Постановление № 44У-172/2018 44У-7/2019 4У-2023/2018 от 22 января 2019 г. по делу № 1-114/2018

судья Яшуркаев Ч.А. 44у-7/2019

апелляционная инстанция:

судьи: судьи: Гордейчик С.А.- председ.

ФИО1- докл., Шестопалова Н.М.


ПОСТАНОВЛЕНИЕ

суда кассационной инстанции

23 января 2019 года г. Волгоград

Президиум Волгоградского областного суда в составе:

председательствующего – Туленкова Д.П.,

членов президиума – Сундукова С.О., Поволоцкой И.А., Юткиной С.М., Свиридовой Ю.В., Соловьевой Н.А.,

с участием заместителя прокурора Волгоградской области Русяева А.М.,

при секретаре Бахматовой А.В.,

рассмотрел в открытом судебном заседании дело по кассационному представлению заместителя прокурора Волгоградской области Русяева А.М. о пересмотре апелляционного определения Волгоградского областного суда от 28 августа 2018 года.

Приговором Михайловского районного суда Волгоградской области от 28 мая 2018 года

ФИО2 ич, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в <адрес>, гражданин РФ, судимый:

- 08 февраля 2018 года по ч.1 ст.228 УК РФ к исправительным работам на срок 1 год с удержанием в доход государства 10% из заработной платы условно с испытательными сроком 1 год;

осуждён:

- по ч.1 ст.2281 УК РФ к лишению свободы на срок 4 года,

- по ч.3 ст.30, п. «б» ч.3 ст.2281 УК РФ к лишению свободы на срок 8 лет.

В соответствии с ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путём частичного сложения назначенных наказаний окончательно назначено 9 лет лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

Мера пресечения до вступления приговора в законную силу оставлена прежней в виде заключения под стражу.

Срок отбытия наказания постановлено исчислять с 28 мая 2018 года с зачётом времени содержания под стражей с 31 января 2018 года по 27 мая 2018 года.

Приговор Михайловского районного суда Волгоградской области от 08 февраля 2018 года в отношении ФИО2 постановлено исполнять самостоятельно.

Апелляционным определением Волгоградского областного суда от 28 августа 2018 года приговор Михайловского районного суда Волгоградской области от 28 мая 2018 года в отношении ФИО2 изменён:

- действия ФИО2 переквалифицированы с ч.3 ст.30, п. «б» ч.3 ст.2281 УК РФ на ч.1 ст.228 УК РФ, по которой назначено наказание в виде 1 года лишения свободы;

- на основании ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ч.1 ст.2281 УК РФ и ч.1 ст.228 УК РФ путём частичного сложения наказаний назначено наказание в виде 4 лет 2 месяцев лишения свободы в исправительной колонии общего режима;

- на основании п. «б» ч.31 ст.72 УК РФ в редакции Федерального закона от 03 июля 2018 года № 186-ФЗ время содержания под стражей ФИО2 с 31 января 2018 года по день вступления приговора в законную силу - 28 августа 2018 года (включительно) - зачтено в срок лишения свободы из расчёта один день за полтора дня отбывания в исправительной колонии общего режима, с учётом положений, предусмотренных ч.33 ст.72 УК РФ.

В остальной части приговор оставлен без изменения, а апелляционное представление, апелляционные жалобы - без удовлетворения.

Заслушав доклад судьи Волгоградского областного суда Васильева В.Ю., изложившего обстоятельства дела, содержание судебного решения, доводы кассационного представления прокурора, послужившие основанием для его передачи с материалами дела для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции; заместителя прокурора Волгоградской области Русяева А.М., поддержавшего доводы представления, президиум Волгоградского областного суда

установил:

приговором суда ФИО2 (с учётом изменений, внесённых определением апелляционной инстанции от 28 августа 2018 года) признан виновным в незаконном сбыте наркотических средств, а также в незаконном приобретении и хранении наркотических средств в значительном размере.

Преступления совершены им при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационном представлении заместитель прокурора Волгоградской области Русяев А.М., не оспаривая обоснованность осуждения ФИО2 и правильность квалификации его действий судом апелляционной инстанции, считает, что при вынесении апелляционного определения по настоящему делу допущены нарушенияуголовно-процессуального закона, повлекшие неправильное исчисление срока отбытия наказания. Указывает, что, изменяя приговор в отношении ФИО2, суд апелляционной инстанции не принял во внимание, что он осуждён по ч.1 ст.2281 УК РФ, что в соответствии с ч.3.2 ст.72 УК РФ (в редакции Федерального закона от 03 июля 2018 года N 186-ФЗ) исключает возможность применения к нему положений п. "б" ч.3.1 ст.72 УК РФ о зачете времени содержания под стражей в срок лишения свободы из расчёта один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима. Приведённое нарушение уголовного закона является существенным, повлиявшим на исход дела, искажающим суть правосудия и смысл судебного решения как акта правосудия, в связи с чем просит отменить апелляционное определение и направить уголовное дело в отношении ФИО2 на новое апелляционное рассмотрение.

Согласно ч.1 ст.40115 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Суд апелляционной инстанции правильно пришёл к выводу о необходимости переквалификации действий ФИО2 с ч.3 ст.30, п. «б» ч.3 ст.2281 УК РФ на ч.1 ст.228 УК РФ, что и не оспаривается в кассационном представлении.

Наказание ФИО2 назначено в соответствии с требованиями закона, является справедливым и соразмерным содеянному.

Вместе с тем судом апелляционной инстанции неправильно применён уголовный закон.

В соответствии с п. «б» ч.3.1 ст.72 УК РФ (в редакции Федерального закона от 03 июля 2018 года N 186-ФЗ) время содержания лица под стражей засчитывается в срок лишения свободы, за исключением случаев, предусмотренных ч.3.2 ст.72 УК РФ, из расчёта один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Согласно ч.3.2 ст.72 УК РФ (в редакции Федерального закона от 03 июля 2018 года N 186-ФЗ) время содержания лица под стражей засчитывается в срок лишения свободы из расчета один день за один день в отношении осуждённых за преступления, предусмотренные, в частности, ч.1 ст.2281 УК РФ.

Суд апелляционной инстанции необоснованно изменил приговор, ошибочно засчитав в срок отбывания наказания время содержания ФИО2 под стражей до вступления приговора в законную силу, руководствуясь п. «б» ч.3.1 ст.72 УК РФ в редакции Федерального закона от 03 июля 2018 года N 186-ФЗ, который не подлежал применению, так как он осуждён по ч.1 ст.2281 УК РФ.

Допущенное нарушение уголовного закона является существенным, повлиявшим на исход дела, искажающим суть правосудия и смысл судебного решения как акта правосудия.

При таких обстоятельствах президиум приходит к выводу об изменении судебного решения и исключении из него указания на применениив отношении ФИО2 положений п. «б» ч.3.1 ст.72 УК РФ.

На основании изложенного и руководствуясь ст.40114, 40115 УПК РФ, президиум Волгоградского областного суда

постановил:

кассационное представление заместителя прокурора Волгоградской области Русяева А.М. удовлетворить частично.

Апелляционное определение Волгоградского областного суда от 28 августа 2018 года в отношении ФИО2 ча изменить:

- исключить указание на применение в отношении ФИО2 положений п. «б» ч.3.1 ст.72 УК РФ о зачете времени содержания под стражей в срок лишения свободы из расчёта один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

В остальной части судебное решение оставить без изменения.

Председательствующий Д.П. Туленков