Решение № 2-721/2019 2-721/2019~М-397/2019 М-397/2019 от 27 марта 2019 г. по делу № 2-721/2019

РЕШЕНИЕ

Именем Российской Федерации

28 марта 2019 года город Усолье-Сибирское

Усольский городской суд Иркутской области в составе судьи Дятлова А.Ю., при секретаре Терехиной О.А., с участием старшего помощника прокурора Нагорной И.Н., истца ФИО1, её представителя – адвоката Богданова А.К., действующего на основании ордера, представителя ответчика ФИО2, рассмотрев в открытом судебном заседании гражданское дело № 2-721/2019 по иску ФИО1 к областному государственному автономному учреждению социального обслуживания «Ангарский психоневрологический интернат» о признании приказа незаконным, восстановлении на работе, взыскании заработной платы за время вынужденного прогула и компенсации морального вреда,

УСТАНОВИЛ:

Истец свои требования мотивирует тем, что с 00.00.0000 состояла в трудовых отношениях с ОГАУСО «Ангарский психоневрологический интернат» в должности сторожа и по совместительству в должности гардеробщика на половине ставки. 00.00.0000 была уволена по инициативе работодателя по п.8 ч.1 ст.77 Трудового кодекса РФ в связи с отсутствием работы, необходимой работнику в связи с медицинским заключением. Полагает данное увольнение незаконным, поскольку во-первых в день увольнения находилась в отпуске и на больничном. Кроме того, по результатам рассмотрения её жалобы Министерством здравоохранения Иркутской области дан ответ о том, что медицинское заключение № 00 от 00.00.0000, которое послужило основанием для её увольнения, не содержит печати ОГАУЗ «Ангарская городская больница скорой медицинской помощи», данные врача не читаемы, в журнале регистрации выдаваемых медицинских заключений отсутствует запись о регистрации данного заключения.

С учетом изложенного, а также последующего уточнения исковых требований, просит суд признать приказ от 14.12.2018 об увольнении незаконным, признать недействительной запись об увольнении и обязать ответчика аннулировать указанную запись, восстановить в должности сторожа и гардеробщика, взыскать компенсацию морального вреда в размере 10000 руб., оплату вынужденного прогула в размер 76731 руб. 06 коп.

Истец ФИО1, её представитель Богданов А.К. в судебном заседании исковые требования поддержали в полном объеме, пояснив при этом суду, что истцу не была предложена вакантная должность гардеробщика.

Представитель ответчика ФИО2 исковые требования не признала, пояснив суду, что в штатном расписании имеются несколько должностей гардеробщика, но постоянного работника на эти должности не принимают, поскольку очень мало работы, в связи с чем, данные должности заняты сторожами на половину ставки и соответственно должности не являются вакантными.

Суд, исследовав материалы гражданского дела, выслушав заключение прокурора, полагавшего исковые требования подлежащими удовлетворению, приходит к следующему.

Судом установлено, что на основании трудового договора от 00.00.0000 /л.д.95/ ФИО1 принята на работу в ОГСУСО «Ангарский психоневрологический интернат» (ранее Ангарский психоневрологический дом-интернат») на должность сторожа в хозяйственное отделение. Согласно дополнительному соглашению от 29.12.2017 /л.д.100/ место работы определено в отделении социально-бытового обслуживания. Согласно дополнительному соглашению от 00.00.0000 /л.д.10/ и от 00.00.0000 определена норма труда в размере 00 часовая рабочая неделя при суммированном учете рабочего времени за период, равный 00 году, дневная смена – с 00:00 часов до 00:00 часов, ночная смена – с 00:00 часов до 00:00 часов, 00 день отсыпной, 00 день выходной /л.д.102/.

Кроме того, 00.00.0000 с истцом заключен договор о внутреннем совместительстве /л.д.103/, согласно которому работнику разрешено работать по внутреннему совместительству по профессии сторож отдела бытового обслуживания с оплатой труда за фактически отработанное время, но не более половины месячной нормы рабочего времени, установленной для соответствующей категории работников.

На основании приказа от 00.00.0000 ФИО1 разрешено работать по внутреннему совместительству по профессии сторожа того же отдела с 00.00.0000 по 00.00.0000 с доплатой 00 % за совмещение профессии гардеробщика /л.д.136/.

Из письменных пояснений представителя ответчика от 00.00.0000 /л.д.142/ следует, что должности гардеробщиков совмещали сторожа, выполняющие свои обязанности на внутренней вахте, в связи с минимальным объемом работ по данным должностям прием работника на эту ставку является нецелесообразным и никогда не осуществлялся.

00.00.0000 ОГАУЗ «Ангарская городская больница скорой медицинской помощи» выдано медицинское заключение № 00 в отношении ФИО1, согласно которому она признана пригодной по состоянию здоровья к выполнению отдельных видов работ, без ночных смен.

По запросу суда сообщением от 00.00.0000 ОГАУЗ «Ангарская городская больница скорой медицинской помощи» подтвердило выдачу указанного заключения /л.д.155/, мотивированных доводов и соответствующих доказательств, которые послужили бы основанием для признания данного заключения недействительным, истцом не представлено.

Суду представлена справка от 00.00.0000 о наличии вакантных должностей за период с 00.00.0000 по 00.00.0000 /л.д.52/. Из пояснений представителя ответчика следует, что истец по медицинским и квалификационным требованиям не могла быть принята ни на одну из указанных вакантных должностей.

Согласно штатного расписания на 0000 год /л.д.133/ имеется 0,5 и 1,5 ставки гардеробщика. В судебном заседании представитель ответчика пояснила, что по трудовым договорам на указанные должности никто не принимался, обязанности гардеробщика выполняли сторожа по совместительству.

00.00.0000 истцу вручено уведомление о расторжении 00.00.0000 трудового договора в связи с отсутствием работы, соответствующей квалификации истца и подходящей ей по медицинским показаниям.

Приказом от 00.00.0000 № 00-л трудовой договор от 00.00.0000 расторгнут с 00.00.0000 на основании п.8 ч.1 ст.77 Трудового кодекса РФ «отказ работника от перевода на другую работу, необходимого ему в соответствии с медицинским заключением, выданным в порядке, установленном федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, либо отсутствие у работодателя соответствующей работы (части третья и четвертая статьи73 настоящего Кодекса) /л.д.14/. На основании данного приказа истцу выплачена денежная компенсация за неиспользованную часть ежегодного отпуска, а также выходное пособие в размере двухнедельного среднего заработка.

Согласно ст. 73 Трудового кодекса РФ, работника, нуждающегося в переводе на другую работу в соответствии с медицинским заключением, выданным в порядке, установленном федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, с его письменного согласия работодатель обязан перевести на другую имеющуюся у работодателя работу, не противопоказанную работнику по состоянию здоровья.

Если в соответствии с медицинским заключением работник нуждается во временном переводе на другую работу на срок более четырех месяцев или в постоянном переводе, то при его отказе от перевода либо отсутствии у работодателя соответствующей работы трудовой договор прекращается в соответствии с пунктом 8 части первой статьи 77 настоящего Кодекса.

Согласно ч. 2 ст. 83 Трудового кодекса Российской Федерации, регулирующей прекращение трудового договора по обстоятельствам, не зависящим от воли сторон, прекращение трудового договора по основаниям, предусмотренным п. п. 2, 8, 9, 10, 13 ч. 1 ст. 83 Трудового кодекса Российской Федерации допускается, если невозможно перевести работника с его письменного согласия на другую имеющуюся у работодателя работу (как вакантную должность или работу, соответствующую квалификации работника, так и вакантную нижестоящую должность или нижеоплачиваемую работу), которую работник может выполнять с учетом его состояния здоровья.

Согласно ст. 60.2 Трудового кодекса РФ (совмещение профессий, должностей), с письменного согласия работника ему может быть поручено выполнение в течение установленной продолжительности рабочего дня (смены) наряду с работой, определенной трудовым договором, дополнительной работы по другой или такой же профессии (должности) за дополнительную оплату (статья 151 настоящего Кодекса).

Поручаемая работнику дополнительная работа по другой профессии (должности) может осуществляться путем совмещения профессий (должностей). Поручаемая работнику дополнительная работа по такой же профессии (должности) может осуществляться путем расширения зон обслуживания, увеличения объема работ. Для исполнения обязанностей временно отсутствующего работника без освобождения от работы, определенной трудовым договором, работнику может быть поручена дополнительная работа как по другой, так и по такой же профессии (должности).

Срок, в течение которого работник будет выполнять дополнительную работу, ее содержание и объем устанавливаются работодателем с письменного согласия работника.

Работник имеет право досрочно отказаться от выполнения дополнительной работы, а работодатель - досрочно отменить поручение о ее выполнении, предупредив об этом другую сторону в письменной форме не позднее, чем за три рабочих дня.

Таким образом, должность, обязанности по которой на условиях совмещения выполняет работник, занимающий другую штатную единицу по основному месту работы, следует считать вакантной. Совмещение профессий (должностей) не требует оформления отдельным трудовым договором, поручение о выполнении дополнительной работы может быть в любое время отменено (ст. 60.2 ТК РФ).

Таким образом, работодатель обязан предлагать увольняемому работнику должность, по которой оформлено совмещение, в целях соблюдения соответствующей процедуры, поскольку совмещение профессий (должностей) не препятствует заключению трудового договора с работником, отношения с которым подлежат прекращению в случае, если невозможно перевести его на другую работу по такой должности, обстоятельством, характеризующим должность в качестве вакантной, выступает возможность заключения с лицом бессрочного трудового договора.

Согласно ст. 394 Трудового кодекса РФ, в случае признания увольнения или перевода на другую работу незаконными работник должен быть восстановлен на прежней работе органом, рассматривающим индивидуальный трудовой спор.

Орган, рассматривающий индивидуальный трудовой спор, принимает решение о выплате работнику среднего заработка за все время вынужденного прогула или разницы в заработке за все время выполнения нижеоплачиваемой работы.

В случаях увольнения без законного основания или с нарушением установленного порядка увольнения либо незаконного перевода на другую работу суд может по требованию работника вынести решение о взыскании в пользу работника денежной компенсации морального вреда, причиненного ему указанными действиями. Размер этой компенсации определяется судом.

В силу ст. 237 Трудового кодекса РФ, моральный вред, причиненный работнику неправомерными действиями или бездействием работодателя, возмещается работнику в денежной форме в размерах, определяемых соглашением сторон трудового договора.

В случае возникновения спора факт причинения работнику морального вреда и размеры его возмещения определяются судом независимо от подлежащего возмещению имущественного ущерба.

Таким образом, истцу незаконно не была предложена вакантная должность гардеробщика, что является основанием для признания увольнения незаконным и восстановлении истца на работе в прежней должности.

Также с ответчика подлежит взысканию компенсация морального вреда, размер которой суд полагает возможным определить с учетом требований разумности и справедливости в размере 5000 руб. поскольку судом установлен факт нарушения ответчиком прав истца.

В силу ст. 234 Трудового кодекса РФ, работодатель обязан возместить работнику не полученный им заработок во всех случаях незаконного лишения его возможности трудиться. Такая обязанность, в частности, наступает, если заработок не получен в результате: незаконного отстранения работника от работы, его увольнения или перевода на другую работу; задержки работодателем выдачи работнику трудовой книжки.

Согласно ст. 139 Трудового кодекса РФ, для всех случаев определения размера средней заработной платы (среднего заработка), предусмотренных настоящим Кодексом, устанавливается единый порядок ее исчисления.

Для расчета средней заработной платы учитываются все предусмотренные системой оплаты труда виды выплат, применяемые у соответствующего работодателя независимо от источников этих выплат.

При любом режиме работы расчет средней заработной платы работника производится исходя из фактически начисленной ему заработной платы и фактически отработанного им времени за 12 календарных месяцев, предшествующих периоду, в течение которого за работником сохраняется средняя заработная плата. При этом календарным месяцем считается период с 1-го по 30-е (31-е) число соответствующего месяца включительно (в феврале - по 28-е (29-е) число включительно).

Особенности порядка исчисления средней заработной платы, установленного настоящей статьей, определяются Правительством Российской Федерации с учетом мнения Российской трехсторонней комиссии по регулированию социально-трудовых отношений.

Согласно Постановлению Правительства РФ от 24.12.2007 N 922 "Об особенностях порядка исчисления средней заработной платы", для расчета среднего заработка учитываются все предусмотренные системой оплаты труда виды выплат, применяемые у соответствующего работодателя, независимо от источников этих выплат (п.2).

Для расчета среднего заработка не учитываются выплаты социального характера и иные выплаты, не относящиеся к оплате труда (материальная помощь, оплата стоимости питания, проезда, обучения, коммунальных услуг, отдыха и другие) (пункт 3).

Расчет среднего заработка работника независимо от режима его работы производится исходя из фактически начисленной ему заработной платы и фактически отработанного им времени за 12 календарных месяцев, предшествующих периоду, в течение которого за работником сохраняется средняя заработная плата. При этом календарным месяцем считается период с 1-го по 30-е (31-е) число соответствующего месяца включительно (в феврале - по 28-е (29-е) число включительно).

Согласно пункту 15, при определении среднего заработка работника, которому установлен суммированный учет рабочего времени, кроме случаев определения среднего заработка для оплаты отпусков и выплаты компенсации за неиспользованные отпуска, используется средний часовой заработок.

Средний часовой заработок исчисляется путем деления суммы заработной платы, фактически начисленной за отработанные часы в расчетном периоде, включая премии и вознаграждения, учитываемые в соответствии с пунктом 15 настоящего Положения, на количество часов, фактически отработанных в этот период.

Средний заработок определяется путем умножения среднего часового заработка на количество рабочих часов по графику работника в периоде, подлежащем оплате.

Поскольку истец уволена с 00.00.0000, и учитывая, что ей выплачено выходное пособие в размере среднего заработка за 00 недели, принимая во внимание, что соглашение о совмещении должностей с получением доплаты за совмещение должности гардеробщика заключено на период до 00.00.0000, суд полагает возможным взыскать утраченный заработок за период «данные изъяты» исходя из среднего заработка по должности сторожа.

Согласно представленных ответчиком документов истцом в период с декабря 0000 по ноябрь 0000 всего отработано 00 часов, включая работу в должности гардеробщика, поскольку выполнялась одновременно с работой сторожа /л.д.145/. Из расчета среднего заработка истца, который истцом не оспаривается, следует, что доходы истца за указанный период по должности сторожа составили 209632, 69 руб. /л.д.147/. Таким образом, средний часовой заработок по должности сторожа составляет 139,66 (209632,69 / 1501). Поскольку 00.00.0000 прекратило действие соглашение о совмещении должностей сторожа с доплатой за выполнение обязанностей гардеробщика, суд полагает возможным взыскать утраченный заработок исходя из предусмотренной трудовым договором 40-часовой рабочей недели, то есть 72623 руб. 20 коп., рассчитанный следующим образом: 139,66 * 40 (рабочих часов в неделю) * 13 (полных недель в период с 00.00.0000 по 00.00.0000).

Согласно ст. 211 Гражданского процессуального кодекса РФ, немедленному исполнению подлежит судебный приказ или решение суда о выплате работнику заработной платы в течение трех месяцев и о восстановлении на работе.

На основании изложенного, руководствуясь ст.194-198 Гражданского процессуального кодекса РФ, суд

РЕШИЛ:

Исковые требования удовлетворить.

Признать незаконным приказ ОГАУСО «Ангарский психоневрологический интернат» от 00.00.0000 № 00 о расторжении трудового договора с ФИО1 и восстановить её в должности сторожа отделения социально-бытового обслуживанияс даты увольнения.

Обязать ОГАУСО «Ангарский психоневрологический интернат» внести в трудовую книжку ФИО1 сведения о признании увольнения на основании приказа от 00.00.0000 незаконным.

Взыскать с ОГАУСО «Ангарский психоневрологический интернат» в пользу ФИО1 компенсацию морального вреда в размере 5000 руб., заработную плату за время вынужденно прогула за период «данные изъяты» в размере 72623 руб. 20 коп.

Решение суда в части восстановления на работе и взыскании заработной платы за время вынужденного прогула подлежит немедленному исполнению.

Решение может быть обжаловано в Иркутский областной суд путем подачи апелляционной жалобы в Усольский городской суд Иркутской области в течение месяца со дня изготовления решения суда в окончательной форме.

Мотивированное решение составлено 04.04.2019.

Судья А.Ю. Дятлов