Апелляционное постановление № 10-7/2020 1-27/2020 от 9 ноября 2020 г. по делу № 10-7/2020

Председательствующий – мировой судья Немченко Р.П. (дело №1-27/2020)

32MS0045-01-2020-001379-93


АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ПОСТАНОВЛЕНИЕ

№ 10-7/2020
10 ноября 2020 года
г. Новозыбков
Новозыбковский городской суд Брянской области в составе

председательствующего судьи Ивановой Н.П.,

при секретаре судебного заседания Мейлюс Н.А.,

с участием старшего помощника Новозыбковского межрайонного прокурора Брянской области Дылдина Е.В.,

защитника – адвоката Гавриленко В.П., представившего удостоверение и ордер № 524264 от 10 ноября 2020 г.,

рассмотрев в открытом судебном заседании уголовное дело по апелляционной жалобе осужденного ФИО1 на приговор исполняющего обязанности мирового судьи судебного участка № 45 Новозыбковского судебного района Брянской области - мирового судьи судебного участка №64 Новозыбковского судебного района Брянской области от 20 августа 2020 года, которым

ФИО1, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец <адрес>, зарегистрированный и проживающий по адресу: <адрес>, <данные изъяты>, <данные изъяты>, ранее судимый:

приговором мирового судьи судебного участка № 33 Злынковского судебного района Брянской области от 30 апреля 2019 г. по ч. 1 ст. 158 УК РФ к 240 часам обязательных работ; постановлением мирового судьи судебного участка № 45 Новозыбковского судебного района Брянской области от 28 июня 2019 г. наказание заменено на 13 дней лишения свободы с отбыванием в колонии-поселении, освобожден по отбытии наказания 7 августа 2019 г.;

приговором мирового судьи судебного участка № 33 Злынковского судебного района Брянской области от 28 августа 2019 г. по ч. 1 ст. 158 УК РФ к 300 часам обязательных работ;

приговором Новозыбковского городского суда Брянской области от 31 октября 2019 г. по п. «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ, с применением ч. 5 ст. 69 и ч. 1 ст. 71 УК РФ, путем частичного сложения назначенного наказания с наказанием по приговору от 28.08.2019, окончательно к 6 месяцам 20 дням лишения свободы, с отбыванием в колонии-поселении. На основании п. «в» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ время содержания под стражей с 11.10.2019 по 30.10.2019, с 31.10.2019 по день вступления приговора в законную силу зачтено в срок наказания из расчета один день за два дня отбывания в колонии-поселении, 24 января 2020 г. освобожден по отбытии наказания;

приговором Трубчевского районного суда Брянской области от 5 июня 2020 г. по п.п. «в», «г» ч. 2 ст. 158 УК РФ, с применением ч. 5 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения назначенного наказания с наказанием по приговору от 31 октября 2019 г., окончательно к 1 году 6 месяцам лишения свободы, с отбыванием в исправительной колонии общего режима. На основании п. «б» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ время содержания под стражей с 5 июня 2020 г. по день вступления приговора в законную силу зачтено в срок наказания из расчета один день содержания за полтора дня лишения свободы в исправительной колонии общего режима. С учетом апелляционного постановления Брянского областного суда от 19 августа 2020 г. на основании п. «в» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ зачтено в срок наказания время содержания под стражей по приговору Новозыбковского городского суда Брянской области от 31 октября 2019 г., с 11 октября 2019 г. по 13 января 2019 г. из расчета один день содержания под стражей за два дня отбывания в колонии-поселении, зачтен в срок наказания полностью отбытое наказание по приговору от 31 октября 2019 г. с 14 января 2020 г. по 24 января 2020 г.;

осужден по ч. 1 ст. 119 УК РФ к 9 месяцам лишения свободы, по п. «в» ч. 2 ст. 115 УК РФ к 10 месяцам лишения свободы, на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний, назначено наказание в виде 1 года 2 месяцев лишения свободы. В соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенного наказания с наказанием по приговору Трубчевского районного суда Брянской области от 5 июня 2020 г., окончательно к 2 годам лишения свободы. С отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

В отношении ФИО1 избрана мера пресечения в виде заключения под стражу, взят под стражу в зале суда.

Срок отбывания наказания исчислен со дня вступления приговора в законную силу. Засчитано в срок наказания время содержания ФИО1 под стражей в период с 20 августа 2020 г. до вступления приговора в законную силу на основании п. «а» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима. Зачтено в срок лишения свободы наказание отбытое по приговору Новозыбковского городского суда Брянской области от 31 октября 2019 г. в период с 11 октября 2019 г. по 23 января 2020 г., а также наказание по приговору Трубчевского районного суда Брянской области от 5 июня 2020 г. в период с 5 июня 2020 г. по 18 августа 2020 г. из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима. Приговором разрешены вопросы о вещественных доказательствах и процессуальных издержках.

Изучив доводы апелляционной жалобы, возражений прокурора, заслушав осужденного, защитника, прокурора, суд апелляционной инстанции,

УСТАНОВИЛ:

Приговором и.о. мирового судьи судебного участка № 45 Новозыбковского судебного района Брянской области, мирового судьи судебного участка № 64 Новозыбковского судебного района Брянской области от 20 августа 2020 года ФИО1 признан виновным в совершении преступлений, предусмотренных ч. 1 ст. 119, п. «в» ч. 2 ст. 115 УК РФ. Преступления совершены 26.04.2020 при обстоятельствах, изложенных в приговоре мирового судьи.

При ознакомлении с материалами уголовного дела ФИО1 заявил ходатайство о постановлении приговора без проведения судебного разбирательства.

В судебном заседании подсудимый ФИО1 вину признал полностью, приговор по делу постановлен в особом порядке судебного разбирательства, предусмотренном главой 40 УПК РФ.

В апелляционной жалобе осужденный ФИО1 считает назначенное наказание чрезмерно суровым, а также просит изменить режим исправительного учреждения.

В возражении на апелляционную жалобу государственный обвинитель Павлютенков П.С. указывает, что осужденному назначено справедливое наказание с учетом характера и степени общественной опасности преступления, его личности, обстоятельств смягчающих и отягчающих наказание.

В судебном заседании при рассмотрении апелляционной жалобы ФИО1 изложенные в ней доводы поддержал и просил ее удовлетворить.

Защитник позицию осужденного поддержал.

Потерпевшая в судебное заседание не явилась. Апелляционная жалоба рассмотрена в её отсутствие.

Прокурор возражал против удовлетворения апелляционной жалобы ввиду отсутствия для этого установленных законом оснований.

Проверив материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы, возражений на неё, выслушав стороны, суд приходит к следующим выводам.

Как следует из представленных материалов, уголовное дело мировым судьей рассмотрено в порядке особого судопроизводства, при этом требования ст. ст. 314 - 317 УПК РФ, регламентирующие особый порядок принятия судебного решения при согласии обвиняемого с предъявленным ему обвинением, соблюдены.

Постановляя приговор без проведения судебного разбирательства по ходатайству ФИО1, мировой судья удостоверился, что подсудимый понимает существо предъявленного ему обвинения и соглашается с ним в полном объеме, осознает характер и последствия заявленного им ходатайства, ходатайство было заявлено своевременно, добровольно, после консультации с защитником и в присутствии последнего, государственный обвинитель и потерпевшая не возражали против применения данной процедуры, что отражено в протоколе судебного заседания.

Мировым судьей сделан правильный вывод о том, что обвинение, с которым согласился ФИО1, предъявлено обоснованно, подтверждается собранными по уголовному делу доказательствами, которые являются достаточными для осуждения ФИО1 и признания его виновным.

Квалификация действий ФИО1 по ч. 1 ст. 119, п. «в» ч. 2 ст. 115 УК РФ дана верно и подтверждается материалами дела.

Необходимость назначения наказания, связанного с реальным лишением свободы судом обоснована, также как и отсутствие оснований для применения ст. 64 УК РФ.

Вместе с тем, доводы жалобы подлежат удовлетворению.

При вынесении приговора от 20 августа 2020 г. суд признал в качестве обстоятельства, отягчающего наказание, рецидив преступлений применительно к каждому преступлению, с учетом судимости по приговору Новозыбковского городского суда Брянской области от 31.10.2019.

В силу положений ч. 1 ст. 18 УК РФ рецидивом преступлений признается совершение умышленного преступления лицом, имеющим судимость за ранее совершенное умышленное преступление.

В случае назначения наказания по правилам части 5 статьи 69 УК РФ преступление, совершенное до постановления предыдущего приговора, не образует рецидива преступлений (п. 44 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 22.12.2015 № 58 "О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания").

Приговором Трубчевского районного суда Брянской области от 5 июня 2020 г. ФИО1 осужден по п.п. «в», «г» ч. 2 ст. 158 УК РФ, с применением ч. 5 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения назначенного наказания с наказанием по приговору Новозыбковского городского суда от 31 октября 2019 г..

Приговором от 20 августа 2020 года ФИО1 осужден по ч. 1 ст. 119, по п. «в» ч. 2 ст. 115 УК РФ с применением с ч. 5 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения назначенного наказания с наказанием по приговору Трубчевского районного суда Брянской области от 5 июня 2020 г..

Таким образом, судом ошибочно установлен в действиях осужденного рецидив преступления, поскольку по данному приговору и по приговору Трубчевского районного суда от 5 июня 2020 г. окончательный срок наказания назначен по правилам ч.5 ст.69 УК РФ, поэтому судимости по приговорам от 31.10.2019, от 05.06.2020 и 20.08.2010 следует учитывать как единую судимость за совершение преступлений по совокупности.

Допущенное нарушение закона влияет на законность принятого судом решения в части назначения ФИО1 справедливого наказания за совершенные преступления, в связи с чем суд апелляционной инстанции полагает необходимым изменить приговор, исключить указание о признании в качестве отягчающего наказание обстоятельства рецидива преступления и применение положений ч. 1 и 2 ст. 68 УК РФ при назначении наказания, наказание за совершенные преступления смягчить с применением ч. 1 ст. 62 УК РФ, также смягчить наказания, назначенные по правилам ч. 2 и ч. 5 ст. 69 УК РФ.

В соответствии с п. «б» ч. 1 ст. 58 УК РФ наказание, назначенное ФИО1, надлежит отбывать в исправительной колонии общего режима.

В связи с изменением вида исправительного учреждения, подлежит изменению и зачет времени содержания под стражей по настоящему уголовному делу – в соответствии с п. «б» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ зачесть ФИО1 в срок наказания время содержания под стражей с 20 августа 2020 г. до дня вступления приговора в законную силу из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Также, приговор подлежит изменению в части зачета в срок лишения свободы отбытого наказания по предыдущим приговорам.

Согласно приговору Новозыбковского городского суда Брянской области от 31 октября 2019 г. срок отбывания наказания в виде лишения свободы ФИО1 постановлено исчислять с 31 октября 2019 г., в срок наказания засчитано время содержания его под стражей с 11 октября 2019 г. по 30 октября 2019 г., а также с 31 октября 2019 г. до дня вступления приговора в законную силу, на основании п. «в» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ из расчета один день содержания под стражей за два дня отбывания в колонии-поселении.

В соответствии с требованиями уголовного законодательства, при назначении наказания по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ в окончательное наказание следует зачесть наказание отбытое по первому приговору, с учетом примененных в этом приговоре на основании п. «в» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ коэффициентов кратности.

В нарушение данных требований закона, при назначении окончательного наказания по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ, суд постановил зачесть в срок лишения свободы наказание, отбытое по приговору Новозыбковского городского суда Брянской области от 31.10.2019, в период с 11 октября 2019 г. по 23 октября 2020 года, не применив льготные правила зачета в срок лишения свободы время содержания ФИО1 под стражей со дня фактического задержания до дня вступления приговора в законную силу, то есть с 11 октября 2019 г. по 13 января 2020 г., на основании п. «в» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ, из расчета один день содержания под стражей за два дня отбывания в колонии-поселении.

Также, суд первой инстанции указал в приговоре о зачете в срок лишения свободы отбытого наказания по приговору Новозыбковского городского суда Брянской области от 31 октября 2019 г. – по 23 января 2020 г., в то время как ФИО1 был освобожден по отбытии срока наказания по указанному приговору 24 января 2020 г..

Приговор Трубчевского районного суда Брянской области от 5 июня 2020 г. вступил в законную силу 19 августа 2020 г.. Суд первой инстанции указал о зачете в срок лишения свободы отбытого наказания по указанному приговору период с 5 июня 2020 г. по 18 августа 2020 г. в соответствии с п. «б» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ, при этом день вступления приговора в законную силу – 19 августа 2020 г. в срок отбытия наказания судом не засчитано.

В связи с вышеуказанным, суд апелляционной инстанции находит необходимым внести изменения в приговор и зачесть ФИО1 в срок лишения свободы наказание, отбытое по приговору Новозыбковского городского суда Брянской области от 31 октября 2019 г., с 14 января 2020 г. по 24 января 2020 г., и наказание частично отбытое по приговору Трубчевского районного суда Брянской области от 5 июня 2020 г., день вступления приговора в законную силу - 19 августа 2020 г.

руководствуясь ст.ст.389.13, 389.20, 389.28 и 389.33 УПК РФ, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Приговор исполняющего обязанности мирового судьи судебного участка № 45 Новозыбковского судебного района Брянской области - мирового судьи судебного участка №64 Новозыбковского судебного района Брянской области от 20 августа 2020 года в отношении ФИО1 изменить:

- исключить из описательно-мотивировочной части приговора указание на отягчающее вину обстоятельство - на наличие в действиях ФИО1 рецидива преступлений применительно к каждому из преступлений и применение положений ч. 1 и 2 ст. 68 УК РФ при назначении наказания;

- с применением ч. 1 ст. 62 УК РФ смягчить размер назначенного ФИО1 наказания:

по ч. 1 ст.119 УК РФ до 6 месяцев лишения свободы;

по п. «в» ч. 2 ст. 115 УК РФ до 7 месяцев лишения свободы.

Согласно ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний назначить ФИО1 наказание в виде 11 месяцев лишения свободы.

В соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенного наказания с наказанием по приговору Трубчевского районного суда Брянской области от 5 июня 2020 г. окончательно назначить ФИО1 наказание в виде 1 года 9 месяцев лишения свободы.

В соответствии с п. «б» ч. 1 ст. 58 УК РФ наказание, назначенное ФИО1, надлежит отбывать в исправительной колонии общего режима.

В соответствии с п. «б» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ зачесть ФИО1 в срок наказания время содержания под стражей по настоящему делу с 20 августа 2020 г. до дня вступления приговора в законную силу из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима;

- на основании п. «в» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ зачесть ФИО1 в срок наказания время содержания под стражей по приговору Новозыбковского городского суда Брянской области от 31 октября 2019 года, с 11 октября 2019 года по 13 января 2020 года из расчета один день содержания под стражей за два дня отбывания в колонии-поселении;

- зачесть ФИО1 в срок наказания полностью отбытое наказание по приговору Новозыбковского городского суда Брянской области от 31 октября 2019 г., с 14 января 2020 г. по 21 января 2020 г.

- зачесть ФИО1 в срок наказания частично отбытое наказание по приговору Трубчевского районного суда Брянской области от 5 июня 2020 г., сроком 1 день - 19 августа 2020 г. (день вступления приговора в законную силу).

В остальной части приговор оставить без изменения, апелляционную жалобу осужденного – удовлетворить.

Апелляционное постановление может быть обжаловано в кассационном порядке, установленном главой 47.1 УПК РФ.

Разъясняется, что вынесение мотивированного решения отложено на срок не более трех суток.

Председательствующий судья Н.П.Иванова