Апелляционное постановление № 10-5/2019 от 30 мая 2019 г. по делу № 10-5/2019

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ПОСТАНОВЛЕНИЕ

село Большая Черниговка 30 мая 2019 года

Судья Большеглушицкого районного суда Самарской области Дмитриева Е.Н.,

с участием государственного обвинителя прокурора Большечерниговского района Самарской области Чудновца И.М.,

защитника Кундыкеровой З.Х.,

представившей удостоверение № № и ордер №№,

при секретаре Кривошееве Е.А.,

рассмотрев материалы уголовного дела в отношении

ВАНДЫШЕВА Е.В., <данные изъяты>, судимого 28 марта 2016 года мировым судьей судебного участка <данные изъяты> района <данные изъяты> области по ст. 264.1 УК РФ к обязательным работам сроком 380 часов с лишением права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортным средством на срок 2 года, 28 ноября 2017 года и.о. мирового судьи судебного участка <данные изъяты> судебного района <данные изъяты> области по ст. 264.1 УК РФ к 1 году лишения свободы с лишением права заниматься деятельностью по управлению транспортными средствами на 2 года, на основании ст. 70 УК РФ путем частичного присоединения неотбытой части дополнительного наказания по приговору от 28 марта 2016 года, окончательное дополнительное наказание определить в виде лишения права заниматься деятельностью по управлению транспортными средствами сроком на 2 года 4 месяца (с изменением дополнительного наказания, внесенным апелляционным постановлением <данные изъяты> районного суда <данные изъяты> области от 15 января 2018 года(, с применением ст. 73 УК РФ основное наказание считать условным с испытательным сроком на 1 год, 1 февраля 2018 года и.о. мирового судьи судебного участка <данные изъяты> судебного района <данные изъяты> области по ст. 264.1, 264.1, ч. 2 69 УК РФ окончательное наказание определено в виде лишения свободы сроком на 1 год 6 месяцев с лишением права заниматься деятельностью по управлению транспортными средствами сроком на 3 года, с применением ст. 73УК РФ основное наказание считать условным с испытательным сроком на 1 год 6 месяцев, 27 февраля 2018 года <данные изъяты> районным судом <данные изъяты> области по ст. 158 ч. 2 п. «в» УК РФ к обязательным работам сроком на 200 часов, 17 апреля 2018 года и.о. мирового судьи судебного участка <данные изъяты> судебного района <данные изъяты> области по ст. 264.1 УК РФ к 1 году лишения свободы с лишением права заниматься деятельностью по управлению транспортными средствами сроком на 2 года, в соответствии со ст. 74 ч. 4 УК РФ отменено условное осуждение по приговорам от 28 ноября 2017 года и 1 февраля 2018 года, на основании ч. 2, 4 ст. 69, ст. 70, 71 УК РФ к основному наказанию полностью присоединено неотбытое наказание по приговору от 27 февраля 2018 года в количестве 19 дней лишения свободы и от 1 февраля 2018 года, окончательное наказание назначено в виде лишения свободы сроком на 3 года с отбыванием наказания в колонии-поселения, с лишением права заниматься деятельностью по управлению транспортными средствами на срок 3 года 1 месяц отбывает наказание с 23 сентября 2018 года, имеющего на иждивении четверых малолетних детей, <данные изъяты>,

обвиняемого в совершении преступления, предусмотренного ст. 264.1 УК РФ,

У С Т А Н О В И Л:

Приговором и.о. мирового судьи судебного участка №128 Большеглушицкого судебного района Самарской области Вандышев Е.В. осужден по ст.264.1 УК РФ, то есть за управление автомобилем лицом, находящимся в состоянии алкогольного опьянения, имеющем судимость за совершение преступления, предусмотренное ст. 264.1 УК РФ к 10 месяцам лишения свободы с лишением права заниматься деятельностью по управлению транспортными средствами на срок 2 года, на основании ст. 70 ч. 1 и 5. ч. 4 ст. 69 УК РФ к назначенному наказанию частично присоединено не отбытое наказание по приговору и.о. мирового судьи судебного участка <данные изъяты> судебного района <данные изъяты> области от 17 апреля 2018 года и окончательное наказание определено в виде 3 лет 1 месяца лишения свободы с лишением права заниматься деятельностью по управлению транспортными средствами сроком на 3 года с отбыванием наказания в колонии-поселения. В срок отбытия наказания зачтен период отбытия наказания по приговору и.о. мирового судьи судебного участка <данные изъяты> судебного района <данные изъяты> области от 17 апреля 2018 года с 23 сентября 2018 года по 28 марта 2019 года.

На указанный приговор мирового судьи судебного участка <данные изъяты> судебного района <данные изъяты> области прокурором Большечерниговского района Самарской области внесено апелляционное представление, в котором прокурор указывает на нарушения Уголовного кодекса РФ допущенные мировым судьей при применении ст. 70 УК РФ, а именно при сложении наказания по ст. 70 УК РФ мировым судьей было зачтено ранее отбытое наказание по приговору от 17 апреля 2018 года, что действующим законодательством не предусмотрено. Просит приговор от 29 марта 2019 года по делу ФИО1 осужденного по ст. 264.1 УК РФ изменить, исключить из резолютивной части приговора абзац о зачете в срок отбытия наказания периода отбытия наказания по приговору и.о. мирового судьи судебного участка № 128 Большеглушицкого судебного района Самарской области от 17 апреля 2018 года.

В судебном заседании прокурор Большечерниговского района Самарской области Чудновец И.М. доводы изложенные в апелляционном представлении поддержал.

Адвокат Кундыкерова З.Х. в судебном заседании апелляционное представление прокурора просила оставить без удовлетворения, указав, что указанное ухудшит положение ФИО1.

Суд, выслушав стороны, исследовав материалы уголовного дела, приходит к выводу, что доводы изложенные в апелляционном представлении являются обоснованными и заслуживают внимания.

Приговором мирового судьи судебного участка № 128 Большеглушицкого судебного района Самарской области ФИО1 признан виновным в по ст.264.1 УК РФ, то есть за управление автомобилем лицом, находящимся в состоянии алкогольного опьянения, имеющем судимость за совершение преступления, предусмотренное ст. 264.1 УК РФ. Преступление осужденным совершено 6 сентября 2018 года при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

Осужденный ФИО1 вину в совершении преступления в ходе судебного заседания, признал полностью.

Приговор постановлен судом в порядке, предусмотренном статьями 226.9, 316-317 УПК РФ.

Каких-либо фундаментальных нарушений, в том числе и норм уголовно-процессуального закона, влекущих отмену приговора, при рассмотрении судом уголовного дела, по делу не допущено.

Согласившись с приговором суда, своим правом на его обжалование в апелляционном порядке осужденный ФИО1 не воспользовался.

Виновность и квалификация совершенного преступления апелляционным представлением и осужденным не оспариваются.

Вместе с тем, приговор подлежит пересмотру в части разрешения вопроса о зачете времени содержания ФИО1 под стражей в срок наказания.

В соответствии со ст. 389.15 УПК РФ основанием отмены или изменения постановления суда при рассмотрении уголовного дела в апелляционном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Согласно ч. 1 ст. 70 УК РФ при назначении наказания по совокупности приговоров к наказанию, назначенному по последнему приговору суда, частично или полностью присоединяется неотбытая часть наказания по предыдущему приговору суда.

В силу ч. 3 ст. 72 УК РФ время содержания под стражей до судебного разбирательства засчитывается в срок лишения свободы.

Из материалов дела усматривается, что постановлением приговором мирового судьи судебного участка <данные изъяты> района <данные изъяты> области ФИО1 17 апреля 2018 года был осужден к лишению свободы сроком на 3 года 1 месяц с отбыванием наказания в колонии-поселения. Срок отбытия наказания постановлено исчислять со дня прибытия осужденного к месту отбытия наказания (л.д. 60-63). Согласно сведения имеющимся в материалах дела ФИО1 отбывает наказание по указанному приговору с 23 сентября 2018 года.

Мировой судья, назначая окончательное наказание по настоящему уголовному делу в порядке ст. 70 УК РФ присоединил неотбытое наказание по приговору от 17 апреля 2018 года в срок наказания зачла время отбытия осужденным наказания по указанному приговору с 23 сентября 2018 года по 28 марта 2019 года.

Срок отбывания окончательного наказания в виде лишения свободы, назначенного в соответствии со ст. 70 УК РФ, исчисляется со дня постановления последнего приговора, при этом применяется принцип частичного или полного присоединения неотбытой части наказания по предыдущему приговору, зачет в срок окончательного наказания период, отбытый по предыдущему приговору, противоречит смыслу уголовного закона.

В соответствии с п. 55 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 22.12.2015 N 58 "О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания", при решении вопроса о назначении наказания по совокупности приговоров следует выяснять, какая часть основного или дополнительного наказания реально не отбыта лицом по предыдущему приговору на момент постановления приговора, и указать это во вводной части приговора. Неотбытым наказанием следует считать весь срок назначенного наказания по предыдущему приговору при условном осуждении.

Назначив наказание на основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров, путем частичного присоединения наказания по приговору от 17 апреля 2018 года, суд не указал о присоединении неотбытой части наказания, а также не учел, что на момент постановления приговора срок неотбытого наказания по приговору от 17 апреля 2018 года составлял 2 года 5 месяцев 27 дней, при этом указал в резолютивной части приговора о зачете в срок наказания период отбытого наказания с 23 сентября 2018 года по 28 марта 20198 года по приговору от 17 апреля 2018 года.

При таких обстоятельствах, из резолютивной части приговора необходимо исключить указание о зачете в срок окончательного наказания отбытое наказание по приговору от 23 сентября 2018 года по 28 марта 2019 года.

Указанный период времени относится к отбытой части наказания, назначенного приговором от 17 апреля 2018 года, а в порядке статьи 70 УК РФ к наказанию, назначенному по последнему приговору суда, частично или полностью присоединяется неотбытая часть наказания по предыдущему приговору суда.

При этом зачет в срок отбытия наказания, назначенного по совокупности приговоров, отбытого наказания по предыдущему приговору законом не предусмотрен.

В связи с чем, зачет осужденному срока с 23 сентября 2018 года по 28 марта 2019 года, отбытого по предыдущему приговору, в срок окончательного наказания по настоящему приговору не соответствует требованиям уголовного закона.

Кроме того, мировым судьей обоснованно было признано при назначении наказания в качестве смягчающих обстоятельств наличие на иждивении подсудимого малолетних детей. Однако, вопреки требованиям ст. 304 УПК РФ и Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 29 ноября 2016 года N 55 "О судебном приговоре" во вводной части приговора не указано наличие на иждивении у осужденного малолетних детей.

В связи с изложенным суд считает необходимым приговор мирового судьи судебного участка № 128 Большеглушицкого судебного района самарской области от 29 марта 2019 года в отношении ФИО1 изменить.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 389.20 УПК РФ,

П О С Т А Н О В И Л:

Приговор мирового судьи судебного участка №128 Большеглушицкого судебного района Самарской области от 29 марта 2019 года в отношении ФИО1, осужденного по ст. 264.1 УК РФ изменить:

исключить из резолютивной части приговора указание о зачете в срок отбытия наказания периода отбытия наказания по приговору от 17 апреля 2018 года с 23 сентября 2018 года по 28 марта 2019 года;

дополнить вводную часть приговора на наличие у осужденного на иждивении несовершеннолетних детей

В остальной части приговор оставить без изменения.

Апелляционное постановление может быть обжаловано в вышестоящий суд в порядке, установленном главами 47.1 и 48.1 УПК РФ.

Судья Е.Н. Дмитриева