адрес>, <данные изъяты> зарегистрированного по адресу: <адрес>, фактически проживавшему по адресу: <адрес>, ранее судимому:

- 19 декабря 2014 года Нюрбинским районным судом РС (Я) по п. «а» ч. 3 ст. 158 УК РФ к 2 годам лишения свободы, со штрафом в размере 12000 рублей, на основании ч. 5 ст. 74 УК РФ отменено условное осуждение по приговорам от 15 апреля 2014 года, от 28 августа 2014 года, в соответствии со ст. 70 УК РФ, путем частичного присоединения окончательно назначено наказание в виде 3 лет лишения свободы, без ограничения свободы, со штрафом в размере 12000 рублей, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима, 01 декабря 2016 года постановлением Хангаласского районного суда РС (Я) освобожден условно-досрочно на неотбытый срок 9 месяцев 20 дней;

- 02 июня 2017 года Нюрбинским районным судом PC (Я) по п. «в» ч. 2 ст. 115, п. «в» ч. 2 ст. 115, п. «в» ч. 2 ст. 115, п. «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ, на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ к 2 годам 1 месяцу лишения свободы, на основании п. «б» ч. 2 ст. 79 УК РФ отменено условно-досрочное освобождение, с применением ст. 70 УК РФ окончательно назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 2 года 3 месяца, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима;

- 23 ноября 2017 года Нюрбинским районным судом PC (Я) по п. «а» ч. 3 ст. 158 УК РФ к 2 годам 3 месяцам лишения свободы, по п. «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ к 2 годам лишения свободы, с применением ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний к 2 годам 6 месяцам лишения свободы. На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ путем частичного присоединения неотбытой части наказания по приговору суда от 02 июня 2017 года окончательно Макарову А.Е. назначено 3 года лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии особого режима. Апелляционным определением Верховного Суда РС (Я) от 01 ноября 2018 года приговор Нюрбинского районного суда изменен: Макаров А.Е. осужден по п. «а» ч. 3 ст.158 УК РФ к 2 годам лишения свободы, по п. «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ к 1 году 10 месяцам лишения свободы; с применением ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний к 2 годам 4 месяцам лишения свободы, на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ, путем частичного сложения неотбытой части наказания по приговору Нюрбинского районного суда от 02 июня 2017 окончательно назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 2 года 10 месяцев, с отбыванием наказания в исправительной колонии особого режима,

осужденному приговором мирового судьи судебного участка № 8 Верхневилюйского района РС (Я) от 02 ноября 2018 года по ч. 1 ст. 139 УК РФ к 09 (девяти) месяцам исправительных работ с удержанием 10 % заработной платы в доход государства, на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний по приговорам Нюрбинского районного суда РС (Я) от 23 ноября 2017 года (с учетом изменений по Апелляционному определению Верховного Суда РС (Я) от 01 ноября 2018 года) и мирового судьи судебного участка № 8 Верхневилюйского района РС (Я) от 02 ноября 2018 года, окончательно назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 2 (два) года 11 (одиннадцать) месяцев с отбыванием наказания в исправительной колонии особого режима, избрана мера пресечения в виде заключения под стражу в зале суда, срок отбывания наказания постановлено исчислять с 15 марта 2019 года, зачтен отбытый срок наказания со 02 июня 2017 года по 15 марта 2019 года,

УСТАНОВИЛ:

Приговором мирового судьи судебного участка № 8 Верхневилюйского района РС (Я) от 02 ноября 2018 года Макаров А.Е. осужден по ч. 1 ст. 139 УК РФ к 09 (девяти) месяцам исправительных работ с удержанием 10 % заработной платы в доход государства, на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения наказаний по приговору Нюрбинского районного суда РС (Я) от 02 июня 2017 года, окончательно назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 2 года 5 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Апелляционным постановлением Верхневилюйского районного суда РС (Я) от 15 января 2019 года приговор мирового судьи судебного участка № 8 Верхневилюйского района РС (Я) от 02 ноября 2018 года в отношении ФИО1 изменен: исключено из приговора указание о назначении наказания по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ. Материалы уголовного дела направлены мировому судье судебного участка № 8 Верхневилюйского района РС (Я) для решения вопроса о назначении окончательного наказания ФИО1 по приговорам Нюрбинского районного суда РС (Я) от 23 ноября 2017 года и мирового судьи судебного участка № 8 Верхневилюйского района РС (Я) от 02 ноября 2018 года в порядке ст.ст. 397-399 УПК РФ.

Постановлением мирового судьи судебного участка № 8 Верхневилюйского района РС (Я) от 15 марта 2019 года ФИО1 на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний по приговорам Нюрбинского районного суда РС (Я) от 23 ноября 2017 года (с учетом изменений по Апелляционному определению Верховного Суда РС (Я) от 01 ноября 2018 года) и мирового судьи судебного участка № 8 Верхневилюйского района РС (Я) от 02 ноября 2018 года, окончательно назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 2 (два) года 11 (одиннадцать) месяцев с отбыванием наказания в исправительной колонии особого режима, избрана мера пресечения в виде заключения под стражу в зале суда, срок отбывания наказания постановлено исчислять с 15 марта 2019 года, зачтен отбытый срок наказания со 02 июня 2017 года по 15 марта 2019 года.

В апелляционной жалобе осужденный ФИО1 просит отменить или изменить вышеуказанное постановление, указывая, что мировым судьей при назначении окончательного наказания необоснованно зачтен промежуток времени со 02 июня 2017 года по 15 марта 2019 года, при этом время отбытия наказания по предыдущему приговору с 19 мая 2017 года по 23 ноября 2017 года не зачтено. Кроме того, полагает, что мировым судьей неправильно применено положение ст. 71 УК РФ, а именно окончательное наказание по приговору от 02 ноября 2018 года должно быть назначено ему на самостоятельное исполнение.

В судебном заседании осужденный ФИО1 поддержал апелляционную жалобу, просит изменить или отменить постановление мирового судьи судебного участка №8 Верхневилюйского района Республики Саха (Якутия) от 15 марта 2019 года с направлением на новое рассмотрение в ином составе суда. Также отметил, о наличии другого основания для отмены обжалуемого постановления, а именно на основании п. 11 ч. 2 ст. 389.17 УПК РФ в связи с отсутствием протокола судебного заседания.

Защитник адвокат Тумусов А.С. полностью поддержал доводы осужденного ФИО1

Заместитель прокурора Верхневилюйского района Яковлев А.А. просил постановление мирового судьи изменить в части исчисления срока исполнения наказания, так как наказание в виде лишения свободы должно исчисляться со дня постановления последнего приговора, а именно с 02 ноября 2018 года, с учетом времени содержания осужденного под стражей, а также отбытого им наказания по предыдущим приговорам.

Проверив представленные материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы, выслушав участников процесса, суд апелляционной инстанции приходит к следующему выводу.

В соответствии со ст. 389.9 УПК РФ, суд апелляционной инстанции проверяет по апелляционным жалобам, представлениям законность, обоснованность и справедливость приговора, законность и обоснованность иного решения суда первой инстанции.

Статья 399 УПК РФ устанавливает порядок рассмотрения на исполнительной стадии закрепленных в статье 397 УПК РФ вопросов, в частности, согласно п. 10 указанной статьи об исполнении приговоров при наличии неисполненных приговоров, если это не решено в последнем по времени приговоре в соответствии со ст. 70 УК РФ, а также ч. 5 ст. 69 УК РФ.

Согласно ч. 4 ст. 7 УПК РФ постановления судьи должны быть законными, обоснованными, мотивированными и признаются таковыми, если они вынесены в соответствии с требованиями закона, основаны на его правильном применении и в достаточной мере мотивированы.

В силу положений ч. 5 ст. 69 УК РФ если после вынесения судом приговора по делу будет установлено, что осужденный виновен еще и в другом преступлении, совершенном им до вынесения приговора суда по первому делу, то наказание назначается по совокупности преступлений. В этом случае в окончательное наказание засчитывается наказание, отбытое по первому приговору суда.

Приговором мирового судьи судебного участка № 8 Верхневилюйского района РС (Я) от 02 ноября 2018 года ФИО1 осужден за совершение им преступления 17 мая 2017 года в период времени с 01 часа 00 минут до 03 часов 00 минут. Данное преступление совершено ФИО1 до вынесения приговоров Нюрбинского районного суда РС (Я) от 02 июня 2017 года и 23 ноября 2017 года.

Учитывая изложенное и то, что наказание, назначенное по приговору Нюрбинского районного суда РС (Я) от 02 июня 2017 года, частично присоединена в соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ к наказанию, назначенного приговором Нюрбинского районного суда РС (Я) от 23 ноября 2017 года (с учетом изменений по Апелляционному определению Верховного Суда РС (Я) от 01 ноября 2018 года), мировой судья пришел к правильному выводу о назначении наказания по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ.

Между тем, мировой судья не верно определил время исчисления срока отбывания окончательного наказания, указав его датой вынесения постановления.

Согласно п. 57 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 22.12.2015 N 58 «О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания» срок отбывания окончательного наказания в виде лишения свободы, назначенного по правилам части 5 статьи 69 и (или) статьи 70 УК РФ, исчисляется со дня постановления последнего приговора. В срок наказания, назначенного по правилам части 5 статьи 69 УК РФ, должно быть, кроме того, зачтено наказание, отбытое полностью или частично по первому приговору.

С учетом вышеизложенного мировому судье следовало определить срок отбывания окончательного наказания дату вынесения приговора, то есть со 02 ноября 2018 года с зачетом наказания, отбытого по приговорам суда от 02 июня 2017 года и 23 ноября 2017 года.

Других оснований для изменения или отмены постановления мирового судьи от 15 марта 2019 года суд апелляционной инстанции не находит.

Доводы осужденного ФИО1 о том, что время содержания под стражей с 19 мая 2017 года должно было быть зачтено в срок отбывания окончательного наказания являются несостоятельными по следующим основаниям.

Так, согласно приговору Нюрбинского районного суда РС (Я) от 02 июня 2017 года следует, что данному делу ФИО1 содержался под стражей с 19 мая 2017 года по день вынесения приговора. По данному приговору срок отбытия наказания исчисляется со 02 июня 2017 года, было постановлено зачесть время содержания ФИО1 по данному делу под стражей с 19 мая 2017 года.

Приговором Нюрбинского районного суда РС (Я) от 23 ноября 2017 года (с учетом изменений по Апелляционному определению Верховного Суда РС (Я) от 01 ноября 2018 года) на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ, путем частичного сложения неотбытой части наказания по приговору суда от 02 июня 2017 года окончательно назначено наказание в лишения свободы сроком на 2 года 10 месяцев с отбыванием наказания в исправительной колонии особого режима. Срок наказания постановлено исчислять с 23 ноября 2017 года, зачесть отбытый срок наказания по приговору суда от 02 июня 2017 года со 02 июня 2017 года по 22 ноября 2017 года.

Таким образом, время содержания под стражей ФИО1 с 19 мая 2017 года по 01 июня 2017 года зачтено при вынесении приговоров 02 июня 2017 года и 23 ноября 2017 года (с учетом изменений по Апелляционному определению Верховного Суда РС (Я) от 01 ноября 2018 года).

Ссылка в жалобе о том, что окончательное наказание по приговору от 02 ноября 2018 года должно быть назначено на самостоятельное исполнение в соответствии с положением ст. 71 УК РФ несостоятельна, как несоответствующая нормам уголовного законодательства.

В соответствии с п. «в» ч.ч. 1 и 2 ст. 71 УК РФ при частичном или полном сложении наказаний по совокупности преступлений и совокупности приговоров одному дню лишения свободы соответствуют три дня исправительных работ или ограничения по военной службе. Штраф либо лишение права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью, лишение специального, воинского или почетного звания, классного чина и государственных наград при сложении их с ограничением свободы, арестом, содержанием в дисциплинарной воинской части, лишением свободы исполняются самостоятельно.

Исходя изложенного оснований для оставления приговора Нюрбинского районного суда РС (Я) от 23 ноября 2017 года на самостоятельное исполнение у мирового судьи не имелось.

Также не нашло своего подтверждения доводы осужденного об отсутствии протокола судебного заседания, поскольку протоколы судебных заседаний по обжалованному постановлению от 27 февраля 2019 года, от 13 марта 2019 года и от 15 марта 2019 года имеются в материалах дела.

При указанных обстоятельствах постановление мирового судьи судебного участка №8 Верхневилюйского района РС (Я) от 15 марта 2019 года подлежит изменению.

На основании изложенного и руководствуясь п. 9 ч. 1 ст. 389.20, ст. ст. 389.26, 389.28, 397-399 УПК РФ, суд апелляционной инстанции,

ПОСТАНОВИЛ:

Апелляционную жалобу осужденного ФИО1 удовлетворить частично.

Постановление мирового судьи судебного участка № 8 Верхневилюйского района Республики Саха (Якутия) 15 марта 2019 года в отношении ФИО1 изменить.

Срок отбывания окончательного наказания исчислять со 02 ноября 2018 года. При исчислении срока отбытия окончательного наказания, зачесть отбытый срок наказания по приговорам Нюрбинского районного суда PC (Я) от 02 июня 2017 года и Нюрбинского районного суда PC (Я) от 23 ноября 2017 года (с учетом изменений по Апелляционному определению Верховного Суда РС (Я) от 01 ноября 2018 года) со 02 июня 2017 года по 01 ноября 2018 года, включительно.

В остальной части постановление оставить без изменения.

Постановление суда апелляционной инстанции вступает в законную силу с момента его провозглашения, но может быть обжаловано в Президиум Верховный суд Республики Саха (Якутия) в порядке, предусмотренном главой 47.1 УПК РФ.

Председательствующий судья: п/п ФИО2

Копия с подлинным верна.

Судья Верхневилюйского

районного суда РС (Я): ФИО2