Решение от 8 мая 2019 г. по делу № А14-18553/2018

АРБИТРАЖНЫЙ СУД ВОРОНЕЖСКОЙ ОБЛАСТИ

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ


РЕШЕНИЕ

г. Воронеж Дело № А14-18553/2018

Резолютивная часть объявлена «29» апреля 2019

Полный текст решения изготовлен «8» мая 2019

Арбитражный суд Воронежской области в составе судьи Федосовой С.С.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1,

рассмотрев в открытом судебном заседании объединенное дело по заявлению

общества с ограниченной ответственностью «Техкорм» (ОГРН <***> ИНН <***>), г. Москва

и общества с ограниченной ответственностью «Регион-Терминал» (ОГРН <***> ИНН <***>), г. Воронеж,

к Воронежской таможне (ОГРН <***>, ИНН <***>), г.Воронеж,

о признании незаконными решений от 26.07.2018 №№ 10104000/26718/0000214; 10104000/26718/0000215; 10104000/26718/0000216; 10104000/26718/0000217; 10104000/26718/0000218; 10104000/26718/0000219; 10104000/26718/0000220; 10104000/26718/0000221; 10104000/26718/0000222; 10104000/26718/0000223; 10104000/26718/0000224 «О внесении изменений и (или) дополнений в сведения, указанные в декларации на товары»

и уведомлений от 27.08.2018 о неуплаченных в установленный срок суммах таможенных пошлин, налогов, специальных, антидемпинговых, компенсационных пошлин, процентов, пени: №№ 10104000/Ув2018/0000106, 10104000/Ув2018/0000108, 10104000/Ув2018/0000110, 10104000/Ув2018/0000112, 10104000/Ув2018/0000114, 10104000/Ув2018/0000116, 10104000/Ув2018/0000118, 10104000/Ув2018/0000120, 10104000/Ув2018/0000122, 10104000/Ув2018/0000124, 10104000/Ув2018/0000126,

при участии в заседании:

от ООО «Техкорм» - ФИО2, представитель по доверенности от 30.01.2017, удостоверение личности - паспорт;

от ООО «Регион-Терминал» - ФИО3, представитель по доверенности №02 от 09.01.2019, удостоверение личности - паспорт,

от Воронежской таможни – ФИО4, представитель по доверенности от 12.11.2018 №07-61, удостоверение личности - служебное удостоверение; ФИО5, представитель по доверенности от 18.09.2017 №07-53/28, удостоверение личности – служебное удостоверение, ФИО6, представитель по доверенности от 12.11.2018 №07-61/29, удостоверение личности – служебное удостоверение;

установил:

общество с ограниченной ответственностью «Регион-Терминал» (далее- заявитель, ООО «Регион-Терминал») обратилось в Арбитражный суд Воронежской области с заявлением к Воронежской таможне о признании решений от 26.07.2018 № 10104000/26718/0000214; 10104000/26718/0000215; 10104000/26718/0000216; 10104000/26718/0000217; 10104000/26718/0000218; 10104000/26718/0000219; 10104000/26718/0000220; 10104000/26718/0000221; 10104000/26718/0000222; 10104000/26718/0000223; 10104000/26718/0000224 «О внесении изменений и (или) дополнений в сведения, указанные в декларации на товары», принятые на основании акта камеральной проверки от 26.07.2018г. №1010400/210/260718/А0026 незаконными.

Заявление определением суда от 05.09.2018 принято, возбуждено производство по делу, назначены предварительное судебное заседание и судебное разбирательство.

Кроме того, ООО «Техкорм» обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании незаконными решений Воронежской таможни от 26.07.2018 №10104000/260718/0000214, №10104000/260718/0000215, №10104000/260718/0000216, №10104000/260718/0000217, №10104000/260718/0000218, №10104000/260718/0000219, №10104000/260718/0000220, №10104000/260718/0000221, №10104000/260718/0000222, №10104000/260718/0000223, №10104000/260718/0000224 и о признании недействительными уведомлений от 27.08.2018 о неуплаченных в установленный срок суммах таможенных пошлин, налогов, специальных, антидемпинговых, компенсационных пошлин, процентов, пени: №№ 10104000/Ув2018/0000106, 10104000/Ув2018/0000108, 10104000/Ув2018/0000110, 10104000/Ув2018/0000112, 10104000/Ув2018/0000114, 10104000/Ув2018/0000116, 10104000/Ув2018/0000118, 10104000/Ув2018/0000120, 10104000/Ув2018/0000122, 10104000/Ув2018/0000124, 10104000/Ув2018/0000126.

Определением суда от 15.11.2018 заявление принято судом к производству, назначены предварительное судебное заседание и судебное разбирательство.

Определением суда от 12.02.2019 вышеуказанные дела №А14-18553/2018 и №А14-22360/2018 объединены в одно производство для их совместного рассмотрения. Объединенному делу присвоен номер №А14-18553/2018.

Определением суда от 15.03.2019 произведена замена судьи по настоящему делу.

Рассмотрение дела откладывалось судом. Определением от 18.03.2019 рассмотрение дела отложено на 16.04.2019.

Все лица, участвующие в деле, извещались о времени и месте судебного заседания, отложенного на 16.04.2019. В судебное заседание обеспечена явка представителей всех лиц участвующих в деле.

В судебном заседании 16.04.2019г. в порядке статьи 163 АПК РФ объявлялся перерыв до 22.04.2019г., затем в целях процессуальной экономии перерыв продлен до 29.04.2019г.

В ходе судебного разбирательства представитель ООО «Техкорм» поддержал заявленные требования в полном объеме. Просила признать решения Воронежской таможни недействительными, в том числе и по причине того, что акт камеральной таможенной проверки от 26.07.2018 №10104000/260718/А0026 не соответствует действующему законодательству ввиду имеющейся в нем ссылки на несуществующее заключение таможенного эксперта от 24.03.2017 №12403010/047069.

При этом Общество полагает, что представленными в материалы дела доказательствами обосновало отнесение спорного товара (премикс «BIRG», премикс «PIG»), являющегося кормовой добавкой, к "комбикорму" или "корму" в понимании п.2 ст. 164 НК РФ. Также Общество ссылается на разъяснения, изложенные в пункте 20 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.05.2014 N 33, указывая, что поскольку код товара включен как в Перечень N 1, так и в Перечень N 2, утвержденные постановлением Правительства Российской Федерации от 31.12.2004 N 908, то у таможенного органа, не имелось оснований для вывода о неправомерном применении льготы по НДС.

При этом ООО "Техкорм" ссылается на постановление Правительства от 06.12.2018 г. N 1487 "О внесении изменений в постановление Правительства Российской Федерации от 31 декабря 2004 г. N 908", которым в перечень кодов видов продовольственных товаров в соответствии с единой Товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза, облагаемых налогом на добавленную стоимость по налоговой ставке 10 процентов при ввозе на территорию Российской Федерации, внесены изменения, в частности, позиция "Продукты, используемые для кормления животных 2309 90 (кроме корма для декоративных рыб, декоративных и певчих птиц, кошек и собак)" раздела "Зерно, комбикорма, кормовые смеси, зерновые отходы" изложена в следующей редакции: "Продукты, используемые для кормления животных 2309 90 (в том числе корма растительные, корма животные сухие, премиксы, кормовые добавки, комбикорма, концентраты белково-витаминно-минеральные, концентраты амидо-витаминно-минеральные, концентраты и смеси кормовые) (кроме продуктов, предназначенных для кормления декоративных рыб, декоративных и певчих птиц, кошек и собак, декоративных грызунов и рептилий)". Указанные изменения, по мнению заявителя, свидетельствуют о том, что "кормовые добавки" и "премиксы" относятся к "продуктам, используемым для кормления животных".

Кроме того, представитель ООО «Техкорм» поддержала требование и в части признания недействительными уведомлений о неуплаченных таможенных пошлинах. По мнению представителя, поскольку данные уведомления вынесены на основании оспариваемых решений, то также являются недействительными.

Представитель ООО «Регион-Терминал» поддержал заявленные требования в полном объеме. Возражал относительно довод Воронежской области по доводам, изложенным в письменных пояснениях. Поддержал позицию ООО «Техкорм».

Также заявитель ссылается на письма Министерства финансов РФ от 25.07.2018 №03-07-07/43513, согласно которому к кормовым добавкам, классифицируемым в товарной субпозиции 2309 90 ТН ВЭД ЕАЭС, применяется пониженная ставка НДС в размере 10%.

Представители Воронежской таможни возражали относительно удовлетворения заявленных требований. Таможенный орган полагает, что спорные товары (премиксы) подлежат налогообложению по ставке 18% НДС, поскольку не могут являться готовым кормом либо готовым продуктом, используемым для кормления животных, в связи с чем он не может быть ввезен с использованием пониженной ставки НДС уже в силу того, что не соответствует группе товаров, указанной в п. 2 ст. 164 НК РФ.

В обоснование своей позиции таможенный орган в судебном заседании ссылается на инструкцию по применению спорного товара, на письменные разъяснения Россельхознадзора исх. №ФС-НВ-2/24693 от 02.10.2018, на определения Верховного Суда Российской Федерации от 10.04.2018 №309-КГ 18-3403 и от 24.12.2018 N 310-КГ18-21158.

Кроме того, представители Таможенного органа просят не принимать во внимание ссылку в акте проверки за заключения эксперта, ввиду наличия технических ошибок при их составлении, указывая при этом, что иных доказательств, в том числе инструкций по применению спорного товара, достаточно для определения соответствующей ставки НДС.

Рассмотрев представленные доказательства, заслушав позиции лиц, участвующих в деле, суд не находит оснований для удовлетворения заявленного требования.

Из материалов дела следует, что между ООО «Техкорм» и Частной компанией с ограниченной ответственностью «Трау Нутришен Польша Сп.з.о.о.», Польша заключен внешнеторговый контракт от 22.09.2014 №002/2014г, на покупку следующих товаров:

- «Кормовая добавка «Премикс «BIRD» для производства комбикормов для сельскохозяйственных птиц, без содержания молочных продуктов, крахмала, глюкозы, хлорида холина, протеина, жира, представляет собой многокомпонентную смесь в виде порошка, содержащую витамины, макро- и микроэлементы, фитазу,авизим1202,аминокислоты, бетаин, антиоксиданты и •наполнитель (карбонат кальция),изготовлен путем химического синтеза, не содержит ГМО, продуктов растительного и животного происхождения, не растворим в воде;

- «Кормовая добавка «Премикс «PIG» для производства комбикормов для свиней представляет собой многокомпонентную смесь в виде порошка, содержащую витамины, макро- и микроэлементы, фитазу, аминокислоты, бетаин, антиоксиданты, подсластитель (сахаринат натрия) и наполнитель (карбонат кальция), изготовлен путем химического синтеза, не содержит ГМО, продуктов животного и растительного происхождения, не растворим в воде.

В рамках исполнения вышеуказанного контракта ООО «Техкорм» ввезло на таможенную территорию Евразийского экономического союза и задекларировало в соответствии с таможенной процедурой «Выпуск для внутреннего потребления» по ДТ №№10104070/051216/0007341, 10104070/090316/0001454, 10104070/140217/0000987, 0104070/141216/0007595, 10104070/210616/0003927, 10104070/230916/0005811, 10104070/241016/0006431, 10104070/250716/0004590, 10104070/260516/0003393, 10104070/261216/0007939, 10104070/310816/0005327 товар - «Кормовая добавка «Премикс «BIRD», «Кормовая добавка «Премикс «PIG».

Декларации на товары поданы в электронной форме таможенным представителем - ООО «Регион-Терминал» на основании договора поручения на совершение таможенных операций от 19.08.2015 г. № 0104/00-15-85.

При декларировании Товара ООО «Техкорм» заявило пониженную ставку налога на добавленную стоимость (далее - НДС) в размере 10%. В качестве основания применения пониженной ставки НДС Общество основывалось на пп.1 п.2. ст.164 НК РФ, Постановление Правительства РФ от 31.12.2004 г. №908 «Об утверждении перечней кодов видов продовольственных товаров и товаров для детей, облагаемых налогом на добавленную стоимость по налоговой ставке 10%», согласно которому указанная ставка применяется в отношении ввозимых продуктов, используемых для кормления животных, классифицируемых товарной позицией 2309 90.

Вышеуказанные таможенные декларации и представленные документы были проверены сотрудниками Воронежской таможни, и товар был вылущен для внутреннего потребления на территорию Российской Федерации без ограничений.

Таможенным органом проведена проверка по вопросу контроля правильности исчисления и своевременности уплаты таможенных платежей при ввозе товаров по таможенным декларациям.

По результатам проверки составлен Акт камеральной таможенной проверки от 26 июля 2018 г. № 10104000/210/260718/А0026.

В ходе проведения камеральной таможенной проверки после выпуска товаров Воронежской таможней был сделан вывод о том, что при таможенном декларировании кормовой добавки премикс «BIRD» и премикс «PIG» ООО «Техкорм» неправомерно воспользовалось льготной ставкой НДС в размере 10%.

На основании выводов, изложенных в Акте камеральной таможенной проверки от26.07.2018г. № 10104000/260718/А0026 Воронежской таможней были приняты решения от 26.07.2018г. №№ 10104000/260718/0000214;0104000/260718/0000215; 10104000/260718/0000216; 10104000/260718/0000217; 10104000/260718/0000218; 10104000/260718/0000219; 10104000/260718/0000220; 10104000/260718/0000221; 10104000/260718/0000222; 10104000/260718/0000223; 10104000/260718/0000224 в соответствии с которыми необходимо внести изменения в таможенные декларации №№10104070/051216/0007341; 10104070/090316/0001454;10104070/140217/0000987; 10104070/141216/0007595; 10104070/210616/0003927; 10104070/230916/0005811; 10104070/241016/0006431; 10104070/250716/0004590;10104070/260516/0003393; 10104070/261216/0007939; 10104070/310816/0005327, увеличивающие размер ставки НДС до 18%.

В соответствии с вышеуказанными решениями Воронежская таможня осуществила корректировку таможенных деклараций, и направило ООО «Регион-Терминал» (как таможенному представителю) Уведомления о неуплаченных в установленный срок суммах таможенных пошлин, налогов, специальных, антидемпинговых, компенсационных пошлин, процентов и пени от 27.08.2018г. №№10104000/Ув2018/0000107, 10104000/Ув2018/0000109, 10104000/Ув2018/0000111,

10104000/Ув2018/0000113, 10104000/Ув2018/0000115, 10104000/Ув2018/0000117,

10104000/Ув2018/0000119, 10104000/Ув2018/0000121, 10104000/Ув2018/0000123,

10104000/Ув2018/0000125, 10104000/Ув2018/0000127 на общую сумму 9393520,80 рублей.

ООО «Техком» и ООО «Регион-Терминал» полагая, что решения Воронежской таможни от 26.07.2018г. «О внесении изменений и (или) дополнений в сведения, указанные в декларации на товары», принятые на основании Акта камеральной таможенной проверки от 26.07.2018г. № 10104000/260718/А0026 не соответствуют законодательству Российской Федерации обратились в арбитражный суд с заявлением о признании их недействительными, при этом ООО «Техкорм» также просит признать недействительными и выданные на основании оспариваемых решений Уведомления о не уплаченных в установленный срок суммах таможенных пошлин, налогов, специальных, антидемпинговых, компенсационных пошлин, процентов и пени от 27.08.2018г.

В силу статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации для признания ненормативного акта недействительным, решения и действия (бездействия) незаконными необходимо наличие одновременно двух условий: несоответствие их закону или иному нормативному правовому акту и нарушение прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской или иной экономической деятельности.

При отсутствии совокупности указанных условий суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования (часть 3 статьи 201 Кодекса).

В соответствии со статьей 104 Таможенного кодекса Евразийского экономического союза (действует с 1.01.2018) товары подлежат таможенному декларированию при их помещении под таможенную процедуру. Аналогичные требования до 1.01.2018 содержались в статье 179 Таможенного кодекса Таможенного союза.

В соответствии со статьей 404, частью 4 статьи 405 Таможенного кодекса Евразийского экономического союза" при совершении таможенных операций таможенный представитель обладает теми же правами, что и лицо, которое уполномочивает его представлять свои интересы во взаимоотношениях с таможенными органами.

В случае совершения таможенных операций таможенным представителем от имени декларанта таможенный представитель несет с таким декларантом солидарную обязанность по уплате таможенных пошлин, налогов, специальных, антидемпинговых, компенсационных пошлин в полном размере подлежащей исполнению обязанности по уплате таможенных пошлин, налогов, специальных, антидемпинговых, компенсационных пошлин.

Статьей 181 Таможенного кодекса Таможенного союза (действующего на момент декларирования спорного товара), а также в соответствии со статьями 104, 106 Таможенного кодекса Евразийского экономического союза установлено, что при помещении под таможенные процедуры таможенному органу представляется декларация на товары; в декларации на товары указываются основные сведения о товарах, в том числе в кодированном виде, наименование, описание, классификационный код товаров по Товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности.

Согласно пп. 3 пункта 1 статьи 70, статьи 74 ТК ТС (действующего на момент декларирования спорного товара), а также статей 46 и 49 Таможенного кодекса Евразийского экономического союза (действует с 1.01.2018) к таможенным платежам относится, в частности, налог на добавленную стоимость, взимаемый при ввозе товаров на таможенную территорию Таможенного союза. Под льготами по уплате таможенных платежей понимаются, в том числе льготы по уплате налогов, льготы по уплате налогов и таможенных сборов определяются законодательством государств - членов Евразийского экономического союза.

Ввоз товаров на таможенную территорию Российской Федерации является объектом обложения налогом на добавленную стоимость (подпункт 4 пункта 1 статьи 146 Налогового кодекса Российской Федерации).

В силу пункта 5 ст. 164 НК РФ при ввозе товаров на территорию Российской Федерации и иные территории, находящиеся под ее юрисдикцией, применяются налоговые ставки, указанные в пунктах 2 и 3 данной статьи.

Согласно п. 3 ст. 164 НК РФ налогообложение производится по налоговой ставке 18% в случаях, не указанных в пунктах 1, 2 и 4 настоящей статьи.

Подпунктом 1 п. 2 ст. 164 НК РФ определен перечень продовольственных товаров, реализация которых облагается налогом на добавленную стоимость по налоговой ставке 10%, в который включены, в том числе, зерно, комбикорма, кормовые смеси, зерновые отходы.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 31.12.2004 N 908 утвержден Перечень кодов видов продовольственных товаров в соответствии с единой Товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности Таможенного союза, облагаемых налогом на добавленную стоимость по налоговой ставке 10% при реализации (перечень №1) и при ввозе на территорию Российской Федерации (перечень №2).

Перечень 2 содержит конкретные наименования продовольственных товаров, ввозимых на территорию Российской Федерации, в отношении которых применяется ставка НДС 10%.

В силу примечания 1 к указанному Перечню№2 следует руководствоваться как кодом ТН ВЭД, так и наименованием товара.

В Перечне №2 товарная позиция 2309 90 ТН ВЭД ЕАЭС поименована дважды:

- в разделе "Зерно, комбикорма, кормовые смеси, зерновые отходы" Перечня поименованы "Продукты, используемые для кормления животных (кроме корма для декоративных рыб, декоративных и певчих птиц, кошек и собак)";

- в разделе "Мясо и мясопродукты" Перечня поименованы "Корма вареные из 2309 90 - корма вареные, используемые в кормлении животных (кроме кормов для кошек и собак, декоративных рыб, декоративных и певчих птиц)".

В соответствии с примечанием к группе 23 ТН ВЭД в товарную позицию 2309 включаются продукты, используемые для кормления животных, в другом месте не поименованные или не включенные, полученные в результате переработки растительного или животного сырья до такой степени, что они утратили основные свойства исходного материала, кроме растительных отходов, растительных остатков и побочных продуктов такой переработки.

Согласно пояснениям Коллегии Евразийской экономической комиссии от 12.03.2013 (рекомендация N 4) к ТН ВЭД в товарную позицию 2309 включаются подслащенные корма и готовые корма для животных, состоящие из смеси нескольких питательных веществ.

Наименование «Продукты, используемые для кормления животных» субпозиции 2309 90 ТН ВЭД ЕАЭС не является наименованием товара, а представляет собой группу товаров, включающую в себя широкий спектр товаров растительного, животного и иного происхождения.

Согласно Примечанию 1 к Группе 23 «Остатки и отходы пищевой промышленности; готовые корма для животных» единой Товарной номенклатуры внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза и Единого таможенного тарифа Евразийского экономического союза, утвержденных Решением Совета Евразийской экономической комиссии от 16.07.2012 № 54, в товарную позицию 2309 включаются продукты, используемые для кормления животных, в другом месте не поименованные или не включенные, полученные в результате переработки растительного или животного сырья до такой степени, что они утратили основные свойства исходного материала, кроме растительных отходов, растительных остатков и побочных продуктов такой переработки.

В соответствии с Пояснениями к единой Товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза (ТН ВЭД ЕАЭС) (Рекомендация Коллегии Евразийской экономической комиссии от 12.03.2013 № 4) (далее - Пояснения к ТН ВЭД ЕАЭС) в группу 23 включаются различные остатки и отходы растительного сырья, использованного в пищевой промышленности, а также некоторые продукты животного происхождения. Большая часть этих продуктов используется для кормления животных или в чистом виде, или в смеси с другими веществами, хотя некоторые из них пригодны для употребления в пишу. Некоторые продукты (например, винный отстой, винный камень, жмых) также используются и в промышленности.

Из Пояснений к ТН ВЭД ЕАЭС к товарной позиции 2309 90 в данную товарную позицию включаются подслащенные корма и готовые корма для животных, состоящие из смеси нескольких питательных веществ, предназначенные:

(1) для обеспечения животных рациональным и сбалансированнымповседневным рационом (полноценный корм);f

(2) для получения подходящего повседневного рациона путем добавления в хозяйственный (то есть произведенный в хозяйстве) корм органических или неорганических веществ (кормовые добавки); или

(3) для использования при приготовлении полноценных кормов или кормовых добавок.

В данную товарную позицию включаются продукты, используемые для кормления животных, полученные в результате переработки продуктов растительного или животного происхождения и обработанные до такой степени, что они потеряли основные свойства исходного материала, например, в случае продуктов, полученных из растительных материалов, характерное клеточное строение исходного растительного сырья стало неузнаваемым при рассмотрении под микроскопом.

К другим готовым продуктам, используемым для приготовления полноценных кормов или кормовых добавок, описанных выше в пунктах (А) и (Б), относят готовые продукты, известные в торговле как «премиксы» представляют собой сложные смеси, состоящие из ряда веществ (иногда называемых добавками), состав и соотношение которых изменяются в зависимости от требований животноводства. Эти вещества подразделяются на три группы:

(1) Вещества, улучшающие пищеварение и обеспечивающие хорошую усвояемость кормов, а также сохраняющие здоровье животных: витамины или провитамины, аминокислоты, антибиотики, противококковые вещества, микроэлементы, эмульгаторы, вкусо-ароматические добавки и возбудители аппетита и т.д.

(2) Вещества, предназначенные для предохранения кормов от порчи (особенно жиросодержащих компонентов) до скармливания их животным, такие как стабилизаторы, антиокислители и т.д.

(3) Вещества, являющиеся носителями и состоящие из одного или более органических питательных веществ (маниок или соевая мука тонкого или грубого помола, мелкие крупки, дрожжи, различные отходы пищевой промышленности и т.д.) или неорганические вещества (например, магнезит, мел, каолин, соль, фосфаты).

Согласно статье 2 Технического регламента Таможенного союза «О безопасности зерна», утвержденного Решением Комиссии Таможенного союза от 09.12.2011 № 874 «Зерно» - это плоды злаковых, зернобобовых и масличных культур, используемые для пищевых и кормовых целей.

Разделом 2 ГОСТ Р 51848-2001 «Государственный стандарт Российской Федерации. Продукция комбикормовая. Термины и определения» установлены обязательные для применения термины и определения. Для каждого понятия установлен один стандартизованный термин:

«Комбикорм» - комбикормовая продукция, представляющая собой однородную, смесь различных кормовых средств, предназначенная для скармливания животным конкретного вида, возраста и производственного назначения;

«Комбикормовая добавка» - природные и/или искусственные вещества или их смеси, вводимые в состав комбикормов, белково(амидо)-витаминно-минеральных концентратов в небольших количествах с целью улучшения их потребительских свойств и/или сохранения качества;

«Премикс» - комбикормовая добавка, представляющая собой однородную смесь микрокомпонентов и наполнителя, предназначенная,, для обогащения комбикормов и белково(амидо)-витаминно-минеральных концентратов. ГОСТом 23153-78 «Государственный стандарт Союза ССР. Кормопроизводство. Термины и определения» установлены термины и определения, обязательные для применения в народном хозяйстве, документации всех видов, научно-технической, учебной и справочной литературе. Приведенные определения можно при необходимости изменять по форме изложения, не допуская нарушения границ понятий.

В соответствии с ГОСТом 23153-78 для каждого понятия установлен один стандартизованный термин. Применение терминов-синонимов стандартизованного термина запрещается. Так указанный стандарт содержит следующие термины:

« 2. «Корма» - продукты сельскохозяйственного или промышленного производства, предназначенные для удовлетворения физиологических потребностей сельскохозяйственных животных и птицы в питательных веществах и энергии; при этом указанным ГОСТом предусмотрено всего два вида кормов -растительного и животного происхождения;

81. «Кормовая смесь» - набор кормов, предназначенный для эффективного использования рационов животными;

84.«Минеральная добавка корма» - кормовая добавка, содержащаяминеральные вещества, используемая для сбалансирования рационов животных поминеральному составу.

85.«Небелковые азотистые вещества» - кормовая добавка, содержащая азотнебелкового происхождения и применяемая в кормлении жвачных животных.

85а. «Специальные добавки» - микробиологические и синтетические добавки, обеспечивающие высокую усваиваемость кормов и сохранность здоровья.».

Согласно пункту 3.2 Раздела 3 ГОСТ Р 54096-2010 «Национальный стандарт Российской Федерации. Ресурсосбережение. Обращение с отходами. Взаимосвязь требований Федерального классификационного каталога отходов и Общероссийского классификатора продукции» Общероссийский классификатор продукции; ОКП: систематизированный свод кодов и наименований группировок продукции, построенных по иерархической системе классификации.

В соответствии с Приложением «А» указанного Национального стандарта «Зерновые отходы» - это отходы от механической очистки зерна.

Как установлено судом, ввезенные спорные товары являются зарегистрированными Россельхознадзором как «кормовые добавки», для производства комбикормов, соответственно для свиней (Премикс «PIG») и птиц (Премикс «BIRG»), что подтверждается свидетельствами о государственной регистрации кормовой добавки от 11.10.2013 года, регистрационный номер ПВИ-20.2/01207 и регистрационный номер ПВИ-2-27.13/04081. При этом термин «премикс» используется Россельхознадзором в качестве наименования товара.

В данном же случае спорные товары, не являются ни зерном, ни комбикормом, ни кормовой смесью, и тем более зерновыми отходами.

При этом, ввезенный товар не является готовым кормом либо продуктом, используемым для кормления животных, а является кормовой добавкой, которая может входить в состав кормов.

В соответствии с Инструкциями по применению спорного товара Премикс «PIG» и Премикс «BIRG», следует, что кормовые добавки и премиксы вводятся в комбикорма и кормовые смеси на комбикормовых заводах или кормоцехах хозяйств в определенных нормах путем смешивания с другими ингредиентами (раздел III «Порядок применения»).

Соотношение массы добавки с основным кормом, указанной в инструкции по применению само по себе свидетельствует о концентрированности добавок и невозможности их использования в чистом виде в качестве корма для животных.

Также не возможность применения спорных кормовых добавок Премикс «PIG» и Премикс «BIRG» самостоятельно как готовый корм, подтверждена информацией Россельхознадзора от 02.10.2018 №ФС-НВ-2/24693 (т.6, л.д.94-96), как органа, который утвердил инструкции по применению указанного товара.

Аналогичная информация имелась у Таможенного органа при составлении Акта камеральной таможенной проверки от 26.07.2018 №10104000/210/260718/А0026, что отражено на странице 14 указанного Акта (письмо Россельхознадзора от 21.05.2018г. №ФС-НВ-2/12157).

При проведении камеральной таможенной проверки Таможенный орган также имел инструкции по применению спорного товара Премикс «PIG» и Премикс «BIRG», что подтверждается сопроводительным письмом ООО «Техкорм» от 14.06.2018 о предоставлении Таможенному органу запрашиваемых документов, в том числе и инструкций по применению спорного товара (т.3, л.д.87).

Таким образом, Таможенный орган на основании имеющихся инструкций по применению и разъяснений Россельхознадзора, обосновано пришел к выводу о том, что спорный товар является кормовой добавкой, не относящейся к утвержденному Постановлением Правительства РФ от 31.12.2004 № 908 перечню товаров, облагаемых по налоговой ставке 10%, поскольку не является готовым кормом или готовым продуктом, используемым для кормления животных, и по своему составу является химическим продуктом, употребление которого животными невозможно без добавления в корм. (Аналогичная позиция изложена в определении Верховного Суда РФ от 10.04.2018 № 309-КГ 18-3403).

С учетом изложенного, оценив в порядке ст.71 АПК РФ представленные заявителями доказательства, суд считает, что достоверно не доказана возможность фактического применения ввезенных кормовых добавок в чистом виде.

Между тем, суд соглашается с позицией заявителей о том, что соответствующие заключения таможенного эксперта, упомянутые в акте проверки не могут быть приняты судом как достоверные доказательства, ввиду наличия в них противоречий как в дате и номере акта отбора проб (образцов), а также информации о лице, производившим отбор, наличие ссылок на иной номер заключения таможенного эксперта.

Указанные противоречия не устранены Таможенным органом. Кроме того, вступившим в законную силу судебным актом Арбитражного суда Воронежской области по делу №А14-13572/2017 от 11.10.2017г. также установлено, что заключение таможенного эксперта от 04.04.2017 №12403010/0007977 не может быть принято как допустимое доказательство по делу об административном правонарушении.

Вместе с тем, непринятие заключений таможенного эксперта, упомянутых в Акте камеральной таможенной проверки, как допустимого доказательства, при наличии иных доказательств, которые оценил таможенный орган (инструкции по применению, письменные разъяснения Россельхознадзора), не может свидетельствовать о незаконности результатов проверки.

Таким образом, при установленных обстоятельствах, суд соглашается с позицией Таможенного органа, в том, что спорные товары, задекларированные по ЭДТ №№ 10104070/051216/0007341, 10104070/090316/0001454, 10104070/140217/0000987, 10104070/141216/0007595, 10104070/210616/0003927, 10104070/23 0916/0005 811, 10104070/241016/0006431, 10104070/250716/0004590, 10104070/260516/0003393, 10104070/261216/0007939, 10104070/310816/0005327 не подпадают под действие Перечня № 2 Товарной номенклатуры внешнеэкономической деятельности Таможенного союза, облагаемые налогом на добавленную стоимость по налоговой ставке 10% при ввозе на территорию Российской Федерации.

На основании изложенного, решения Воронежской таможни от 26.07.2018 №№ № 1104000/260718/0000214 - 10104000/260718/0000224 о внесении изменений и (или) дополнений в сведения, указанные в декларации на товары и уведомления Воронежской таможни о неуплаченных в установленный срок суммах таможенных пошлин, налогов, специальных, антидемпинговых, компенсационных пошлин, процентов и пени от 27.08.2018 №№ 10104000/Ув2018/0000106 - 10104000/Ув2018/0000127 соответствуют требованиям закона и не нарушают права и законные интересы заявителей.

Ссылки заявителей на то, что в Постановление Правительства РФ от 31.12.2004 №908 внесены изменения, согласно Постановлению от 06.12.2018 №1487, отклоняются, поскольку изменения на момент декларирования товара и вынесения спорных решений и уведомлений не вступили в законную силу и, соответственно, не могут применяться к спорным рассматриваемым правоотношениям. При этом суд отмечает, что только указанные изменения дополнили соответствующую позицию 2309 90 продуктом, используемым для кормления животных в виде премиксов (вступили в силу в апреле 2019г.).

С учетом изложенного, в удовлетворении заявленных требований следует отказать в полном объеме.

Суд с учетом установленных обстоятельств, на основании статьи 82 АПК РФ считает не подлежащим удовлетворению ходатайства ООО «Техкорм» от 10.12.2018 о назначении судебной химической и товароведческой экспертизы в отношении спорного товара. При этом судом также учитывается, что в материалы дела не представлено согласие экспертной организации, а также доказательства внесения на депозит суда денежных средств необходимых для проведения заявленной экспертизы.

В соответствии со ст. 110 АПК РФ расходы по госпошлине относятся на заявителей. В соответствии с абзацем 2 пункта 2 статьи 333.18 Налогового кодекса государственная пошлина уплачивается заявителями в равных долях в сумме 16 500 каждый.

В связи с вышеизложенным подлежит возвращению ООО «Техкорм» и ООО «Регион-Терминал» из федерального бюджета излишне уплаченная государственная пошлина в размере 16 500 руб.

В силу части 5 статьи 96 АПК РФ в случае отказа в удовлетворении иска, оставления иска без рассмотрения, прекращения производства по делу обеспечительные меры сохраняют свое действие до вступления в законную силу соответствующего судебного акта.

Принимая во внимание положения указанной нормы, обеспечительные меры, принятые определением суда от 05.09.2018 по делу № А14-18553/2018, подлежат отмене после вступления в законную силу настоящего судебного акта.

Руководствуясь статьями 110, 167 - 170, 200, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

РЕШИЛ:

В удовлетворении требований общества с ограниченной ответственностью «Техкорм» (ОГРН <***>, ИНН <***>) и общества с ограниченной ответственностью «Регион-Терминал» (ОГРН <***>, ИНН <***>) отказать в полном объеме.

Возвратить обществу с ограниченной ответственностью «Техкорм» (ОГРН <***>, ИНН <***>) из федерального бюджета государственную пошлину в сумме 16 500 руб., уплаченную по платежному поручению от 02.11.2018 №5127.

Возвратить общества с ограниченной ответственностью «Регион-Терминал» (ОГРН <***>, ИНН <***>) из федерального бюджета государственную пошлину в сумме 16 500 руб., уплаченную по платежному поручению от 31.08.2018 №2420.

Обеспечительные меры, принятые определением суда от 05.09.2018 по делу №А14-18553/2018, подлежат отмене после вступления в законную силу решения.

Решение может быть обжаловано в течение месяца со дня вынесения в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд, а также в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Центрального округа в течение двух месяцев со дня вступления определения в законную силу.

Судья С.С. Федосова