Решение от 12 июля 2017 г. по делу № А32-17715/2017

АРБИТРАЖНЫЙ СУД КРАСНОДАРСКОГО КРАЯ

Именем Российской Федерации


РЕШЕНИЕ

Дело № А32-17715/2017
г. Краснодар
12 июля 2017 года
Арбитражный суд Краснодарского края в составе:

СудьиД.М. Шкира

рассмотрев в порядке упрощенного производства дело по заявлению:

общества с ограниченной ответственностью «Бережная аптека «Апрель», г. Краснодар (ИНН <***>, ОГРН <***>),

к заместителю руководителя Территориального органа Федеральной службы по надзору в сфере здравоохранения по Ставропольскому краю, г. Ставрополь (ИНН <***>, ОГРН <***>),

об оспаривании постановления административного органа о привлечении к административной ответственности от 14.04.2017 № 24-П-04/2017,

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью «Бережная аптека «Апрель», г. Краснодар (далее – заявитель, общество) обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с заявлением о признании незаконным и отмене постановления заместителя руководителя Территориального органа Федеральной службы по надзору в сфере здравоохранения по Ставропольскому краю, г. Ставрополь (далее – административный орган) от 14.04.2017 № 24-П-04/2017 о привлечении к административной ответственности по части 1 статьи 14.4.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях в виде штрафа в размере 20 000 рублей.

В обоснование заявленных требований общество указывает, что у прокуратуры Промышленного района г. Ставрополя отсутствовали основания для проведения проверки, а также административным органом нарушен порядок привлечения к административной ответственности.

Административным органом представлен отзыв, в котором указано, что оспариваемое постановление является законным и обоснованным, порядок привлечения к административной ответственности не нарушен.

Ввиду того, что заявитель обратился в арбитражный суд с заявлением об оспаривании постановления административного органа о привлечении к административной ответственности, если за совершение административного правонарушения назначено административное наказание только в виде административного штрафа, размер которого не превышает сто тысяч рублей, дело рассматривается в порядке упрощенного производства в соответствии с положениями главы 29 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Исследовав материалы дела, суд установил следующее.

Из материалов дела следует, что прокуратурой Промышленного района г. Ставрополя проведена проверка исполнения законодательства, регулирующего оборот продовольственных товаров, лекарственных средств и медицинских изделий, а также ценообразования на них в отношении общества с ограниченной ответственностью «Бережная аптека «Апрель», расположенного по адресу: <...> А.

В ходе проверки установлены следующие нарушения:

- лекарственное средство «Андипал, таблетки, № 10», серии 260815, производства ОАО «Дальхимфарм», Россия, полученный ООО «Аленфарма» по товарной накладной от 01.11.2016 № АЛ0368998 в количестве 20 упаковок. Была осуществлена реализация более двух упаковок одновременно одному потребителю, чем нарушены часть 6 статьи 55 Федерального закона от 12.04.2010 № 61-ФЗ «Об обращении лекарственных средств», пункт 2.5 Приказа Минздравсоцразвития России от 14.12.2005 № 785 «О порядке отпуска лекарственных средств», пункты 3, 4, 5 Приказа Минздравсоцразвития России от 17.05.2012 № 562н «Порядка отпуска физическим лицам лекарственных препаратов для медицинского применения, содержащих кроме малых количеств наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, другие фармакологические активные вещества»;

- нарушен порядок розничной торговли лекарственными препаратами, предусмотренный частью 2 статьи 55 Федерального закона от 12.04.2010 № 61-ФЗ «Об обращении лекарственных средств», пунктом 2.8 Приказа Минздравсоцразвития России от 14.12.2005 № 785 «О порядке отпуска лекарственных средств»;

- осуществлялась реализация товара, не включенного в ассортимент, разрешенный к реализации из аптечной организации, чем нарушены пункт 7 статьи 55 Федерального закона от 12.04.2010 № 61-ФЗ «Об обращении лекарственных средств».

По результатам проверки прокуратурой вынесено постановление о возбуждении дела об административном правонарушении от 21.03.2017, материалы проверки направлены в административный орган для рассмотрения по существу.

Рассмотрев материалы проверки, административный орган вынес постановление по делу об административном правонарушении от 14.04.2017 № 24-П-04/2017, которым общество признано виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 14.4.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, и привлечено к административной ответственности в виде штрафа в размере 20 000 рублей.

Общество не согласилось с указанным постановлением административного органа, что послужило основанием для обращения в арбитражный суд с настоящим заявлением.

При рассмотрении заявленных требований суд руководствовался следующим.

Согласно части 1 статьи 14.4.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях нарушение установленных правил оптовой торговли лекарственными средствами и порядка розничной торговли лекарственными препаратами влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от полутора тысяч до трех тысяч рублей; на должностных лиц - от пяти тысяч до десяти тысяч рублей; на юридических лиц - от двадцати тысяч до тридцати тысяч рублей.

Событием правонарушения, предусмотренного указанной статьей Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, является нарушение установленных правил оптовой и розничной торговли лекарственными средствами и препаратами.

В соответствии с частями 2, 6, 7 статьи 55 Федерального закона от 12.04.2010 № 61-ФЗ «Об обращении лекарственных средств» виды аптечных организаций и правила отпуска лекарственных препаратов для медицинского применения аптечными организациями, индивидуальными предпринимателями, имеющими лицензию на фармацевтическую деятельность, а также правила отпуска лекарственных препаратов для медицинского применения медицинскими организациями, имеющими лицензию на фармацевтическую деятельность, и их обособленными подразделениями (амбулаториями, фельдшерскими и фельдшерско-акушерскими пунктами, центрами (отделениями) общей врачебной (семейной) практики), расположенными в сельских населенных пунктах, в которых отсутствуют аптечные организации, утверждаются уполномоченным федеральным органом исполнительной власти.

Аптечные организации, индивидуальные предприниматели, имеющие лицензию на фармацевтическую деятельность, обязаны обеспечивать утвержденный Правительством Российской Федерации и формируемый в установленном им порядке минимальный ассортимент лекарственных препаратов, необходимых для оказания медицинской помощи.

Аптечные организации, индивидуальные предприниматели, имеющие лицензию на фармацевтическую деятельность, наряду с лекарственными препаратами имеют право приобретать и продавать медицинские изделия, дезинфицирующие средства, предметы и средства личной гигиены, посуду для медицинских целей, предметы и средства, предназначенные для ухода за больными, новорожденными и детьми, не достигшими возраста трех лет, очковую оптику и средства ухода за ней, минеральные воды, продукты лечебного, детского и диетического питания, биологически активные добавки, парфюмерные и косметические средства, медицинские и санитарно-просветительные печатные издания, предназначенные для пропаганды здорового образа жизни.

Согласно пункта 2.5, 2.8 Приказа Минздравсоцразвития России от 14.12.2005 № 785 «О порядке отпуска лекарственных средств» лекарственные средства отпускаются аптечными учреждениями (организациями) в количестве, указанном в рецепте, за исключением лекарственных средств, нормы отпуска которых указаны в пункте 1.11 Инструкции и приложении № 1 к Инструкции

Рецепт на рецептурном бланке формы № 148-1/у-04 (л) и № 148-1/у-06 (л) выписывается врачом (фельдшером) в 3-х экземплярах, с двумя экземплярами которого больной обращается в аптечную организацию. Последний экземпляр рецепта подклеивается в амбулаторную карту больного.

Согласно пунктам 3, 4, 5 Приказа Минздравсоцразвития России от 17.05.2012 № 562н «Порядка отпуска физическим лицам лекарственных препаратов для медицинского применения, содержащих кроме малых количеств наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, другие фармакологические активные вещества» номбинированные лекарственные препараты, указанные в пунктах 4 и 5 настоящего Порядка, отпускаются аптеками, аптечными пунктами и индивидуальными предпринимателями, имеющими лицензию на фармацевтическую деятельность, по рецептам, выписанным на рецептурных бланках форм № 107-1/у и N 148-1/у-88, утвержденных приказом Министерства здравоохранения Российской Федерации от 20.12.2012 № 1175н «Об утверждении порядка назначения и выписывания лекарственных препаратов, а также форм рецептурных бланков на лекарственные препараты, порядка оформления указанных бланков, их учета и хранения»

Иные комбинированные лекарственные препараты опускаются из аптек, аптечных пунктов, аптечных киосков и индивидуальными предпринимателями, имеющими лицензию на фармацевтическую деятельность без рецепта.

Отпуску по рецептам, выписанным на рецептурных бланках формы № 107-1/у, подлежат комбинированные лекарственные препараты, содержащие:

а) эрготамина гидротартрат в количестве до 5 мг включительно (на 1 дозу твердой лекарственной формы);

б) эфедрина гидрохлорид в количестве до 100 мг включительно (на 100 мл или 100 г жидкой лекарственной формы для внутреннего применения);

в) псевдоэфедрина гидрохлорид в количестве, не превышающем 30 мг (на 1 дозу твердой лекарственной формы);

г) псевдоэфедрина гидрохлорид в количестве, не превышающем 30 мг, в сочетании с декстрометорфаном гидробромидом в количестве, превышающем 10 мг, и до 30 мг включительно (на 1 дозу твердой лекарственной формы);

д) декстрометорфана гидробромид в количестве, превышающем 10 мг, и до 30 мг включительно (на 1 дозу твердой лекарственной формы);

е) фенобарбитал в количестве, превышающем 20 мг, и до 50 мг включительно (на 1 дозу твердой лекарственной формы);

ж) фенобарбитал в количестве до 20 мг включительно в сочетании с эрготамином гидротартратом независимо от количества (на 1 дозу твердой лекарственной формы).

з) хлордиазепоксид в количестве до 10 мг включительно (на 1 дозу твердой лекарственной формы).

Отпуску по рецептам, выписанным на рецептурных бланках формы № 148-1/у-88, подлежат комбинированные лекарственные препараты, содержащие:

а) кодеин или его соли (в пересчете на чистое вещество) в количестве до 20 мг включительно (на 1 дозу твердой лекарственной формы) или в количестве до 200 мг включительно (на 100 мл или 100 г жидкой лекарственной формы для внутреннего применения);

б) псевдоэфедрина гидрохлорид в количестве, превышающем 30 мг, и до 60 мг включительно (на 1 дозу твердой лекарственной формы);

в) псевдоэфедрина гидрохлорид в количестве, превышающем 30 мг, и до 60 мг включительно в сочетании с декстрометорфаном гидробромидом в количестве, превышающем 10 мг, и до 30 мг включительно (на 1 дозу твердой лекарственной формы);

г) декстрометорфана гидробромид в количестве до 200 мг включительно (на 100 мл или 100 г жидкой лекарственной формы для внутреннего применения);

д) эфедрина гидрохлорид в количестве, превышающем 100 мг, и до 300 мг включительно (на 100 мл или 100 г жидкой лекарственной формы для внутреннего применения);

е) эфедрина гидрохлорид в количестве до 50 мг включительно (на 1 дозу твердой лекарственной формы);

ж) фенилпропаноламин в количестве до 75 мг включительно (на 1 дозу твердой лекарственной формы), или до 300 мг включительно (на 100 мл или 100 г жидкой лекарственной формы для внутреннего применения);

з) фенобарбитал в количестве до 15 мг включительно в сочетании с кодеином (или его солями) независимо от количества (на 1 дозу твердой лекарственной формы);

и) фенобарбитал в количестве до 20 мг включительно в сочетании с эфедрином гидрохлоридом независимо от количества (на 1 дозу твердой лекарственной формы);

к) хлордиазепоксид в количестве, превышающем 10 мг, и до 20 мг включительно (на 1 дозу твердой лекарственной формы).

Из материалов дела следует, что прокуратурой Промышленного района г. Ставрополя проведена проверка исполнения законодательства, регулирующего оборот продовольственных товаров, лекарственных средств и медицинских изделий, а также ценообразования на них в отношении общества с ограниченной ответственностью «Бережная аптека «Апрель», расположенного по адресу: <...> А.

В ходе проверки установлены следующие нарушения.

На момент проверки в аптечном учреждении общества с ограниченной ответственностью «Бережная аптека «Апрель» в наличии имелось лекарственное средство «Андипал, таблетки, № 10», серии 260815, производства ОАО «Дальхимфарм», Россия, полученный ООО «Аленфарма» по товарной накладной от 01.11.2016 № АЛ0368998 в количестве 20 упаковок. В состав лекарственного препарата «Андипал» входит анальгин 0,25 г., дибазол 0,02 г., фенобарбитал 0,02 г., папаверина гидрохлорид 0,02 г. Фенобарбитал является психотропным веществом и включен в Список III, утверждаенный Постановлением Правительства Российской Федерации от 30.06.1998 № 681 «Перечня наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в Российской Федерации».

Положениями пунктов 4 и 5 приказа Минздравсоцразвития Российской Федерации от 17.05.2012 №562н «Порядка отпуска физическим лицам лекарственных препаратов для медицинского применения, содержащих кроме малых количеств наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров другие фармакологические активные вещества» (Далее- Приказ) определено, что по рецептам отпускаются комбинированные лекарственные препараты, содержащие фенобарбитал в количестве свыше 20 мг на 1 дозу твердой лекарственной формы или фенобарбитал в количестве до 15 мг и 20 мг включительно в сочетании только с эрготамином гидротартратом или с кодеином (или его солями) или с эфедрином гидрохлоридом на 1 дозу твердой лекарственной формы.

Согласно, положения пункта 3 Приказа Минздравсоцразвития Российской Федерации от 17.05.2012 №562н «Порядка отпуска физическим лицам лекарственных препаратов для медицинского применения, содержащих кроме малых количеств наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров другие фармакологические активные вещества» комбинированные лекарственные препараты не указанные в пунктах 4, 5 Приказа Минздравсоцразвития Российской Федерации от 17.05.2012 №562н «Порядка отпуска физическим лицам лекарственных препаратов для медицинского применения, содержащих кроме малых количеств наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров другие фармакологические активные вещества» отпускаются без рецепта.

Комбинированный лекарственный препарат «Андипал» содержит фенобарбитал 20 мг (т.е. не более 20 мг) и не содержит в своем составе кодеин (его соли), эрготамин гидротартрат, эфедрин гидрохлорид.

Таким образом, в соответствии с пунктом 3 Приказа Минздравсоцразвития Российской Федерации от 17.05.2012 №562н «Порядка отпуска физическим лицам лекарственных препаратов для медицинского применения, содержащих кроме малых количеств наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров другие фармакологические активные вещества» лекарственный препарат «Андипал» подлежит отпускуиз аптек, аптечных пунктов и индивидуальными предпринимателями, имеющими лицензию на фармацевтическую деятельность без рецепта, что также закреплено положениями инструкции по медицинскому применению лекарственного препарата «Андипал, таблетки, №10», производства ОАО «Дальхимфарм», Россия.

Также согласно письму Министерства здравоохранения Российской Федерации от 03.09.2014 № 25-4/10/2-6691 «Андипал таблетки», отпускаются без рецепта.

Реализация безрецептурного лекарственного препарата «Андипал, таблетки, №10», серии 260815 , производства ОАО «Дальхимфарм», Россия, подтверждена карточкой расхода товара и товарными чеками на 9 упаковок. Установлено, что 08.11.2016 г., и 09.11.2016 согласно товарным чекам № 771896, 771966 отпущено одному потребителю 6 и 3 упаковок.

Таким образом, была осуществлена реализация более 2-х упаковок одновременно, комбинированного лекарственного препарата «Андипал таб. №10» одному потребителю.

Нарушается порядок розничной торговли лекарственными препаратами, предусмотренный части 2 статьи 55 Федерального закона Российской Федерации от 12.04.2010 №61-ФЗ «Об обращении лекарственных средств»:

В нарушение требований пункта 2.8 Порядка отпуска лекарственных средств, установленного приказом от 14.12.2005 года № 785 «О порядке отпуска лекарственных средств», в аптеке допускалось нарушение вторичной упаковки лекарственного препарата.

- «диоксидин раствор для инфузий и наружного применения 5 мл № 10»,серии 130815, производства ОАО «Новосибхимфарм».На момент проверки находилась вскрытая вторичная упаковка препарата «диоксидин раствор для инфузий и наружного применения 5 мл №10»,серии 130815, пррйзводства ОАО «Новосибхимфарм» с остатком 1 ампула вместо 10 предусмотренных производителем комплектацией потребительской упаковки. Производителем предусмотрена форма выпуска лекарственного препарата «диоксидин раствор для инфузий и наружного применения 5 мг/ мл» под регистрационным номером ЛП-0010385 5шт., - ампулы (10) /ампулы 5 мл (10,) в комплекте с ножом ампульным или скарификатором, если необходим для ампул данного типа - коробки из картона/ - коробки из картона; 10 шт., -ампулы (10) /ампулы 10 мл (10) в комплекте с ножом ампульным или скарификатором, если необходим для ампул данного типа - коробки из картона/ - коробки из картона; 5 шт., - ампулы (5) /ампулы 5 мл (5) - упаковки ячейковые контурные (1) в комплекте с ножом ампульным или скарификатором, если необходим для ампул данного типа - пачки из картона/ -упаковки ячейковые контурные; 5 шт., - ампулы (10) /ампулы 5 мл (10) -упаковки ячейковые контурные (2) в комплекте с ножом ампульным или скарификатором, если необходим для ампул данного типа - пачки из картона/ -упаковки ячейковые контурные.

- ФИО1 таблетки покрытые пленочной оболочкой 10 мг №100», серии 04150656, производства Ранбакси Лабараториз Лимитед. На момент проверки находилась вскрытая вторичная упаковка препарата «ФИО1 таблетки покрытые пленочной оболочкой 10 мг №100», серии 04150656, производства Ранбакси Лабараториз Лимитед, Индия с остатком 7 блистеров, вместо 10 предусмотренных производителем комплектацией потребительской упаковки. Производителем предусмотрена форма выпуска лекарственного препарата «ФИО1 таблетки покрытые пленочной оболочкой 10 мг» под регистрационным номером П N012170/01, 10 шт., - блистеры (1) - пачки картонные, 10 шт., - блистеры (10) - пачки картонные; 10 шт., - блистеры (2) -пачки картонные; 10 шт., - блистеры (3) - пачки картонные

Нарушен пункт 7, статьи 55 Федерального закона от 12.04.2010 года № 61-ФЗ «Об обращении лекарственных средств» в части реализации товара, не включенного в ассортимент, разрешенный к реализации из аптечной организации.

На момент проверки в аптечной организации на витрине совместно с лекарственными препаратами находились:

«Марс с нугой и карамелью», производства ООО «Марс» в количестве 1-го батончика; «Марс Макс с нугой и карамелью», производства ООО «Марс» в количестве 1-го батончика; Сникерс с жареным арахисом, карамелью и нугой», производства ООО «Марс», в количестве 2-х батончиков; Печфнье песочное «Твикс Экстра белый шоколад с карамелью, покрытое белцш шоколадом», производства ООО «Марс» в количестве 1-го батончика.

Вся вышеперечисленная продукция была поставлена ООО «Интел» в аптечное учреждение ООО «Бережная аптека «Апрель» согласно расходной накладной № РПр-2971/105754 от 24.10.2016 года.

Аптечной организацией были представлены документы таможенного союза декларации о соответствии, согласно которым «Марс с нугой и карамелью», «Марс Макс с нугой и карамелью», Сникерс с жареным арахисом, карамелью и нугой» производства ООО «Марс» имеют код ТН ВЭД 1806310000, в котором указано, что данная продукция относится к разделу IV «Готовые пищевые продукты», «Шоколад и прочие готовые пищевые продукты, содержащие какао.

Печенье песочное «Твикс Экстра белый шоколад с карамелью, покрытое белым шоколадом» имеет код ТН ВЭД ТС: 1905311900, котором указано, что данная продукция относится к разделу IV «Готовые пищевые продукты» «Сладкое сухое печенье, полностью или частично покрытое шоколадом и другими изделиями содержащими какао».

Таким образом продукция «Марс с нугой и карамелью», производства ООО «Марс; «Марс Макс с нугой и карамелью» производства ООО «Марс»; Сникерс с жареным арахисом, карамелью и нугой», производства ООО «Марс»; Печенье песочное «Твикс Экстра белый шоколад с карамелью, покрытое белым шоколадом», производства ООО «Марс, не относятся к продукции, разрешенной к реализации из аптечных организаций, а следовательно, не может, согласно требованиям действующего законодательства находится в обращении в аптечном учреждении ООО «Бережная аптека «Апрель».

При изложенных обстоятельствах, суд полагает, что в действиях общества имеется состав административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 14.4.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Порядок привлечения общества к административной ответственности обязателен для органов (должностных лиц), рассматривающих дело об административном правонарушении.

В соответствии с частью 1 статьи 1.6 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях лицо, привлекаемое к административной ответственности, не может быть подвергнуто административному наказанию и мерам обеспечения производства по делу об административном правонарушении иначе как на основаниях и в порядке, установленном законом.

Согласно части 1 статьи 28.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях о совершении административного правонарушения составляется протокол, за исключением случаев, предусмотренных Кодексом Российской Федерации об административных правонарушениях.

В силу части 2 статьи 28.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях в протоколе об административном правонарушении указываются дата и место его составления, должность, фамилия и инициалы лица, составившего протокол, сведения о лице, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении, фамилии, имена, отчества, адреса места жительства свидетелей и потерпевших, если имеются свидетели и потерпевшие, место, время совершения и событие административного правонарушения, статья настоящего Кодекса или закона субъекта Российской Федерации, предусматривающая административную ответственность за данное административное правонарушение, объяснение физического лица или законного представителя юридического лица, в отношении которых возбуждено дело, иные сведения, необходимые для разрешения дела.

В соответствии с частью 3 статьи 28.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях при составлении протокола об административном правонарушении физическому лицу или законному представителю юридического лица, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении, а также иным участникам производства по делу разъясняются их права и обязанности, предусмотренные Кодексом Российской Федерации об административных правонарушениях, о чем делается запись в протоколе.

В силу части 4 статьи 28.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях физическому лицу или законному представителю юридического лица, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении, должна быть предоставлена возможность ознакомления с протоколом об административном правонарушении. Указанные лица вправе представить объяснения и замечания по содержанию протокола, которые прилагаются к протоколу.

В случае неявки физического лица, или законного представителя физического лица, или законного представителя юридического лица, в отношении которых ведется производство по делу об административном правонарушении, если они извещены в установленном порядке, протокол об административном правонарушении составляется в их отсутствие. Копия протокола об административном правонарушении направляется лицу, в отношении которого он составлен, в течение трех дней со дня составления указанного протокола.

В соответствии с частью 1 статьи 25.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях лицо, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, вправе знакомиться со всеми материалами дела, давать объяснения, представлять доказательства, заявлять ходатайства и отводы, пользоваться юридической помощью защитника, а также иными процессуальными правами в соответствии с указанным Кодексом.

В силу части 2 статьей 25.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях дело об административном правонарушении рассматривается с участием лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении. В отсутствие указанного лица дело может быть рассмотрено лишь в случаях, если имеются данные о надлежащем извещении лица о месте и времени рассмотрения дела и если от лица не поступило ходатайство об отложении рассмотрения дела либо если такое ходатайство оставлено без удовлетворения.

Из анализа указанных норм следует, что протокол об административном правонарушении составляется с участием законного представителя юридического лица, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении. В отсутствие указанного лица протокол может быть составлен лишь в случаях, если имеются данные о надлежащем извещении лица о месте и времени его составления и если от него не поступило ходатайство об отложении данного процессуального действия либо если такое ходатайство оставлено без удовлетворения. В соответствии с пунктом 10 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 № 10 «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях» при выявлении в ходе рассмотрения дела факта составления протокола в отсутствие лица, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении, суду надлежит выяснить, было ли данному лицу сообщено о дате и времени составления протокола.

В пункте 17 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 27.01.2003 № 2 указано, что положения статьи 28.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, регламентирующие порядок составления протокола об административном правонарушении, предоставляют ряд гарантий защиты прав лицам, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении.

Более того, названным пунктом Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации указывалось, что суду при рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности необходимо проверять соблюдение положений статьи 28.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, направленных на защиту прав лиц, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении, имея в виду, что их нарушение может являться основанием для признания незаконным и отмены оспариваемого решения административного органа (часть 2 статьи 211 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

В соответствии с пунктом 24 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 26.07.2007 № 46 «О внесении дополнений в постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 № 10 «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях» при рассмотрении дел об оспаривании решений (постановлений) административных органов о привлечении к административной ответственности судам следует проверить, были ли приняты административным органом необходимые и достаточные меры для извещения лица, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении, либо его законного представителя о составлении протокола об административном правонарушении в целях обеспечения возможности воспользоваться правами, предусмотренными статьей 28.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Из материалов дела следует, что прокуратурой Промышленного района г. Сочи было вынесено требование от 12.01.2017 № 15-28-2017 о времени и месте явки представителя общества для дачи объяснений по фактам выявленных нарушений законодательства в ходе проведения проверки аптечного учреждения общества с ограниченной ответственностью «Бережная аптека «Апрель» на 16.01.2017. Доказательства вручения указанного требования обществу в материалах дела отсутствуют. Прокуратурой Промышленного района г. Сочи было вынесено повторное требование от 09.02.2017 № 15-28-2017 о времени и месте явки представителя общества для дачи объяснений по фактам выявленных нарушений законодательства в ходе проведения проверки аптечного учреждения общества с ограниченной ответственностью «Бережная аптека «Апрель» на 28.02.2017. Указанное требование было получено обществом 15.02.2017, что подтверждается отчетом об отслеживании отправления с почтовым идентификатором 35504108002547.

Постановление о возбуждении дела об административном правонарушении от 21.03.2017 вынесено в отсутствии представителя общества, уведомленного надлежащим образом.

Определением от 28.03.2017 назначено время и место рассмотрения дела об административном правонарушении на 12.04.2017, о чем общество 10.04.2017 надлежаще уведомлено, о чем свидетельствует уведомление с почтовым идентификатором 35503509119434.

Постановление от 14.04.2017 № 24-П-04/2017 вынесено в отсутствии представителя общества, извещенного надлежащим образом.

Судом установлено, что административным органом не нарушен установленный законом порядок привлечения общества к административной ответственности.

Судом не принимается довод заявителя о том, что у прокуратуры Промышленного района г. Ставрополя отсутствовали основания для проведения проверки ввиду следующего.

Указанная проверка проводилась Прокуратурой Промышленного района г. Ставрополя во исполнение задания Прокуратуры Ставропольского края от 26.09.2016 № 7/1-21-2016.

В соответствии со статьями 21 и 22 Федерального закона от 17.01.1992 № 22012-1 «О прокуратуре Российской Федерации» (далее - Закон о прокуратуре) предметом надзора являются соблюдение Конституции Российской Федерации и исполнение законов, действующих на территории Российской Федерации, федеральными министерствами, государственными комитетами, службами и иными федеральными органами исполнительной власти, представительными (законодательными) и исполнительными органами государственной власти субъектов Российской Федерации, органами местного самоуправления, органами военного управления, органами контроля, их должностными лицами, субъектами осуществления общественного контроля за обеспечением прав человека в местах принудительного содержания и содействия лицам, находящимся в местах принудительного содержания, а также органами управления и руководителями коммерческих и некоммерческих организаций; соответствие законам правовых актов, издаваемых органами и должностными лицами.

При осуществлении надзора за исполнением законов органы прокуратуры не подменяют иные государственные органы. Проверки исполнения законов проводится на основании поступившей в органы прокуратуры информации о фактах нарушения законов, требующих принятия мер прокурором либо в целях прокурорского надзора за соблюдением законодательства.

Прокурор при осуществлении возложенных на него функций вправе: по предъявлению служебного удостоверения беспрепятственно входить на территории и в помещения органов, указанных в пункте 1 статьи 21 настоящего Федерального закона, иметь доступ к их документам и материалам, проверять исполнение законов в связи с поступившей в органы прокуратуры информацией о фактах нарушения закона; требовать от руководителей и других должностных лиц указанных органов представления необходимых документов, материалов, статистических и иных сведений; выделения специалистов для выяснения возникших вопросов; проведения проверок по поступившим в органы прокуратуры материалам и обращениям, ревизий деятельности подконтрольных или подведомственных им организаций; вызывать должностных лиц и граждан для объяснений по поводу нарушений законов.

Прокурор или его заместитель по основаниям, установленным законом, возбуждает производство об административном правонарушении, требует привлечения лиц, нарушивших закон, к иной установленной законом ответственности, предостерегает о недопустимости нарушения закона.

Должностные лица органов, указанных в пункте 1 статьи 21 данного Федерального закона, обязаны приступить к выполнению требований прокурора или его заместителя о проведении проверок и ревизий незамедлительно.

При этом прокуратура осуществляет функции прокурорского надзора в рамках полномочий и по правилам, установленным Законом о прокуратуре, с привлечением специалистов, которые осуществляют обязанности по содействию органам прокуратуры в осуществлении прокурорского надзора в рамках статьи 22 указанного Закона.

Таким образом, доводы общества с ограниченной ответственностью «Бережная аптека «Апрель» о составлении акта проверки и уведомлении о явке на акт проверки являются необоснованными, поскольку законодательно прямо не предусмотрен порядок и форма оформления результатов проверки (акта проверки, информации), проведенной по поручению прокуратуры в рамках статей 21 и 22 Закона о прокуратуре.

Судом указанное правонарушение, совершенное заявителем, не может быть признано малозначительным.

В соответствии со статьей 2.9 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях при малозначительности совершенного административного правонарушения судья, орган, должностное лицо, уполномоченные решить дело об административном правонарушении, могут освободить лицо, совершившее административное правонарушение, от административной ответственности и ограничиться устным замечанием.

В соответствии с пунктом 17 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 № 10 «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях», установив при рассмотрении дела об оспаривании постановления административного органа о привлечении к административной ответственности малозначительность правонарушения, суд, руководствуясь частью 2 статьи 211 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и статьи 2.9 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, принимает решение о признании незаконным этого постановления и о его отмене.

Пунктом 18 названного постановления разъяснено, что при квалификации правонарушения в качестве малозначительного судам необходимо исходить из оценки конкретных обстоятельств его совершения. Малозначительность правонарушения имеет место при отсутствии существенной угрозы охраняемым общественным отношениям.

Согласно пункту 21 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2005 № 5 «О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях» малозначительным административным правонарушением является действие или бездействие, хотя формально и содержащее признаки состава административного правонарушения, но с учетом характера совершенного правонарушения и роли правонарушителя, размера вреда и тяжести наступивших последствий не представляющее существенного нарушения охраняемых общественных правоотношений.

Так, из материалов дела следует, что совершенное обществом правонарушение носит формальный характер, несет реальную угрозу охраняемым общественным отношениям, жизни и здоровью граждан, доказательств наличия исключительных обстоятельств для снижения штрафа суду не представлено.

В соответствии с частью 1 статьи 4.1.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях являющимся субъектами малого и среднего предпринимательства лицам, осуществляющим предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, и юридическим лицам, а также их работникам за впервые совершенное административное правонарушение, выявленное в ходе осуществления государственного контроля (надзора), муниципального контроля, в случаях, если назначение административного наказания в виде предупреждения не предусмотрено соответствующей статьей раздела II настоящего Кодекса или закона субъекта Российской Федерации об административных правонарушениях, административное наказание в виде административного штрафа подлежит замене на предупреждение при наличии обстоятельств, предусмотренных частью 2 статьи 3.4 настоящего Кодекса, за исключением случаев, предусмотренных частью 2 настоящей статьи.

Согласно части 2 статьи 3.4 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях предупреждение устанавливается за впервые совершенные административные правонарушения при отсутствии причинения вреда или возникновения угрозы причинения вреда жизни и здоровью людей, объектам животного и растительного мира, окружающей среде, объектам культурного наследия (памятникам истории и культуры) народов Российской Федерации, безопасности государства, угрозы чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера, а также при отсутствии имущественного ущерба.

Согласно частей 1 и 1.1 статьи 4 Федеральный закон от 24.07.2007 № 209-ФЗ «О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации» к субъектам малого и среднего предпринимательства относятся зарегистрированные в соответствии с законодательством Российской Федерации и соответствующие условиям, установленным частью 1.1 настоящей статьи, хозяйственные общества, хозяйственные партнерства, производственные кооперативы, потребительские кооперативы, крестьянские (фермерские) хозяйства и индивидуальные предприниматели.

В целях отнесения хозяйственных обществ, хозяйственных партнерств, производственных кооперативов, потребительских кооперативов, крестьянских (фермерских) хозяйств и индивидуальных предпринимателей к субъектам малого и среднего предпринимательства должны выполняться следующие условия:

1) для хозяйственных обществ, хозяйственных партнерств должно быть выполнено хотя бы одно из следующих требований:

а) суммарная доля участия Российской Федерации, субъектов Российской Федерации, муниципальных образований, общественных и религиозных организаций (объединений), благотворительных и иных фондов (за исключением суммарной доли участия, входящей в состав активов инвестиционных фондов) в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью не превышает двадцать пять процентов, а суммарная доля участия иностранных юридических лиц и (или) юридических лиц, не являющихся субъектами малого и среднего предпринимательства, не превышает сорок девять процентов. Ограничение в отношении суммарной доли участия иностранных юридических лиц и (или) юридических лиц, не являющихся субъектами малого и среднего предпринимательства, не распространяется на общества с ограниченной ответственностью, соответствующие требованиям, указанным в подпунктах "в" - "д" настоящего пункта;

б) акции акционерного общества, обращающиеся на организованном рынке ценных бумаг, отнесены к акциям высокотехнологичного (инновационного) сектора экономики в порядке, установленном Правительством Российской Федерации;

в) деятельность хозяйственных обществ, хозяйственных партнерств заключается в практическом применении (внедрении) результатов интеллектуальной деятельности (программ для электронных вычислительных машин, баз данных, изобретений, полезных моделей, промышленных образцов, селекционных достижений, топологий интегральных микросхем, секретов производства (ноу-хау), исключительные права на которые принадлежат учредителям (участникам) соответственно таких хозяйственных обществ, хозяйственных партнерств - бюджетным, автономным научным учреждениям либо являющимся бюджетными учреждениями, автономными учреждениями образовательным организациям высшего образования;

г) хозяйственные общества, хозяйственные партнерства получили статус участника проекта в соответствии с Федеральным законом от 28 сентября 2010 года № 244-ФЗ "Об инновационном центре "Сколково";

д) учредителями (участниками) хозяйственных обществ, хозяйственных партнерств являются юридические лица, включенные в утвержденный Правительством Российской Федерации перечень юридических лиц, предоставляющих государственную поддержку инновационной деятельности в формах, установленных Федеральным законом от 23 августа 1996 года N 127-ФЗ "О науке и государственной научно-технической политике". Юридические лица включаются в данный перечень в порядке, установленном Правительством Российской Федерации, при условии соответствия одному из следующих критериев:

юридические лица являются публичными акционерными обществами, не менее пятидесяти процентов акций которых находится в собственности Российской Федерации, или хозяйственными обществами, в которых данные публичные акционерные общества имеют право прямо и (или) косвенно распоряжаться более чем пятьюдесятью процентами голосов, приходящихся на голосующие акции (доли), составляющие уставные капиталы таких хозяйственных обществ, либо имеют возможность назначать единоличный исполнительный орган и (или) более половины состава коллегиального исполнительного органа, а также возможность определять избрание более половины состава совета директоров (наблюдательного совета);

юридические лица являются государственными корпорациями, учрежденными в соответствии с Федеральным законом от 12 января 1996 года № 7-ФЗ "О некоммерческих организациях";

юридические лица созданы в соответствии с Федеральным законом от 27 июля 2010 года № 211-ФЗ "О реорганизации Российской корпорации нанотехнологий";

2) среднесписочная численность работников за предшествующий календарный год хозяйственных обществ, хозяйственных партнерств, соответствующих одному из требований, указанных в пункте 1 настоящей части, производственных кооперативов, потребительских кооперативов, крестьянских (фермерских) хозяйств, индивидуальных предпринимателей не должна превышать следующие предельные значения среднесписочной численности работников для каждой категории субъектов малого и среднего предпринимательства:

а) от ста одного до двухсот пятидесяти человек для средних предприятий;

б) до ста человек для малых предприятий; среди малых предприятий выделяются микропредприятия - до пятнадцати человек;

3) доход хозяйственных обществ, хозяйственных партнерств, соответствующих одному из требований, указанных в пункте 1 настоящей части, производственных кооперативов, потребительских кооперативов, крестьянских (фермерских) хозяйств и индивидуальных предпринимателей, полученный от осуществления предпринимательской деятельности за предшествующий календарный год, который определяется в порядке, установленном законодательством Российской Федерации о налогах и сборах, суммируется по всем осуществляемым видам деятельности и применяется по всем налоговым режимам, не должен превышать предельные значения, установленные Правительством Российской Федерации для каждой категории субъектов малого и среднего предпринимательства.

Суд установил, что заявитель отнесится к субъекту малого и среднего предпринимательства, а именно сведения из Единого государственного реестра субъектов малого и среднего предпринимательства.

Однако судом не может быть применена часть 1 статьи 4.1.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях ввиду того, что совершенное правонарушение может повлечь вред жизни и здоровью граждан, так как деятельность общества связана с реализацией лекарственных препаратов.

В силу пункта 4 статьи 210 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации по делам об оспаривании решений административных органов о привлечении к административной ответственности обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для привлечения к административной ответственности, возлагается на административный орган, принявший оспариваемое решение.

В соответствии с пунктом 3 статьи 211 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в случае, если при рассмотрении заявления об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд установит, что решение административного органа о привлечении к административной ответственности является законным и обоснованным, суд принимает решение об отказе в удовлетворении требования заявителя.

В силу пункта 4 статьи 208 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации заявление об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности государственной пошлиной не облагается.

Руководствуясь статьями 167-170, 176, 211 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд

РЕШИЛ:

В удовлетворении заявленных требований отказать.

Решение может быть обжаловано в течение пятнадцати дней с момента его вынесения в Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд.

Судья Д.М. Шкира