Постановление от 13 декабря 2021 г. по делу № А63-4491/2020

ШЕСТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ул. Вокзальная, 2, г. Ессентуки, Ставропольский край, 357601, http://www.16aas.arbitr.ru, e-mail: info@16aas.arbitr.ru, тел. 8(87934) 6-09-16, факс: 8(87934) 6-09-14
ПОСТАНОВЛЕНИЕ

Дело № А63-4491/2020
г. Ессентуки
13 декабря 2021 года
Резолютивная часть постановления объявлена 06 декабря 2021 года.

Полный текст постановления изготовлен 13 декабря 2021 года.


Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего Сулейманова З.М., судей: Егорченко И.Н., Казаковой Г.В., при ведении протокола судебного заседания ФИО1, рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО «Невинномысский электрометаллургический завод» на решение Арбитражного суда Ставропольского края от 20.10.2020 по делу № А63-4491/2020, при участии в судебном заседании представителя общества с ограниченной ответственностью «Невинномысский электрометаллургический завод» ФИО2 (доверенность 11.01.2021), представителя общества с ограниченной ответственностью «Газпром межрегионгаз Ставрополь» ФИО3 (доверенность от 25.01.2021),

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью «Газпром межрегионгаз Ставрополь» (далее - истец) обратилось в Арбитражный суд Ставропольского края с иском к обществу с ограниченной ответственностью «Невинномысский электрометаллургический завод» (далее - ответчик) о взыскании 23 036 507 руб. 27 коп. задолженности по договору поставки газа от 28 июня 2019 № 31-1- 0819/19 за период с 01.09.2019 по 30.09.2019.

Решением суда первой инстанции от 20.10.2020 исковые требования удовлетворены частично. Суд взыскал с ООО «Невинномысский электрометаллургический завод» в пользу ООО «Газпром межрегионгаз Ставрополь», 21 441 882 руб. задолженности по оплате газа за период с 01.09.2019 по 30.09.2019 по договору поставки газа №31-1-0819/19 от 28.06.2019 и 128 621 руб. в возмещение расходов по уплате государственной пошлины. В остальной части в иске отказано.

Не согласившись с решением суда первой инстанции ответчик, подал апелляционную жалобу, в которой просит решение суда от 20.10.2020 отменить в удовлетворенной части иска, принять по делу новый судебный акт, которым в удовлетворении исковых требований отказать в полном объеме. Апелляционная жалоба мотивирована тем, что судом первой инстанции необоснованно не принят довод ответчика о том, что сторонами без разногласий подписаны акт сдачи-приемки газа от 30.09.2019 с приложением, что подтверждает согласие истца с показаниями приборов учета газа ответчика. Материалами дела не доказана неисправность узла учета газа,узел учета газа в спорный период находился в состоянии, позволяющем вести достоверный учет поставленного газа. Судом не учтено, что проверка узла учета газа 20.09.2019 была инициирована ответчиком, при этом в ходе внеочередной поверки неисправность температурного датчика не подтвердилась. Истец не имеет полномочий по признанию узла учета газа несоответствующим ГОСТ Р.740-2011. Согласно абз. 4 п. 4.1 договора от 28.06.2019 для определения объема потребленного газа по мощности оборудования необходимо определить период неисправности прибора учета. Судом первой инстанции не дана оценка заключению специалистов №1 от 22.06.2020. Суд первой инстанции необоснованно отклонил ходатайство ответчика о назначении судебной экспертизы. Некорректное отображение значения температуры электронным корректором не привело к работе счетчика за пределами допустимого диапазона температуры и не привело к искажению объема поставленного газа, так как не использовалось при расчете поставленного объема газа в стандартных условиях. Превышение допустимой погрешности измерений счетчиком газа не привело к недостоверности учета газа.

В отзыве и дополнениях к отзыву на апелляционную жалобу истец просит оставить решение суда без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

В соответствии со ч.5 ст.268 АПК РФ арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения суда первой инстанции только в обжалуемой части.

20.04.2021 до начала судебного разбирательства от ответчика поступило ходатайство о назначении по делу судебной экспертизы, для определения являлся ли узел учета газа исправным в период с 01.09.2019 по 25.09.2019, возможно ли было достоверно установить объем полученного ответчиком газа и допущено ли при применении узла учета газа искажение данных об объеме потребленного газа.

Определением от 26.08.2021 ходатайство общества с ограниченной ответственностью «Невинномысский электрометаллургический завод» о назначении по делу судебной экспертизы удовлетворено, производство по делу приостановлено до получения результатов экспертизы. Производство экспертизы поручено Федеральному бюджетному учреждению «Государственный региональный центр стандартизации, метрологии и испытаний в Ставропольском крае».

Срок проведения экспертизы установлен до 20.09.2021 года.

К указанному сроку заключение эксперта в суд не поступило, пояснения о стадии производства экспертизы не представлены.

Определением от 06.10.2021 суд назначил судебное заседание по рассмотрению вопроса о возобновлении производства по делу № А63-4491/2020.

20.10.2021 от экспертного учреждения поступило ходатайство с просьбой направить экспертам письменное разрешение на повреждение (изменение свойств) узла учета газа.

09.11.2021 от ООО «Невинномысский электрометаллургический завод» поступило заявление об отводе эксперта и экспертной организации.

Определением от 11.11.2021 производство по судебной метрологической экспертизе, назначенной апелляционным судом в рамках дела № А63-4491/2020, прекращено в связи с тем, что срок проведения экспертизы истек, заключение в суд не поступило, экспертное учреждение о продлении срока проведения экспертизы не ходатайствовало, сведений о стадии экспертизы в суд не направило.

Информация о времени и месте судебного разбирательства с соответствующим файлом размещена на сайте http://arbitr.ru/ в соответствии положениями статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Из материалов дела видно,что 28 июня 2019 года между ООО «Газпром межрегионгаз Ставрополь» (поставщик) и ООО «НЭМЗ» (покупатель) заключен договор поставки газа № 31-1-0819/19 по условиям которого поставщик обязался поставлять с 01 июля 2019 года по 30 сентября 2019 года газ горючий природный и/или горючий природный сухой отбензиненный, цена которого является государственно регулируемой, а покупатель обязуется принимать и оплачивать газ (пункт 2.1 договора). Договор подписан сторонами с протоколом разногласий и протоколом согласования разногласий.

30 сентября 2019 года сторонами к договору заключено дополнительное соглашение № 31-1-0819/19-1П/19, которым срок действия договора продлен до 31 декабря 2019 года, а также согласована новая редакция ряда пунктов договора в части объемов поставки газа.

В соответствии с пунктом 4.1 договора количество поставляемого газа (объем) определяется с помощью средств измерений и технических систем и устройств с измерительными функциями (именуемые в дальнейшем – узел учета газа), установленных на объектах сетей газораспределения ГРО и (или) газопотребления покупателя в соответствии с требованиями нормативных актов, в том числе: ГОСТ 2939-63, ГОСТ Р 8.674-2009, ГОСТ 8.586.1-5-2005, ГОСТ Р 8.740-2011, ГОСТ 8.611-2013 и иных методик выполнения измерений, разработанных для индивидуальных условий измерений, зарегистрированных и утвержденных в установленном порядке, во взаимосвязи с ГОСТ 30319.1-3-2015, ГОСТ Р 8.899-2015, ГОСТ Р 8.741-2011.

В целях формирования достоверной информации при учете объема газа, на каждом узле учета с помощью средств измерений, входящих в его состав, должны определяться: время измерений; объем газа в рабочих и стандартных условиях; среднечасовая и среднесуточная температура газа; среднечасовое и среднесуточное давление газа.

За единицу объема принимается 1 куб. м газа при стандартных условиях: температура 20°С, давление 101,325 кПа (760 мм рт. ст.).

При отсутствии или неисправности узла учета газа у поставщика количество поставляемого газа определяется по данным узла учета покупателя, предварительно согласованного с поставщиком. При отсутствии или неисправности узла учета покупателя количество поставляемого газа определяется по проектной мощности неопломбированных поставщиком на запорной арматуре в закрытом положении газопотребляющих установок исходя из времени, в течение которого подавался газ в период отсутствия или неисправности узла учета газа.

В случае невозможности достоверного определения периода отсутствия или неисправности узла учета газа начало периода определяется с момента последней проверки узла учета газа покупателя представителем поставщика.

Под неисправностью узла учета газа стороны понимают такое состояние этих приборов, при котором они не соответствуют хотя бы одному из требований нормативных актов и нормативно-технической документации, в том числе узел учета газа считается неисправным в случаях: неисправности средств измерений, входящих в состав узла учета газа; работы узла учета газа вне границ диапазона измерения контролируемых (измеряемых) параметров газа.

Покупатель предоставляет поставщику в месячный срок со дня получения договора заверенный перечень газопотребляющего оборудования с приложением копий листов из паспортов оборудования, на которых указан часовой расход газа (куб. м / час) или мощности (кВт), а также перечень средств измерений и (или) технических систем и устройств с измерительными функциями с приложением копий паспортов об их соответствии нормативно-техническим требованиям.

Во исполнение указанного пункта договора покупателем поставщику была передана информация о том, что по адресу: <...>, Р находится газоиспользующее оборудование: Buderus Logano SK 645-420 (горелка G43-1 S) в количестве 2 шт. с максимальным часовым расходом газа 49,5 ст. куб. м / час; ИКНГ-50 в количестве 2 шт. с максимальным часовым расходом газа 6 ст. куб. м / час; AL.BI.03 в количестве 1 шт. с максимальным часовым расходом газа 75 ст. куб. м / час; система газовоздухоснабжения с горелкой HAUCK BBG … 06 в количестве 2 шт. с максимальным часовым расходом газа 136 ст. куб. м. час; горелка BIOHB500/435-3шт в количестве 4 шт. с максимальным часовым расходом газа 72 ст. куб. м / час; горелка BBG … 06 в количестве 1 шт. с максимальным часовым расходом газа 156 ст. куб. м / час; горелка BBG … 06 в количестве 2 шт. с максимальным часовым расходом газа 156 ст. куб. м / час; система газокислородных горелок CVS в количестве 1 шт. с максимальным часовым расходом газа 340 ст. куб. м / час; 4001 NM (ESA Pyronics) в количестве 6 шт. с максимальным часовым расходом газа 219,08 ст. куб. м / час; 8001 NM ESA Pyronics в количестве 10 шт. с максимальным часовым расходом газа 339,73 ст. куб. м / час.

Пунктом 4.10 договора предусмотрено, что не позднее пятого числа месяца, следующего за месяцем поставки газа, стороны составляют акт сдачи-приемки газа, в котором отражаются объемы по каждому месту передачи газа по каждой точке подключения покупателя с указанием объемной теплоты сгорания (ОТС). Данный акт является основанием для формирования товарной накладной на отпуск газа ТОРГ-12 (газ) и выставления счетов-фактур. В случае непредставления покупателем поставщику подписанного акта сдачи-приемки газа в течение пяти дней с момента его получения или отказа от его подписания, акт считается принятым покупателем на условиях, указанных в нем.

В соответствии с пунктом 4.5 договора при разногласиях в оценке качества и количества газа представители поставщика и покупателя проводят совместные проверки соответствия метрологических характеристик узла учета газа действующим нормативным документам и правильности определения количества и показателей качества газа с составлением акта. Окончательное решение по спорному вопросу принимает Арбитражный суд. До разрешения спора количество газа определяется в соответствии с пунктом 4.1 договора, а качество – по пункту 4.4 договора.

В соответствии с пунктом 5.5.2 договора окончательные расчеты за поставленный газ производятся в срок до 25 числа месяца, следующего за месяцем поставки газа, и рассчитываются как разница между фактической стоимостью газа, определенной в соответствии с пунктом 5.4 договора на основании товарной накладной на отпуск газа по форме ТОРГ-12 (газ), и ранее произведенными платежами.

09.09.2019 поставщиком в присутствии представителя покупателя проведена проверка узла учета газа покупателя, по результатам которой составлен акт проверки состояния и применения средств измерений и/или технических систем и устройств с измерительными функциями, проведена фотосъемка и сняты архивные показания с корректора узла учета газа.

Согласно 8 разделу акта, в связи с необходимостью обработки большого объема информации, стороны договорились о том, что окончательное заключение о состоянии учета газа на объекте будет сделано после полной обработки информации, полученной в ходе проверки.

Акт проверки подписан обеими сторонами.

20 сентября 2019 года поставщиком в присутствии представителя покупателя, проведена повторная проверка узла учета газа покупателя, по результатам которой составлен акт проверки состояния и применения средств измерений и/или технических систем и устройств с измерительными функциями.

Как указано в 1 пункт 12 раздела акта, в ходе проверки выявлена неисправность электронного корректора в части измерения и фиксации температуры газа, которая участвует в расчете объемов газа.

Для исключения возникновения ситуаций по искажению достоверности учета потребляемого газа, покупателю рекомендовано провести ремонт и внеочередную поверку измерительного комплекса специализированной организацией.

В пункте 3 раздела 12 акта отражено, что проведен анализ архивной информации корректора, в ходе которого выявлено, что подстановочное значение по температуре не позволяет обеспечить постоянный достоверный учет газа. Раздел 4 акта проверки содержит информацию о датчике температуры и об отображаемых им показаниях.

В частности, в акте отражено Тфакт после счетчика 117,81С. Акт проверки подписан обеими сторонами без замечаний.

Сторонами подписаны без замечаний товарная накладная и акт сдачи-приемки газа от 30.09.2019, согласно которым в период с 01.09.2019 по 30.09.2019 покупателю поставлено 593,099 тыс. куб. м газа.

25.09.2019 в 08 часов 30 минут на основании письма покупателя от 23 сентября 2019 № 402 узел учета газа, установленный на объекте покупателя, демонтирован для направления на внеочередную поверку и ремонт. В ходе демонтажа составлен акт снятия пломб № 1, подписанный обеими сторонами без замечаний.

Сопроводительным письмом от 03.10.2019 № 100-05/1131 Пятигорским филиалом ФБУ «Ставропольский ЦСМ» в адрес поставщика направлен протокол № 1209 поверки счетчика газа TRZ G 650 № 13073979, согласно которому счетчик газа TRZ G 650 № 13073979 не годен. Из протокола следует, что он составлен 25 сентября 2019 года в 15 часов 52 минуты.

Тип и заводской номер счетчика, указанного в протоколе № 1209, соответствует типу и заводскому номеру счетчика, указанным в акте снятия пломб (пломбировочного материала) от 25.09.2019 № 1, а также в актах проверки средств измерений от 09.09.2019 и от 20.09.2019.

Поставщик на основании протокола поверки, материалов проверок узла учета газа, проведенных 09.09.2019 и 25.09.2019, произвел перерасчет объема газа, переданного покупателю в сентябре 2019 года, по мощности газоиспользующего оборудования, и выставил исправительные документы: исправительный акт сдачи-приемки газа от 31.12.2019, исправление от 31.12.2019 № 1 к товарной накладной от 30.09.2019 № Н86570 и исправление от 31.12.2019 № 1 к счету-фактуре от 30.09.2019 № 86570/2019.

Согласно имеющимся в материалах дела описи вложений, списка почтовых отправлений и уведомления о вручении, перечисленные исправительные документы направлены поставщиком в адрес покупателя 16.01.2020 и получены им 20.01.2020.

Согласно исправительному акту сдачи-приемки газа, за период с 01 сентября 2019 года по 30 сентября 2019 года ответчику было поставлено 3 789,281 тыс. куб. м газа, стоимость которого согласно исправленным товарной накладной и счету-фактуре, составляет 30 114 209,16 рублей.

Произведенные покупателем в декабре 2019 года платежи по спорному договору сформировали сумму переплаты по договору, которая ввиду отсутствия указаний покупателя о назначении сумм переплаты, была зачтена поставщиком в счет оплаты задолженности покупателя, отображенной в бухгалтерском учете поставщика за период с 01 сентября 2019 года по 30 сентября 2019 года, на основании исправительных документов за сентябрь 2019 года.

Указывая на наличие у ответчика задолженности по оплате поставленного газа и оказанных услуг в размере 23 036 507 руб. 27 коп. и не урегулирование спора в досудебном порядке, истец обратился с настоящим иском в арбитражный суд.

Судом первой инстанции обоснованно удовлетворен иск частично исходя из следующего.

Суд правильно определил, что между сторонами возникли правоотношения, которые регулируются параграфом 6 главы 30 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) – энергоснабжение.

Согласно статьям 539, 544 ГК РФ по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии,плата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом. Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Отношения между поставщиками и покупателями газа регулируются также Правилами поставки газа в Российской Федерации, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 05 февраля 1998 № 162 (далее – Правила поставки газа) и Правилами учета газа, утвержденными приказом Минэнерго России от 30 декабря 2013 № 961 (далее – Правила учета газа).

Согласно пункту 2.10 Правил учета газа при приеме-передаче газа его объем измеряется средствами измерений и (или) техническими системами и устройствами с измерительными функциями, определенными проектной документацией на объекты транспортировки, хранения и (или) потребления.

При отсутствии либо неисправности средств измерений и (или) технических систем и устройств с измерительными функциями у потребителя количество поданного газа поставщиком или газораспределительной организацией определяется по проектной мощности газопотребляющих объектов исходя из времени, в течение которого подавался газ в период отсутствия либо неисправности средств измерения и (или) технических систем и устройств с измерительными функциями (пункт 3.9 Правил учета газа).

В пункте 23 Правил поставки газа определено, что при неисправности или отсутствии средств измерений у передающей стороны объем переданного газа учитывается по средствам измерений принимающей газ стороны, а при их отсутствии или неисправности – по объему потребления газа, соответствующему проектной мощности неопломбированных газопотребляющих установок и времени, в течение которого подавался газ в период неисправности средств измерений, или иным методом, предусмотренным договором.

Пунктом 24 Правил поставки газа предусмотрено, что монтаж, эксплуатация и поверка средств измерений производятся в порядке, устанавливаемом законодательством Российской Федерации об обеспечении единства измерений.

Из материалов дела следует, что истец и ответчик, заключая договор поставки газа, не определили при неисправности узла учета газа иного метода определения объема безучетного потребления газа, кроме как в соответствии с пунктом 4.1 договора.

В силу пункта 25 Правил поставки газа ответственность за техническое состояние и поверку средств измерений учета газа несут организации, которым принадлежат средства измерений.

В ходе проверок, проведенных 09.09.2019 и 20.09.2019, поставщиком выявлен факт работы счетчика газа за пределами допустимого диапазона температур измеряемой среды.

Как видно из представленных в материалы дела акта проверки от 20.09.2019 температура, отображаемая корректором, составляет 117,81С.

Из представленной фотографии показаний температуры, отображаемых корректором во время проверки, проводившейся 09.09.2019, текущая температура составляет 70,63С, а средняя месячная температура составляет 61,00С.

Согласно руководству по эксплуатации ЛГТИ.407221.007 РЭ счетчика газа турбинного TRZ предусмотрен диапазон температур измеряемой среды от минус 30С до плюс 60С.

Суд пришел к правильному выводу, что представленные в материалы дела посуточные и почасовые отчеты корректора отражают информацию о том, что в период с 14.08.2019 по 20.09.2019 корректор фиксировал нештатные ситуации. На 3 странице посуточного отчета содержится информация о том, что работа в штатном режиме составляла всего лишь 34 % от всего периода посуточного отчета, а нарушение границы тревоги температуры фиксировались корректором в течение 59,836 % от всего периода посуточного отчета.

Возможность корректной работы счетчика газа за пределами диапазона температур измеряемой среды руководством по эксплуатации не предусмотрена.

Соответственно нельзя признать достоверными показания корректора в период с 01.09.2019 по 25.09.2019.

Согласно п.4.1 договора, работы узла учета газа вне границ диапазона измерения контролируемых (измеряемых) параметров газа согласно условиям договора является одним из случаев, при которых узел учета газа признается неисправным.

Во время поверки узла учета газа покупателя, одно из средств измерений, входящих в его состав, признано неисправным.

Как видно из представленного в материалы дела протокола поверки № 1209 от 25.09.2019 счетчик газа TRZ G 650 № 13073979 не годен.

Довод ответчика о том, что исправность счетчика газа TRZ G 650 № 13073979 подтверждается протоколом поверки от 25.09.2019 № 1210, суд отклонил правомиерно, так как данный протокол составлен на несколько часов позже протокола поверки от 25.09.2020 № 1209, которым была установлена неисправность указанного средства измерения. Согласно содержанию указанных протоколов, протокол поверки № 1209 составлен 25.09.2020 в 15 часов 52 минуты, а протокол поверки № 1210 составлен 25.09.2020 в 18 часов 04 минуты.

Доказательств того, что в период между проведением поверок средство измерения находилось в Пятигорском филиале ФБУ «Ставропольский ЦСМ», к нему был исключен доступ иных, кроме работников ФБУ, лиц, средство измерения не подвергалось ремонту или иным воздействиям, истец в материалы дела не представил.

Довод ответчика о том, что температурный преобразователь не подвергался ремонту или замене, протокол поверки от 25.09.2020 № 1209 носил промежуточный характер, а так же о том, что превышение допустимой погрешности средства измерения на минимальных объемах не может повлечь недостоверного учета газа, судом также отклонено правомерно,, так как эти доводы материалами дела не подтверждаются.

Неисправность средств измерений, входящих в состав узла учета газа, согласно условиям договора поставки газа, также является одним из случаев, при которых узел учета газа признается неисправным (пункт 4.1 договора).

Последняя проверка узла учета газа покупателя представителем поставщика, по итогам которой узел учета газа признавался исправным, проведена 25 июня 2019 года, что подтверждается представленным в материалы дела актом проверки состояния и применения средств измерений № 7.

При таких обстоятельствах суд первой инстанции пришел к правильному выводу о том, что поставщик обоснованно признал узел учета газа неисправным в период с 01.09.2019 по 25.09.2019.

Суд обоснованно принял довод ответчика о том, что в период с 08 часов 00 минут 14.09.2019 по 19 часов 30 минут 15.09.2019 поставка газа не осуществлялась в связи с проведением профилактических работ работниками АО «Невинномысскгоргаз» на ГРС-1 ООО «Газпром трансгаз Ставрополь» г. Невинномысска. Данный довод подтверждается представленным в материалы дела письмом АО «Невинномысскгоргаз» от 06.03.2020 № 01-14/351. Истцом в материалы дела не представлено доказательств, подтверждающих факт поставки газа покупателю в указанный период.

Факт поставки газа в период с 01 сентября 2019 года по 07 часов 59 минут 14 сентября 2019 года и в период с 19 часов 31 минут 15 сентября 2019 года по 30.09.2019 ответчиком не оспаривался.

Учитывая изложенное, расчет истцом объема газа, поставленного покупателю в период с 08 часов 00 минут 14 сентября 2019 года по 19 часов 30 минут 15 сентября 2019 года, по мощности газоиспользующего оборудования является необоснованным.

Оценив по правилам статьи 71 АПК РФ в совокупности обстоятельства, установленные в ходе рассмотрения дела, представленные сторонами в материалы дела доказательства, суд пришел к выводу о правомерности действий истца и правомерности применения расчетного метода при определении поставленного ответчику природного газа в период с 10 часов 00 минут 01 сентября 2019 года до 07 часов 59 минут 14 сентября 2019 года и в период с 19 часов 31 минут 15 сентября 2019 года до 08 часов 30 минут 25 сентября 2019 года.

Объемы газа, поставленные в период с 08 часов 31 минуты 25 сентября 2019 по 30 сентября 2019 года и отраженные в исправительном акте сдачи-приемки газа от 31 декабря 2019 года, ответчик в ходе судебного разбирательства не оспаривал.

В соответствии с пунктом 5.1 договора поставки газа цена на газ формируется из регулируемой оптовой цены на газ, определенной по соглашению Сторон в диапазоне между предельными максимальным и минимальным уровнями оптовых цен, и платы за снабженческо-сбытовые услуги (ПССУ), определенными в порядке, установленном Правительством Российской Федерации. Оптовая цена на газ, определяемая в диапазоне между предельными максимальным и минимальным уровнями оптовых цен, согласована сторонами на период действия настоящего договора в размере утвержденного уполномоченным федеральным органом исполнительной власти в сфере государственного регулирований цен (тарифов) предельного максимального уровня оптовых цен на газ (без НДС).

Кроме того, сверх цены на газ по Договору к оплате предъявляется НДС по ставке, установленной законодательством Российской Федерации.

Согласно пункту 5.2 Договора оптовые цены на газ определяются на объемную единицу измерения газа (1 тыс. куб. метров), приведенную к стандартным условиям (температура + 20 градусов по Цельсию, давление 101,325 кПа (760 мм ртутного столба), влажность 0 %, при расчетной теплоте сгорания 7 900 ккал/куб. м (33 080 кДж/куб. м).

При отклонении фактической объемной теплоты сгорания (ОТС) от расчетной, Поставщик ежемесячно производит перерасчет оптовых цен на газ по формуле, приведенной в пункте 5.2 Договора. Фактическая ОТС указывается актах сдачи-приемки газа за соответствующий период.

Ответчиком 30.11.2021 повторно заявлено о назначении по делу судебной экспертизы, в обоснование которого указал, что неисправность датчика температуры не установлена в ходе внеочередной поверки, погрешность счетчика газа, указанная в протоколе поверки от 25.09.2019 № 1209 не влияет на достоверность зафиксированных объемов газа.

На разрешение эксперта предложено поставить вопрос о том, повлияло ли наличие погрешности узла учета на достоверность объема газа, потребленного обществом в сентябре 2019 года.

Рассмотрев ходатайство, выслушав мнения представителей сторон, суд не находит оснований для его удовлетворения.

В перечне доводов и доказательств, представленных истцом в подтверждение заявленных требований, отсутствует ссылка на неисправность датчика температуры газа, т.е. истец не приводил этот довод в обоснование расчета объема газа за сентябрь 2019 года по мощности газопотребляющего оборудования.

Вместе с тем, ответчик утверждает, что датчик температуры газа исправен, таким образом соглашается с доводом истца о том, что узел учета газа в августе -сентябре 2019 года, работал вне границ диапазона измерения контролируемых (измеряемых) параметров газа. В частности, во время проверки 09.09.2019 посредством фотосъемки (фотоснимок в материалах дела) зафиксировано превышение температурного диапазона работы счетчика.

Так, согласно указанному снимку, текущая температура газа (Т.тек) плюс 70,63°С, среднее значение температуры текущего интервала (Т.И) 3°С.

При этом, согласно руководству по эксплуатации ЛГТИ.407221.007 РЭ счетчика газа турбинного TRZ предусмотрен диапазон температур измеряемой среды от минус 30°С до плюс 60°С.

Данное обстоятельство, учитывая положения пункта 4.1 договора, само по себе является основанием для признания узла учета газа неисправным.

Правилами учета газа определено, что средство измерения является либо исправным, либо не исправным, иных вариантов состояния средства измерения не предусмотрено.

Вывод о неисправности средства измерения подтвержден протоколом поверки от 25.09.2019 №1209. Указанный протокол содержит однозначное заключение о негодности счетчика.

Согласно пункту 4.1 Договора неисправность средства измерения, входящего в состав узла учета газа, также является одним из оснований для признания неисправным всего узла учета газа.

Согласно пункту 1.6 Правил учета газа, утвержденными приказом Минэнерго РФ от 30.12.2013 № 961 (далее - Правила учета газа), средства измерений и (или) технические системы и устройства с измерительными функциями, применяемые для учета газа в сферах государственного регулирования, должны отвечать требованиям законодательства Российской Федерации об обеспечении единства измерений.

Согласно части 1 статьи 9 Федерального закона от 26.06.2008 № 102-ФЗ «Об обеспечении единства измерений» (далее - Закон № 102-ФЗ) в сфере государственного регулирования обеспечения единства измерений к применению допускаются средства измерений утвержденного типа, обеспечивающие соблюдение установленных законодательством Российской Федерации об обеспечении единства измерений обязательных требований, включая обязательные метрологические требования к измерениям, обязательные метрологические и технические требования к средствам измерений, и установленных законодательством Российской Федерации о техническом регулировании обязательных требований.

В части 14 статьи 2 Закона № 102-ФЗ дано определение метрологических требований как требований к влияющим на результат и показатели точности измерений характеристикам (параметрам) измерений, средств измерений, а также к условиям, при которых эти характеристики (параметры) должны быть обеспечены.

Иными словами, метрологические требования - это такие требования, выполнение которых необходимо для получения точных результатов измерений, соответствующих истине.

В пункте 4.1. Договора стороны предусмотрели, что количество поставляемого газа (объем) определяется с помощью средств измерений и технических систем и устройств с измерительными функциями (именуемые вместе в дальнейшем - узел учета газа) в соответствии с требованиями нормативных актов, ГОСТ 2939-63, ГОСТ 8.586.1-5 2005, ПР 50.2.022-99, ГОСТ Р 8.740-2011 во взаимосвязи с ГОСТ 30319.0-3-96, ГОСТ Р 8.741-2011 и ГОСТ 8.611-2013.

Поскольку по условиям договора между поставщиком и потребителем газа, количество газа необходимо определять в соответствии с требованиями ГОСТ Р 8.741- 2011 «Национальный стандарт Российской Федерации. Государственная система обеспечения единства измерений. Объем природного газа. Общие требования к методикам измерений», то использование результатов измерений, выполненных с нарушением требований данного нормативного документа, не допускается.

В соответствии с пунктом 7.1 ГОСТ Р 8.741-2011 «Национальный стандарт Российской Федерации. Государственная система обеспечения единства измерений. Объем природного газа. Общие требования к методикам измерений» (утвержден и введен в действие Приказом Росстандарта от 13.12.2011 № 1061-ст) пределы допускаемой относительной погрешности измерений объема природного газа, при значениях объемного расхода газа, приведенного к стандартным условиям, составляют: менее +/- 3,0%.

Согласно протоколу поверки от 25.09.2019 №1209 погрешность счетчика составляет -4,46%.

В пункте 4.1. договора поставки газа стороны согласовали понятия неисправности узла учета газа, в соответствии с которым неисправность - такое состояние этих приборов, при котором они не соответствуют хотя бы одному из требований нормативных актов и нормативно - технической документации.

В случае невозможности достоверного определения периода неисправности узла учета газа, начало периода определяется с момента последней проверки узла учета газа представителем поставщика.

Таким образом, метрологические характеристики узла учета газа ответчика не соответствуют требованиям ГОСТ 8.324-2002, не соответствует метрологическим характеристикам указанным в паспорте прибора учета газа, не соответствует требованиям Закона № 102-ФЗ, пункту 1.6 Правил учета газа, пункту 24 Правил поставки газа, п. 7.1 ГОСТ Р 8.741-2011, а соответственно, исходя из понятия неисправности, установленного пунктом 4.1 договора, является неисправным.

Признание прибора учета газа несправным в связи с несоответствием его пределам допускаемой относительной погрешности измерений объема природного газа подтверждается судебной практикой по делам № А63-21834/2018 и №А63-12851/2019.

Как видно из ответа экспертной организации на запрос ответчика проведение судебной экспертизы по поставленному обществом вопросу возможно. При этом вопрос о влиянии погрешности счетчика на достоверный учет газа не может быть разрешен без исследования экспертом счетчика газа по состоянию на сентябрь 2019 года.

Представление на экспертизу негодного счетчика газа, являвшегося предметом поверки, невозможно, ввиду того, что на настоящий момент, согласно протоколу поверки от 25.09.2019 № 1210 он является годным.

Кроме этого, ответчик в своем ходатайстве предлагает при проведении экспертизы использовать таблицу почасового потребления газа, составленную его работниками на основании распечатки корректора неисправного узла учета газа - узла учета газа, который работал вне границ диапазона измерения контролируемых (измеряемых) параметров газа.

Таким образом, на момент заявления ходатайства отсутствуют объекты исследований, которые можно представить для исследования эксперту.

Учитывая все изложенное, суд соглашается с мнением истца о том, что ходатайство ответчика о назначении экспертизы направлено не на выявления фактов, имеющих значение для правильного разрешения дела, а на затягивание судебного процесса, что согласно части 5 статьи 159 АПК РФ также является основанием для отказа в удовлетворении ходатайства.

Оптовая цена на природный газ подлежит государственному регулированию.

Приказом ФАС России от 13.05.2019 № 583/19 утверждены предельные уровни оптовых цен на газ.

С 01.07.2019 минимальная цена составляет 4 859 рублей за 1 000 куб. м, а предельная максимальная цена составляет 5 097 рублей за 1 000 куб. м.

Плата за снабженческо-сбытовые услуги, оказываемые конечным потребителям газа Ставропольского края с 01.07.2018 установлена Приказом ФАС России от 11.05.2018 № 622/18, в зависимости от объема потребления газа для каждой из точек подключения.

Согласно пункту 5.3 договора поставки газа, при перерасходе газа без предварительного согласования с поставщиком покупатель оплачивает дополнительно объем газа, отобранного им сверх договорного объема за каждые сутки, с применением коэффициента, предусмотренного пунктом 17 Правил поставки газа. Объем газа отобранный сверх суточного договорного объема в целом по договору, распределяется пропорционально фактическому потреблению по каждой точке подключения. В соответствии с пунктом 17 Правил поставки газа, при перерасходе газа без предварительного согласования с поставщиком, газотранспортной или газораспределительной организацией Покупатель оплачивает дополнительно объем отобранного им газа сверх установленного договором и стоимость его транспортировки за каждые сутки с применением коэффициента 1,5 (с 16 сентября по 14 апреля) и коэффициента 1,1 (с 15 апреля по 15 сентября).

В пункте 5.4 договора поставки газа указано, что фактическая стоимость газа, выбранного по настоящему договору в месяце поставки газа, отражается в товарной накладной на отпуск газа, оформленной по форме ТОРГ-12 (газ).

Довод ответчика о несогласии с применением для расчета стоимости поставленного газа предельного максимального уровня оптовых цен на газ, утвержденного уполномоченным федеральным органом исполнительной власти в сфере государственного регулирований цен (тарифов), судом отклоняется, так как данное условие согласовано сторонами в договоре поставки газа (пункт 5.1 договора), а имевшиеся между сторонами разногласия по отдельным условиям договора поставки газа урегулированы ими протоколом согласования разногласий от 15 августа 2019 года.

Пунктом 2 статьи 307 ГК РФ установлено, что обязательства возникают из договоров и других сделок, вследствие причинения вреда, вследствие неосновательного обогащения, а также из иных оснований, указанных в ГК РФ. В соответствии с пунктом 1 статьи 310 ГК РФ, односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных ГК РФ, другими законами или иными правовыми актами.

Положениями ГК РФ, Правил поставки газа, а так же условиями договора не предусмотрено право покупателя в одностороннем порядке отказаться от исполнения своей обязанности по оплате поставленного объема газа исходя из согласованного сторонами в договоре размера применяемого уровня оптовых цен на газ.

Представленный истцом расчет заявленной к взысканию суммы задолженности судом первой инстанции проверен и установлено, что заявленная к взысканию сумма рассчитана исходя из установленной цены на газ для промышленных нужд, максимальной мощности газоиспользующего оборудования, а также времени его работы. Указанная методика расчета признается судом верной и соответствующей Правилам поставки газа. Исключению подлежит объем и стоимость не потребленного ответчиком газа в период его отключения с 08 час. 00 мин. 14.09.2019 по 19 час. 30 мин. 15.09.2019.

Как видно из представленных в материалы дела сведений об оплате за газ, поставленный за период с 01.09.2019 по 30.09.2019 и платежного поручения от 30.12.2019 № 126, покупатель перечислил на расчетный счет поставщика 3 160 806 рублей, часть из которых в размере 2 972 837,37 руб. была отнесена поставщиком в счет погашения задолженности, числящейся за покупателем за газ, поставленный в сентябре 2019 года. В назначении платежа покупатель указал: «Оплата 50% за газ по дог. № 31-1-0819/19 от 28.06.2019 г., декабрь 2019 г. В том числе НДС 20.00% - 526 801.00 р.». Перечисленная покупателем сумма была достаточной для погашения объема газа, поставленного в декабре 2019 года и сформировала переплату по договору в размере 2 972 837,37 рублей.

Согласно пункту 1 статьи 319.1 ГК РФ, в случае, если исполненного должником недостаточно для погашения всех однородных обязательств должника перед кредитором, исполненное засчитывается в счет обязательства, указанного должником при исполнении или без промедления после исполнения.

Пунктом 3 статьи 319.1 ГК РФ установлено, что если иное не предусмотрено законом или соглашением сторон, в случаях, когда должник не указал, в счет какого из однородных обязательств осуществлено исполнение, преимущество имеет то обязательство, срок исполнения которого наступил или наступит раньше, либо, когда обязательство не имеет срока исполнения, то обязательство, которое возникло раньше. Если сроки исполнения обязательств наступили одновременно, исполненное засчитывается пропорционально в погашение всех однородных требований.

В соответствии с пунктом 5.5.6 договора поставки газа в случае отсутствия в платежном поручении в назначении платежа номера договора поставки газа, ошибочного его указания или при наличии каких-либо противоречий и разночтений, поставщик вправе отнести оплату в погашение задолженности в календарном порядке ее возникновения.

Пунктом 4.5 поставки газа договора предусмотрено, что до разрешения спора количество переданного газа определяется в соответствии с пунктом 4.1 договора.

Согласно пункту 4.1 договора поставки газа, при отсутствии или неисправности узла учета газа у покупателя количество поставляемого газа определяется по проектной мощности неопломбированных Поставщиком на запорной арматуре в закрытом положении газопотребляющих установок исходя из времени, в течение которого подавался газ в период отсутствия или неисправности узла учета газа.

Ответчик не представил в материалы дела доказательств того, что им при исполнении или без промедления после исполнения направлялись в адрес истца указания о назначении суммы переплаты, образовавшейся после поступления платежа, перечисленного платежным поручением от 30.12.2019 № 126.

Из представленных в материалы дела письма от 24.03.2020 № 102, следует, что ответчик впервые заявил о необходимости зачета «переплаты за декабрь» только в марте 2020 года.

При таких обстоятельствах суд пришел к правильному выводу о правомерности действий истца по зачету суммы переплаты, поступившей от ответчика в декабре 2019 года, в счет задолженности ответчика за газ, поставленный ему в сентябре 2019 года.

Доводы апелляционной жалобы судом апелляционной инстанции проверены и отклоняются по основаниям, указанным в мотивировочной части настоящего постановления.

Таким образом, обжалуемый судебный акт является законным и обоснованным и не подлежит отмене.

Нарушений норм процессуального права, предусмотренных частью 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и являющихся безусловными основаниями для отмены судебного акта, судом первой инстанции не допущено.

В связи с прекращением производства по экспертизе, с депозитного счета суда ООО «Невинномысский электрометаллургический завод» подлежат возврату 300 000 руб.

Расходы по уплате государственной пошлины за подачу апелляционной жалобы относятся по правилам статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации на ответчика.

Руководствуясь статьями 266, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

В удовлетворении ходатайства ООО «Невинномысский электрометаллургический завод» о назначении по делу судебной экспертизы отказать.

Решение Арбитражного суда Ставропольского края от 20.10.2020 по делу № А63- 4491/2020 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Возвратить с депозитного счета Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда на расчетный счет ООО «АРМ ЮНИОН» 300 000 руб. уплаченных по платежному поручению №14 от 27.05.2021.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в двухмесячный срок через арбитражный суд первой инстанции.


Председательствующий



З.М. Сулейманов



ФИО4



Судьи



И.Н. Егорченко


Г.В. Казакова