Апелляционное постановление № 22-6935/2019 от 25 ноября 2019 г. по делу № 22-6935/2019

А П Е Л Л Я Ц И О Н Н О Е

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Уфа 26 ноября 2019 года

Верховный Суд Республики Башкортостан

в составе

председательствующего Скорина Г.В.

при секретаре Тагировой Э.Р.

с участием

прокурора Ахунова Ш.Р.

осужденного ФИО1

адвоката Мурзина Р.Р.

рассмотрел в судебном заседании уголовное дело по апелляционной жалобе осужденного ФИО1 и апелляционному представлению государственного обвинителя на приговор Туймазинского межрайонного суда Республики Башкортостан от 16 августа 2019 года, которым

ФИО1, дата года рождения, ..., судимый:

- 23 декабря 2013 года Октябрьским городским судом Республики Башкортостан по ч.3 ст.30, п.«г» ч.2 ст.158 УК РФ, п.«г» ч.2 ст.158 УК РФ, ч.2 ст.69 к 2 годам лишения свободы условно с испытательным сроком 3 года;

- 9 апреля 2014 года Октябрьским городским судом Республики Башкортостан по п.«г» ч.2 ст.158 УК РФ, п.«в» ч.2 ст.158 УК РФ, п.«в, г» ч.2 ст.158 УК РФ (3 преступления), ч.2 ст.69 УК РФ, ч.4 ст.74 УК РФ, ст.70 УК РФ (приговоры 23 декабря 2013 года и 9 апреля 2014 года) 3 года лишения свободы;

- 23 апреля 2014 года Октябрьским городским судом Республики Башкортостан с учетом внесенных в приговор изменений по п.«в» ч.2 ст.158 УК РФ, п. «г» ч.2 ст.158 УК РФ, п.п. «в, г» ч.2 ст.158 УК РФ (3 преступления), ч.4 ст.74 УК РФ, ст.70 УК РФ (приговор от 23 декабря 2013 года), ч.5 ст.69 УК РФ (приговор от 9 апреля 2014 года) к 3 годам 10 месяцам лишения свободы в исправительной колонии строгого режима);

- 15 октября 2014 года Лениногорским городским судом Республики Татарстан по п.«б, в» ч.2 ст.158 УК РФ, ч.5 ст.69 УК РФ (приговор от 23 апреля 2014 года) к 5 годам 3 месяцам лишения свободы в исправительной колонии строгого режима, освобожденный 10 октября 2017 года на основании постановления Октябрьского районного суда г.Уфы от 27 сентября 2017 года в связи с заменой не отбытого наказания в виде лишения свободы на исправительные работы на срок 1 год 8 месяцев 22 дня с удерживанием 15% из заработной платы в доход государства, постановлением Октябрьского городского суда РБ от 16 февраля 2018 года с учетом внесенных в него изменений не отбытая часть исправительных работ заменена на лишение свободы на срок 6 месяцев 27 дней с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима, 29 августа 2018 года освобожденный по отбытию срока наказания;

- 20 декабря 2018 года мировым судьей судебного участка № 2 по Туймазинскому району и г.Туймазы РБ с учетом внесенных в приговор изменений по ч.3 ст.30, ст.158.1 УК РФ, ст. 158.1 УК РФ к 10 месяцам лишения свободы условно с испытательным сроком на 2 года;

- 2 апреля 2019 года Октябрьским городским судом Республики Башкортостан по п.«б» ч.2 ст.158 УК РФ, ч.4 ст.74, 70 УК РФ (приговор от 20 декабря 2018 года) к 2 годам 3 месяцам лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима;

- 4 апреля 2019 года Октябрьским городским судом Республики Башкортостан по ч.3 ст.30, ст.158.1 УК РФ (2 преступления), ст.158.1 УК РФ (2 преступления), п.«б» ч.2 ст.158 УК РФ, ч.2 ст.69 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы в исправительной колонии строгого режима;

- 29 мая 2019 года Октябрьским городским судом Республики Башкортостан по п.«б» ч.2 ст.158 УК РФ, п.«б, в» ч.2 ст.158 УК РФ, ч.2 ст.69 УК РФ, ч.5 ст. 69 УК РФ (приговор от 2 апреля 2019 года) к 3 годам лишения свободы в исправительной колонии строгого режима;

- 29 мая 2019 года Октябрьским городским судом Республики Башкортостан по ст.158.1 УК РФ (9 преступлений), ч.1 ст.158 УК РФ (3 преступления), ч.2 ст.69 УК РФ, ч.5 ст. 69 УК РФ (приговоры от 4 апреля 2019 года и 29 мая 2019 года) к 3 годам 10 месяцам лишения свободы в исправительной колонии строгого режима;

осужден к лишению свободы:

- по ст. 158.1 УК РФ на срок 6 месяцев;

- на основании ч.5 ст.69 УК РФ путем частичного сложения назначенного наказания и наказания в виде 3 лет 10 месяцев лишения свободы, назначенного согласно приговору Октябрьского городского суда Республики Башкортостан от 29 мая 2019 года, на срок 3 года 11 месяцев с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Доложив обстоятельства дела, содержание апелляционных жалобы и представления, выслушав выступления осужденного ФИО1 и его адвоката Мурзина Р.Р. в поддержку доводов апелляционной жалобы, мнение прокурора Ахунова Ш.Р. об изменении приговора по доводам апелляционного представления, суд апелляционной инстанции

У С Т А Н О В И Л :

ФИО2 признан виновным и осужден за совершение мелкого хищения чужого имущества, совершенного лицом, подвергнутым административному наказанию за мелкое хищение, предусмотренное ч.2 ст.7.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Преступление совершено 31 декабря 2018 года на территории Туймазинского района Республики Башкортостан при обстоятельствах, изложенных в описательно-мотивировочной части приговора.

В апелляционном представлении государственный обвинитель Хамидуллин Р.Ф. предлагает приговор изменить, назначить более суровое наказание, назначив наказание в виде лишения свободы по ст.158.1 УК РФ на срок 6 месяцев, на основании ч.5 ст.69 УК РФ – на срок 4 года с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Свою позицию мотивирует тем, что ФИО1 ранее неоднократно судим за преступления против собственности, ущерб потерпевшему ООО «Агроторг» не возместил и меры не предпринимал, в его действиях усматривается рецидив преступлений.

В дополнении к апелляционному представлению ставится вопрос об измени приговора в связи с необходимостью исключения из вводной части погашенных судимостей по приговорам Октябрьского городского суда Республики Башкортостан от 4 июля 2013 года, 23 августа 2013 года, 20 мая 2014 года, 23 июня 2014 года и зачете в срок наказания времени содержания ФИО1 под стражей с 2 марта 2019 года.

В апелляционной жалобе осужденный ФИО1, выражая согласие с назначенным наказанием, просит приговор изменить, зачесть в срок наказания время содержания под стражей с 2 марта 2019 года на основании постановления Октябрьского городского суда Республики Башкортостан от 20 февраля 2019 года.

Считает, что во вводной части не подлежат указанию погашенные судимости. Просит исключить указание на судимости по приговорам от 23 августа 2013 года, 20 мая 2014 года, 23 июня 2014 года, 20 декабря 2018 года

Выражает несогласие с указанием изменения приговора мирового судьи судебного участка № 2 по Туймазинскому району от 20 декабря 2018 года, поскольку постановление суда кассационной инстанции вынесено только 17 июля 2019 года и в приговорах Октябрьского городского суда Республики Башкортостан от 2 апреля 2019 года и 29 мая 2019 года наказание назначено без учета изменений, что затрагивает его права и свободы, может вызвать сомнения и неясности при исполнении приговора

Проверив материалы дела, заслушав участников судебного заседания, обсудив доводы, содержащиеся в апелляционных жалобе и представлении, суд апелляционной инстанции находит, что расследование уголовного дела проведено в рамках установленной законом процедуры, с соблюдением прав всех участников уголовного производства.

Рассмотрение дела судом имело место в соответствии с положениями глав 36 - 39 УПК РФ, определяющих общие условия судебного разбирательства, процедуру рассмотрения уголовного дела с учетом правил о подсудности.

Проанализировав и дав надлежащую оценку всем исследованным материалам дела, суд верно пришел к выводу о виновности ФИО1, который основан на собственных показаниях ФИО1 об обстоятельствах совершения преступления, показаниях представителя потерпевшего В.А.А., свидетелей М.А.Р., М.Р.Р., А.Г.Ф., письменных доказательствах: результатах осмотра места происшествия и видеозаписи, справке о стоимости похищенного имущества, постановлении мирового судьи о о привлечении ФИО1 к административной ответственности по ч.2 ст.7.27 Кодекса об административных правонарушениях, справке об отбытии административного наказания с 17 по 21 января 2018 года.

Приведенным в приговоре доказательствам суд первой инстанции дал оценку, отвечающую требованиям ст. 87, 88 УПК РФ.В судебном заседании были исследованы доказательства, имеющие значение для установления обстоятельств, перечисленных в ст. 73 УПК РФ. Исследованная доказательственная база признана судом достаточной, чтобы прийти к выводам, изложенным в приговоре. В апелляционных жалобах осужденных и их защитников отсутствуют ссылки на иные доказательства, которые могли тем либо иным образом повлиять на правильность этих выводов.

Доказательства, на которые суд сослался в приговоре, получены в порядке, предусмотренном УПК РФ, были проверены в судебном заседании путем сопоставления с другими исследованными доказательствами и обоснованно признаны допустимыми и достоверными, а в своей совокупности - достаточными для разрешения данного уголовного дела по существу.

Суд апелляционной инстанции не имеет оснований усомниться в обоснованности сделанных судом выводов.

Описание деяния, признанного судом доказанным, содержит все необходимые сведения о месте, времени, способе его совершения, форме вины, целях и иных данных, позволяющих судить о событии преступления.

Уголовное дело рассмотрено судом всесторонне, полно и объективно, с соблюдением принципов презумпции невиновности, свободы оценки доказательств и состязательности сторон. Нарушений уголовно-процессуального закона, способных путем ограничения прав участников судопроизводства повлиять на правильность принятого судом решения, в ходе предварительного расследования и судебного разбирательства по делу не допущено.

Назначая наказание, суд учитывал все обстоятельства дела, общественную опасность совершенного преступления, личность осужденного, наличие отягчающего наказание обстоятельства, в качестве которого признал рецидив преступлений, а также наличие ряда смягчающих наказание обстоятельств.

Оснований для применения ст.64, ч.3 ст.68, ст.73 УК РФ суд первой инстанции не находит оснований сомневаться в данном выводе.

Вид и размер назначенного наказания являются соразмерными содеянному и справедливыми. Суд апелляционной инстанции не находит оснований для назначения ФИО1 более строгого наказания, как об этом ставится вопрос в апелляционном представлении.

Вид исправительного учреждения был назначен осужденному в соответствии со ст. 58 УК РФ.

Вместе с тем суд приговор подлежит изменению по следующим основаниям.

В соответствии со ст. 304 УПК РФ в вводной части приговора среди ряда сведений, определенных данной статьей, указываются, в том числе, данные о личности подсудимого, имеющие значение для уголовного дела.

В соответствии разъяснениями положений уголовно-процессуального закона, изложенными в п. 3 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации N 55 от 29 ноября 2016 года "О судебном приговоре", если на момент совершения подсудимым преступления, в котором он обвиняется по рассматриваемому судом уголовному делу, его судимости сняты или погашены, то суд, исходя из положений ч. 6 ст. 86 УК РФ, не вправе упоминать о них в вводной части приговора.

Данные положения закона, а также его разъяснения, изложенные в постановлении Пленума, судом выполнены не были.

Так, на момент совершения ФИО1 преступления, за которое он осужден по настоящему приговору, его судимости по приговорам Октябрьского городского суда Республики Башкортостан от 4 июля 2013 года, 23 августа 2013 года, 20 мая 2014 года, 23 июня 2014 года были погашены и поэтому не могли быть указаны в приговоре.

В соответствии с вышеизложенным Суд апелляционной инстанции приходит к выводу об исключении из приговора указания на судимости ФИО1 по данным приговорам.

Оснований для исключения из вводной части приговора судимости по приговору Октябрьского городского суда Республики Башкортостан от 20 декабря 2018 года не имеется, поскольку назначенное согласно данному приговору наказание было учтено при назначении наказания в приговорах того же суда от 2 апреля 2019 года, 29 мая 2019 года, которое не отбыто.

Как следует из материалов дела приговоры Октябрьского городского суда Республики Башкортостан от 2 апреля 2019 года, 4 апреля 2019 года, два приговора того же суда от 29 мая 2019 года были постановлены без учета изменений, внесенных постановлением Президиума Верховного Суда Республики Башкортостан от 17 июля 2019 года в приговор мирового судьи судебного участка № 2 по Туймазинскому району и г.Туймазы РБ от 20 декабря 2018 года.

Согласно ч.1 ст.389.2 УПК РФ в соответствии с требованиями главы 45.1 УПК РФ в апелляционном порядке сторонами могут быть обжалованы только решения суда первой инстанции, не вступившие в законную силу.

При указанных обстоятельствах суд апелляционной инстанции не может внести изменения в указанные приговоры.

Осужденный ФИО1 не лишен возможности обжаловать их в порядке, предусмотренном главой 47.1 УПК РФ.

В соответствии с ч.7 ст.302 УПК РФ в приговоре с назначением наказания, подлежащего отбыванию осужденным, суд должен определить начало исчисления срока отбывания наказания.

Учитывая положения ст.72 УК РФ в редакции Федерального Закона от 3 июля 2018 года № 186-ФЗ о зачете в срок лишения свободы времени содержания лица под стражей до вступления приговора в законную силу, началом отбывания наказания признается день вступления приговора в законную силу, за исключением случаев, когда срок отбывания наказания исчисляется со дня прибытия осужденного в исправительный центр (ч.1 ст.60.3 УИК РФ), колонию-поселение (ч.3 ст.75.1 УИК РФ) или в тюрьму (ч.1 ст.130 УИК РФ) либо со дня задержания (ч.7 ст.75.1 УИК РФ).

Таким образом, срок наказания, назначенного ФИО1 подлежит исчислению со дня вступления приговора в законную силу 26 ноября 2019 года.

В срок наказания ФИО1 подлежит зачет времени отбывания наказания по приговору Октябрьского городского суда Республики Башкортостан от 4 апреля 2019 года с 2 марта 2019 года до 2 апреля 2019 года и времени содержания под стражей с 2 апреля 2019 года до 26 ноября 2019 года, т.е. до дня вступления приговора в законную силу включительно из расчета один день содержания под стражей за полтора дня в исправительной колонии общего режима, в учетом положений, предусмотренных ч.3.1 ст.72 УК РФ.

Руководствуясь ст.ст. ст.389.13, 389.20, 389.28, 389.33 УПК РФ, суд апелляционной инстанции

П О С Т А Н О В И Л :

Приговор Туймазинского межрайонного суда Республики Башкортостан от 16 августа 2019 года в отношении ФИО1 изменить:

- из вводной части исключить судимости по приговорам Октябрьского городского суда Республики Башкортостан от 4 июля 2013 года, 23 августа 2013 года, 20 мая 2014 года, 23 июня 2014 года;

- в резолютивной части указать об исчислении срока отбывания назначенного ФИО1 наказания в виде лишения свободы со дня вступления приговора в законную силу, т.е. с 26 ноября 2019 года,

- в срок наказания ФИО1 зачесть время отбывания наказания по приговору Октябрьского городского суда Республики Башкортостан от 4 апреля 2019 года с 2 марта 2019 года до 2 апреля 2019 года и время его содержания под стражей с 2 апреля 2019 года до 26 ноября 2019 года, т.е. до дня вступления приговора в законную силу включительно из расчета один день содержания под стражей за один день в исправительной колонии строгого режима, в учетом положений, предусмотренных ч.3.1 ст.72 УК РФ.

В остальной части приговор оставить без изменения, апелляционную жалобу и представление – без удовлетворения.

Настоящее постановление может быть обжаловано в порядке, предусмотренном гл.47.1 УПК РФ.

Председательствующий п/п

Справка судья Муртазин Р.Ф.

дело № 22-6935