Решение от 28 января 2019 г. по делу № А64-7817/2017

Арбитражный суд Тамбовской области

392020, г. Тамбов, ул. Пензенская, д. 67/12

http://tambov.arbitr.ru

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ


Р Е Ш Е Н И Е

г. Тамбов

«28» января 2019 года Дело №А64-7817/2017

Резолютивная часть решения оглашена 21.01.2019

Решение в полном объеме изготовлено 28.01.2019

Арбитражный суд Тамбовской области в составе судьи Зотовой С.О.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1,

рассмотрев в судебном заседании исковое заявление

ПАО «Тамбовская энергосбытовая компания» в лице Территориального отделения «Тамбовское» (ИНН<***>, ОГРН <***>)

к ОАО «Ягодное» (ИНН <***>, ОГРН <***>), Тамбовская область, Тамбовский район

третьи лица: ПАО «МРСК Центра» в лице филиала ПАО «МРСК Центра» - «Тамбовэнерго», г.Тамбов (ИНН6901067107, ОГРН <***>),

ФИО2, г. Тамбов,

ФИО3, Тамбовская область, Тамбовский район,

ФИО4, Тамбовская область, Тамбовский район,

о взыскании 7 819 546,68 руб.

при участии в заседании:

от истца – ФИО5, представитель по доверенности от 10.01.2019,

от ответчика – ФИО6, представитель по доверенности от 20.09.2018,

ФИО7, представитель по доверенности от 20.09.2018,

ФИО8, представитель по доверенности от 29.10.2018,

от третьих лиц:

от ПАО «МРСК Центра» в лице филиала ПАО «МРСК Центра» - «Тамбовэнерго» - ФИО9, представитель по доверенности от 22.05.2018,

от ФИО2, от ФИО3, от ФИО4 – ФИО10, представитель по доверенностям от 22.10.2018,

УСТАНОВИЛ:

ПАО «Тамбовская энергосбытовая компания» в лице Территориального отделения «Тамбовское» (ИНН<***>, ОГРН <***>) обратилось в Арбитражный суд Тамбовской области с исковым заявлением к ОАО «Ягодное» (ИНН<***>, ОГРНИП <***>), Тамбовская область, Тамбовский район, о взыскании стоимости объема безучетного потребления по акту № 68002826 от 30.08.2017 в размере 7 819 546,68 руб.

Определением суда от 01.11.2017 исковое заявление ПАО «Тамбовская энергосбытовая компания» в лице Территориального отделения «Тамбовское» принято к производству арбитражного суда, возбуждено производство по делу № А64-7817/2017.

В порядке ст. 51 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено ПАО «МРСК Центра» в лице филиала ПАО «МРСК Центра» - «Тамбовэнерго».

Определением суда от 05.12.2017 производство по делу №А64-7817/2017 было приостановлено до вступления в законную силу окончательного судебного акта по делу №А40-221374/2017, в рамках которого рассматривались исковые требования ОАО «Ягодное» о признании недействительным акта о неучтенном потреблении электрической энергии №68 002826 от 30.08.2017.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 28.04.2018 по делу №А40-221374/2017, оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 01.08.2018, в удовлетворении иска отказано.

При указанных обстоятельствах, отпали основания для приостановления производства по настоящему делу, в связи с чем определением суда от 09.08.2018 производство по делу №А64-7817/2017 было возобновлено.

Определением суда от 15.10.2018 в порядке ст. 51 АПК РФ к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены ФИО2, ФИО3, ФИО4.

В судебном заседании представитель истца в судебном заседании поддержала заявленные требования, ссылаясь на ранее приведенные доводы. В материалы дела представлен информационный расчет.

Представители ответчика исковые требования не признают.

Представитель ПАО «МРСК Центра» в лице филиала ПАО «МРСК Центра» - «Тамбовэнерго» поддерживает позицию истца, в материалы дела представлены дополнительные документы.

Исследовав материалы дела, выслушав доводы сторон и третьих лиц, суд полагает необходимым объявить перерыв в судебном заседании.

В судебном заседании от 14.01.2019 в соответствии со ст. 163 АПК РФ судом объявлен перерыв до 21.01.2019 14 час. 00 мин.

Информация о перерыве размещена на официальном сайте Арбитражного суда Тамбовской области http://tambov.arbitr.ru (часть 3 статьи 163 АПК РФ).

После перерыва судебное заседание продолжено.

В судебном заедании представители сторон поддержали ранее высказанные правовые позиции по спору. В материалы дела представлено дополнение к отзыву, дополнительные документы в подтверждение позиции по спору.

Представитель ПАО «МРСК Центра» в лице филиала ПАО «МРСК Центра» - «Тамбовэнерго» поддерживает позицию истца. В материалы дела представлены пояснения по начислению холостого хода.

Представитель ФИО2, ФИО3 и ФИО4 исковые требования считает необоснованными, в связи с чем просит отказать в их удовлетворении. В материалы дела представлены письменные пояснения по спору.

Как следует из материалов дела, 01.04.2016 между ПАО «Тамбовская энергосбытовая компания» (гарантирующий поставщик) и ОАО «Ягодное» (потребитель) был заключен договор энергоснабжения № 68010052011112 (далее – договор), по условиям которого гарантирующий поставщик обязался осуществлять продажу потребителю электрической энергии (мощности), и через привлеченных третьих лиц оказывать услуги по передаче электрической энергии и услуги, оказание которых является неотъемлемой частью процесса поставки электрической энергии потребителям, а потребитель обязался оплачивать приобретаемую электрическую энергию (мощность) и оказанные ему услуги в соответствии с требованиями настоящего договора и норм действующего законодательства РФ (п. 1.1. договора).

Права и обязанности сторон согласованы в разделах 2, 3 договора.

Согласно п. 3.1. договора потребитель обязуется:

- вести ежемесячный учет электрической энергии (мощности) и представлять данные учета гарантирующему поставщику или в сетевую организацию способом, позволяющим подтвердить факт передачи (п. 3.1.1. договора),

- надлежащим образом производить оплату электроэнергии (мощности) и услуг, оказание которых является неотъемлемой частью процесса снабжения электрической энергией с соблюдением сроков, размера и порядка оплаты, установленных настоящим договором (п. 3.1.2. договора),

- обеспечивать сохранность, целостность и техническое обслуживание (эксплуатацию) приборов (средств измерения) коммерческого учета электрической энергии, расположенных на объектах потребителя. Сохранность прибора учета (измерительного комплекса) определяется отсутствием следов порчи корпуса прибора или повреждения его внутреннего оборудования, а также сохранностью пломбы и знака маркировки (п. 3.1.16. договора),

- уведомлять гарантирующего поставщика, в том числе обо всех нарушениях схемы учета и установленных пломб, неисправностях в работе (утрате) средств измерений электрической энергии (мощности) не позднее 1 суток с момента обнаружения (п. 3.1.17. договора).

Стоимость электрической энергии и порядок расчетов согласован сторонами в разделе 5 договора.

Срок действия договора устанавливается с 01.04.2016 на неопределенный срок (п. 8.1. договора).

Согласно Приложению № 2 к договору энергоснабжения № 68010052011112 от 01.04.2016 в качестве точки поставки указан объект – «орошение», расположенный по адресу: <...>.

Между ОАО «ТЭСК» (заказчик) и ОАО «МРСК Центра» (исполнитель) заключен договор оказания услуг по передаче электрической энергии № 1204/09 от 10.04.2009, согласно условиям п. 2.1. которого исполнитель обязался оказывать заказчику услуги по передаче электрической энергии посредством осуществления комплекса организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих передачу электроэнергии через технические устройства электрических сетей, принадлежащих исполнителю на праве собственности или ином установленном федеральным законом основании, а также через технические устройства электрических сетей ТСО, с которыми исполнитель должен заключить договоры об оказании услуг по передаче электрической энергии, а заказчик обязуется оплачивать услуги исполнителя в порядке, установленном договором.

Согласно п. 3.3.1 договора №1204/09 от 10.04.2009 исполнитель обязуется обеспечить передачу электрической энергии, принятой в свою сеть, от точек приема и до точек поставки потребителей, в интересах которых заключен указанный договор.

В соответствии с п. 4.5 договора №1204/09 от 10.04.2009 на исполнителя возложена обязанность в порядке, определенном в Приложении № 7 к настоящему Договору, выявлять, актировать факты безучетного потребления и определять объемы безучетно потребленной потребителем заказчика электроэнергии.

30.08.2017 при проведении проверки работы прибора учета типа Меркурий 230 АМ-03, заводской номер № 01679851, принадлежащего ОАО «Ягодное», представителями филиала ПАО «МРСК Центра» - «Тамбовэнерго» выявлено неучтенное потребление электрической энергии в точке поставки «орошение» по адресу: <...>, о чем составлен акт № 68002826 от 30.08.2017, подписанный представителем ОАО «Ягодное».

Согласно указанного акта, при проведении проверки выявлено следующее нарушение: отсутствует пломба ЭСО № 0000013, установленная на крышке зажимов прибора учета, отраженная в акте последней проверки № 6800526 от 14.09.2010. Пломбы гос. поверителя имеют следы механического воздействия. Нарушена голограмма завода изготовителя, стикер гос. поверителя.

На основании составленного акта № 6800526 от 14.09.2010 о неучтенном потреблении электрической энергии сетевой организацией произведен расчет объема безучетно потребленной электрической энергии, размер которого составил 1 242 912 кВт*ч. на сумму 7 819 546,68 руб.

13.09.2017 потребителю был выставлен счет № 19204, оплату по которому ответчик не произвел.

20.09.2017 истец направил в адрес ответчика претензионное письмо № исх/ТО/Т/7211 с требованием в срок не позднее 30 календарных дней со дня направления претензии оплатить стоимость объема безучетного потребления электрической энергии по акту № 6802826 от 30.08.2017 в размере 7 819 546,68 руб.

Указанная претензия была оставлена ответчиком без ответа и удовлетворения.

Вышеуказанные обстоятельства послужили основанием для обращения истца в Арбитражный суд Тамбовской области с настоящим иском.

Исследовав материалы дела, выслушав доводы сторон и третьих лиц, оценив представленные доказательства в их совокупности, суд считает исковые требования частичному удовлетворению. При этом суд исходил из следующего.

Согласно части 1 статьи 4 АПК РФ заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов в порядке, установленном настоящим кодексом.

Согласно п. 1 ст. 8 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами, а также из действий граждан и юридических лиц, которые хотя и не предусмотрены законом или такими актами, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности. В соответствии с этим гражданские права и обязанности возникают, в том числе из договоров и иных сделок, предусмотренных законом, а также из договоров и иных сделок, хотя и не предусмотренных законом, но не противоречащих ему.

В соответствии с п. 1 ст. 11 ГК РФ арбитражные суды осуществляют защиту нарушенных или оспоренных гражданских прав.

Статьей 12 ГК РФ предусмотрены определенные способы защиты гражданских прав. Условиями предоставления судебной защиты лицу, обратившемуся в суд с рассматриваемым требованием, являются установление наличия у истца принадлежащего ему субъективного материального права потребовать исполнения определенного обязательства от ответчика, наличия у ответчика обязанности исполнить это обязательство и факта его неисполнения последним.

В соответствии со статьей 307 ГК РФ в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как-то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности.

Согласно статьям 309, 310 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований – в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями; односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются.

Обязательства сторон возникли из договора энергоснабжения № 68010052011112 от 01.04.2016 и регулируются нормами параграфа 6 главы 30 ГК РФ.

Гражданско-правовые отношения, связанные с поставкой и передачей электрической энергии на розничном рынке в спорный период регулировались Федеральным законом от 26.03.2003 года № 35-ФЗ «Об электроэнергетике» (далее - Закон № 35-ФЗ), «Основными положениями функционирования розничных рынков электрической энергии», утвержденными Постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 года № 442 (далее - Основные положения № 442), «Правилами недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг», утвержденными Постановлением Правительства РФ от 27.12.2004 года № 861 (далее - Правила № 861).

В соответствии с п. 1 ст. 539 ГК РФ по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Согласно п. 1 ст. 544 ГК РФ оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Порядок расчетов за потребленную энергию при нарушении работы приборов учета, в том числе в случае выявления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии, регулировался в период выявления факта безучетного потребления Основными положениями № 442.

Согласно пункту 136 Положений № 442 определение объема потребления (производства) электрической энергии (мощности) на розничных рынках, оказанных услуг по передаче электрической энергии, а также фактических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства осуществляется на основании данных, полученных: с использованием указанных в настоящем разделе приборов учета электрической энергии, в том числе включенных в состав измерительных комплексов, систем учета; при отсутствии приборов учета и в определенных в настоящем разделе случаях - путем применения расчетных способов, предусмотренных настоящим документом и приложением № 3.

В силу п. 137 Основных положений № 442 приборы учета, показания которых в соответствии с настоящим документом используются при определении объемов потребления (производства) электрической энергии (мощности) на розничных рынках, оказанных услуг по передаче электрической энергии, фактических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства, за которые осуществляются расчеты на розничном рынке, должны соответствовать требованиям законодательства Российской Федерации об обеспечении единства измерений, быть допущенными в эксплуатацию в установленном настоящим разделом порядке, иметь неповрежденные контрольные пломбы и (или) знаки визуального контроля.

В соответствии с пунктом 1.2.2 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных Приказом Минэнерго России от 13.01.2003 № 6 (далее - Правила технической эксплуатации № 6) потребитель обязан обеспечивать содержание электроустановок в работоспособном состоянии и их эксплуатацию в соответствии с требованиями данных Правил и других нормативно-технических документов (НТД). Организация эксплуатации средств учета электроэнергии должна вестись в соответствии с требованиями действующих НТД и инструкций заводов-изготовителей (пункт 2.11.4 Правил технической эксплуатации № 6).

Средства учета электрической энергии и контроля ее качества должны быть защищены от несанкционированного доступа для исключения возможности искажения результатов измерений (подпункт 3.5 пункта 3 Правил учета электрической энергии, утвержденных Министерством топлива и энергетики Российской Федерации 19.09.1996).

В силу пункта 2.11.17 Правил технической эксплуатации № 6 потребитель несет ответственность за сохранность расчетного счетчика, его пломб и за соответствие цепей учета электроэнергии установленным требованиям; нарушение пломбы на расчетном счетчике, если это не вызвано действием непреодолимой силы, лишает законной силы учет электрической энергии, осуществляемый данным расчетным счетчиком.

Согласно пункту 2.11.18 Правил технической эксплуатации № 6 энергоснабжающая организация должна пломбировать клеммники трансформаторов тока; крышки переходных коробок, где имеются цепи к электросчетчикам; токовые цепи расчетных счетчиков в случаях, когда к трансформаторам тока совместно со счетчиками присоединены электроизмерительные приборы и устройства защиты; испытательные коробки с зажимами для шунтирования вторичных обмоток трансформаторов тока и места соединения цепей напряжения при отключении расчетных счетчиков для их замены или поверки; решетки и дверцы камер, где установлены трансформаторы тока; решетки или дверцы камер, где установлены предохранители на стороне высокого и низкого напряжения трансформаторов напряжения, к которым присоединены расчетные счетчики; приспособления на рукоятках приводов разъединителей трансформаторов напряжения, к которым присоединены расчетные счетчики. Во вторичных цепях трансформаторов напряжения, к которым подсоединены расчетные счетчики, установка предохранителей без контроля за их целостностью с действием на сигнал не допускается. Поверенные расчетные счетчики должны иметь на креплении кожухов пломбы организации, производившей поверку, а на крышке колодки зажимов счетчика пломбу энергоснабжающей организации. Для защиты от несанкционированного доступа электроизмерительных приборов, коммутационных аппаратов и разъемных соединений электрических цепей в цепях учета должно производиться их маркирование специальными знаками визуального контроля в соответствии с установленными требованиями.

Нарушения в работе средств и систем учета могут выражаться в виде повреждения поверительных клейм, срыва пломб энергоснабжающей организации, искусственного торможения диска, изменения схемы подключения электросчетчика или трансформаторов тока и т. д.

Согласно пункту 145 Положений № 442 обязанность по обеспечению эксплуатации установленного и допущенного в эксплуатацию прибора учета, сохранности и целостности прибора учета, а также пломб и (или) знаков визуального контроля, снятию и хранению его показаний, своевременной замене возлагается на собственника такого прибора учета.

Достоверность сведений, полученных с помощью приборов учета, обеспечивается путем соблюдения сторонами нормативно установленных требований к техническим характеристикам приборов, порядку их установки и принятию в эксплуатацию, периодичности поверки и сохранению средств маркировки, сохранности в ходе эксплуатации.

В силу п. 167 Основных положений № 442 субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, в соответствии с данным разделом проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований указанных Положений, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

В соответствии с пунктом 84 Основных положений № 442 безучетное потребление электрической энергии является основанием применения расчетного способа определения объема потребленной энергии, предусмотренного разделом Х Основных положений № 442.

В соответствии с абзацем восьмым пункта 2 Основных положений № 442 безучетное потребление представляет собой потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и Основных положений № 442 порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

Таким образом, сущность безучетного потребления выражается в нарушении абонентом установленного договором энергоснабжения и Основных положений № 442 порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя). Признаками такого нарушения являются нарушение (повреждение) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), а также несоблюдение установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета); кроме того, в качестве безучетного потребления может быть квалифицировано любое иное действие (бездействие) абонента, которое привело к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

Из пунктов 84, 192, 194 Основных положений № 442 следует, что факт безучетного потребления электроэнергии устанавливается на основании акта о неучтенном потреблении электрической энергии, право на составление которого принадлежит сетевой организации.

В соответствии с п. 192 Основных положений № 442 по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес гарантирующего поставщика, обслуживающего потребителя.

Сведения, которые должны содержаться в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, предусмотрены пунктом 193 Основных положений № 442.

Согласно п. 193 Основных положений № 442 в акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться: данные: о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления.

Из этого следует, что акт о неучтенном потреблении электрической энергии должен содержать сведения, позволяющие достоверно установить обстоятельства, которыми абзац восьмой пункта 2 Основных положений обусловливает квалификацию потребления электрической энергии в качестве безучетного.

Достоверными, допустимым доказательством факта безучетного потребления электрической энергии является акт, составленный в соответствии с требованиями Основных положений № 442, а расчеты за безучетное потребление электрической энергии осуществляются на основании указанного акта (Определение Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 15.01.2013 № ВАС-18218/12).

В соответствии с правилами статьи 65 АПК РФ, каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать те обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

В соответствии с положениями статьи 68 АПК РФ, обстоятельства дела, которые согласно закону должны быть подтверждены определенными доказательствами, не могут подтверждаться в арбитражном суде иными доказательствами.

В силу положений пункта 3 статьи 9 АПК РФ арбитражный суд создает условия для всестороннего и полного исследования доказательств, установления фактических обстоятельств и правильного применения законов и иных нормативных правовых актов при рассмотрении дела.

По смыслу пункта 2 статьи 65 АПК РФ обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела, определяются арбитражным судом на основании требований и возражений лиц, участвующих в деле, в соответствии с подлежащими применению нормами материального права.

Из положений указанных норм следует, что формирование предмета доказывания в ходе рассмотрения конкретного спора, а также определение источников, методов и способов собирания объективных доказательств, посредством которых устанавливаются фактические обстоятельства дела, является исключительной прерогативой суда, рассматривающего спор по существу.

В соответствии с нормами статьи 71 АПК РФ арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств.

Арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности.

Никакие доказательства не имеют для арбитражного суда заранее установленной силы.

Достоверным и допустимым доказательством факта и объема безучетного потребления электроэнергии является акт, составленный в соответствии с пунктами 192 и 193 Основных положений № 442.

В подтверждение факта безучетного потребления ответчиком энергии истец представил акт от 30.08.2017 № 68002826, содержащие указание на следующее нарушение: отсутствует пломба ЭСО № 0000013, установленная на крышке зажимов прибора учета, отраженная в акте последней проверки № 6800526 от 14.09.2010; пломбы гос. поверителя имеют следы механического воздействия; нарушена голограмма завода изготовителя, стикер гос. поверителя.

Допущенное ответчиком нарушение квалифицировано сетевой организацией как нарушающее достоверность показаний прибора учета и ведущее к недоучету электроэнергии.

Устанавливая фактические обстоятельства дела, имеющие принципиально важное значение для правильного разрешения настоящего спора, суд полагает необходимым сослаться на преюдициальные факты, установленные в деле №А40-221374/2017, в рамках которого рассматривались исковые требования ОАО «Ягодное» о признании недействительным акта о неучтенном потреблении электрической энергии №68 002826 от 30.08.2017.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 28.04.2018 по делу №А40-221374/2017 в удовлетворении исковых требований отказано.

Судом при рассмотрении дела №А40-221374/2017 акт о неучтенном потреблении электрической энергии №68 002826 от 30.08.2017 был признан соответствующим установленным требованиям и содержащим все необходимые данные, достаточные для установления факта безучетного потребления электроэнергии.

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 01.08.2018 решение Арбитражного суда города Москвы от 28.04.2018 по делу № А40-221374/17 оставлено без изменения, а апелляционная жалоба – без удовлетворения

Таким образом, решение Арбитражного суда города Москвы от 28.04.2018 по делу № А40-221374/17 в силу ст. 180 АПК РФ вступило в законную силу.

Согласно ч. 2 ст. 69 АПК РФ обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу, не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела, в котором участвуют те же лица.

В силу указанной нормы свойством преюдиции обладают обстоятельства, входившие в предмет доказывания по ранее рассмотренному делу и составляющие фактическую основу вынесенного по нему и вступившего в законную силу решения, когда эти обстоятельства имеют юридическое значение для разрешения спора, возникшего позднее.

Исходя из положений части 2 статьи 69 АПК РФ, обстоятельства, установленные решением Арбитражного суда города Москвы от 28.04.2018 по делу №А40-221374/2017 имеют значение преюдиции для настоящего дела.

Таким образом, вступившим в законную силу судебным актом подтвержден факт безучетного потребления ответчиком электрической энергии, о чем составлен акт № 68002826 от 30.08.2017

В силу п. 194 Основных положений № 442 расчет объема безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии (мощности) осуществляется сетевой организацией в течение 2 рабочих дней со дня составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии на основании материалов проверки (акта о неучтенном потреблении электрической энергии, акта предыдущей проверки приборов учета), а также на основании документов, представленных потребителем, осуществляющим безучетное потребление (обслуживающим его гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией)), или лицом, осуществляющим бездоговорное потребление электрической энергии. Расчет объема безучетного потребления электрической энергии (мощности) направляется сетевой организацией гарантирующему поставщику (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающему потребителя, осуществляющего безучетное потребление, вместе с актом о неучтенном потреблении электрической энергии в срок, установленный пунктом 192 настоящего документа.

Согласно абзацу 1 пункта 195 Основных положений № 442 объем безучетного потребления электрической энергии определяется с применением расчетного способа, предусмотренного подпунктом «а» пункта 1 приложения № 3 к названному документу.

Объем безучетного потребления электрической энергии (мощности) определяется с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета (в случае если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с настоящим документом) до даты выявления факта безучетного потребления электрической энергии (мощности) и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии (абзац 3 пункта 195 Основных положений № 442).

На основании пункта 1 приложения № 3 к Основным положениям № 442 в случаях, предусмотренных пунктами 166, 178, 179, 181 и 195 Основных положений № 442, если в договоре, обеспечивающем продажу электрической энергии (мощности) на розничном рынке, имеются данные о величине максимальной мощности энергопринимающих устройств в соответствующей точке поставки, применяется расчетный способ определения объема потребления электрической энергии (мощности): по формуле: W = Pмакс * Т,

где W - объем потребления электрической энергии в соответствующей точке поставки,

Рмакс - максимальная мощность энергопринимающих устройств, относящаяся к соответствующей точке поставки;

T - количество часов в расчетном периоде, в течение которого осуществлялось безучетное потребление электрической энергии, но не более 8 760 часов.

Стоимость безучетного потребления включается гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) в выставляемый потребителю (покупателю) счет на оплату стоимости электрической энергии (мощности), приобретенной по договору, обеспечивающему продажу электрической энергии (мощности), за тот расчетный период, в котором был выявлен факт безучетного потребления и составлен акт о неучтенном потреблении электрической энергии. Указанный счет также должен содержать расчет объема и стоимости безучетного потребления. Потребитель (покупатель) обязан оплатить указанный счет в срок, определенный в договоре, обеспечивающем продажу электрической энергии (мощности) (абз. 4 п. 195 Основных положений № 442).

В связи с выявленным фактом безучетного потребления электроэнергии, филиалом ПАО «МРСК Центра» - «Тамбовэнерго» произведен расчет объема безучетного потребления в соответствии с п. 195 Основных положений № 442 за период с 14.09.2016 (дата предполагаемой проверки прибора учета с учетом акта предыдущей проверки от 14.09.2010) по 30.08.2017 (дата выявления факта безучетного потребления электроэнергии), который составил 1 242 912 кВт*ч. на сумму 7 819 546 руб. (за вычетом оплаченного объема электроэнергии за соответствующий период).

Ответчик считает неправомерным расчет исковых требований, полагая, что в рассматриваемом случае расчет объема безучетного потребления электрической энергии следует производить с учетом сезонного характера деятельности ОАО «Ягодное».

Исследовав представленные доказательства, оценив доводы сторон, суд приходит к следующим выводам.

Материалами дела и пояснениями ответчика подтверждается, что объектом энергопотребления, на котором установлен прибор учета, в отношении которого сетевой компанией составлен указанный Акт безучетного потребления, является оросительная система, поименованная в договоре энергоснабжения как «орошение».

Основным видом деятельности ОАО «Ягодное» является выращивание земляники (сорт «Фестивальная»).

Данная деятельность осуществляется работниками ОАО «Ягодное» в теплое время года с использованием оборудования насосной станции с примыкающей системой орошения.

Из пояснений ответчика и материалов дела также следует, что подача воды из источника на оросительную машину для полива земляники садовой осуществляется с помощью насосной станции, расположенной по адресу: Тамбовская область, Тамбовский район (земельный участок с кадастровым номером 68:20:0000000:2464). Насосная станция и представляет собой комплекс гидротехнических сооружений и оборудования, обеспечивающих водозабор из источника орошения, подъем и транспортировку воды к месту потребления.

Расположена насосная станция на бетонном фундаменте рядом с источником орошения с постоянным уровнем воды. Оптимальной температурой, необходимой для забора и прокачки воды является температурный режим от +15 до +25 ºС.

Насосная станция состоит из водоприемного устройства, системы трубопроводов, 2-х насосов, 2-х электродвигателей мощностью по 75 кВт каждый, передачи от двигателя к насосу, напорного трубопровода, транспортирующего воду от насоса в водовыпускное устройство.

Для подачи воды к поливочным установкам от насосных станций используются разборные трубопроводные системы, состоящие из отдельных секций, соединяемых муфтами. Водораспределительная арматура включает колонки, гидранты-задвижки, заглушки, трубы-крестовины и д.р.

Источником водоснабжения для объекта «орошение» является Пушкарский филиал ФГБУ «Управление мелиорации земель и сельскохозяйственного водоснабжения по Тамбовской области», на основании договоров оказания услуг по подаче воды на орошение от 01.04.2016, от 01.04.2017.

Таким образом, в силу конструктивных особенностей объективно энергопотребление объекта ответчика «орошение» возможно исключительно в теплое время года в период выращивания клубники при условии подачи воды Управлением мелиорации земель и сельскохозяйственного водоснабжения по Тамбовской области.

Судом установлено, что договором энергоснабжения № 68010052011112, заключенным 01.04.2016, сторонами не был согласован режим работы объекта «орошение», расположенного по адресу: <...>.

Вместе с тем, судом принимается во внимание, что ранее между сторонами был заключен и действовал договор энергоснабжения № 101 от 21.09.2006 в отношении того же объекта «орошение», в котором сторонами был согласован режим объекта «орошение» - в период с апреля по сентябрь, в остальные месяцы энергопотребление отсутствовало (Приложение № 4 к договору).

Согласно письмам Пушкарского филиала ФГБУ «Управление мелиорации земель и сельскохозяйственного водоснабжения по Тамбовской области» от 01.04.2016 № 24, от 31.08.2016 № 46, адресованным директору РЭС по Тамбовскому району, подача электроэнергии на насосной станции ТОО «Ягодное» ТП-0274, ПС Комсомольская, ф. 5, на насосной станции колхоза «им. Ленина», ТП-0115, ПС Тимирязевская, ф. 8, восстановлена 05.04.2016 и прекращена 01.09.2016.

В 2017 году подача электроэнергии на насосной станции ТОО «Ягодное» ТП-0274, ПС Комсомольская, ф. 5, на насосной станции колхоза «им. Ленина», ТП-0115, ПС Тимирязевская, ф. 8, была восстановлена 07.04.2017 и прекращена 31.08.2017, что подтверждается письмами Пушкарского филиала ФГБУ «Управление мелиорации земель и сельскохозяйственного водоснабжения по Тамбовской области» от 04.04.2017 № 12, от 29.08.2017 № 38.

Анализ представленных ответчиком документов позволяет суду прийти к выводу о том, что энергопотребление объектом ответчика «орошение» осуществлялось лишь в теплое время года в период с апреля по август, поскольку функционирование системы орошения невозможно при отсутствии подачи воды и в холодное время года.

В случае безучетного потребления определение объема потребления электроэнергии расчетным способом, предусмотренным подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 к Основным положениям N 442, должно производиться исходя из режима работы энергопринимающего оборудования потребителя, при этом заинтересованные лица не лишены возможности доказывать иной фактический режим работы потребителя, нежели тот, что указан в заключенном им договоре энергоснабжения (данный вывод изложен в постановлении Арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 19.04.2017 по делу N А33-11503/2015).

Суд отмечает, что осуществление безучетного энергоснабжения возможно только в период фактической и объективной возможности работы энергопринимающих устройств.

В ходе рассмотрения настоящего спора ответчиком была представлена в материалы дела справка Пушкарского филиала ФГБУ «Управление мелиорации земель и сельскохозяйственного водоснабжения по Тамбовской области», из которой следует, что за период с августа 2016 года по август 2017 года (т.е. за тот период, за который сетевой компанией рассчитано и предъявлено ко взысканию безучетное потребление) полив производился только в мае и июне 2017 года.

Доказательств, опровергающих указанные сведения, истцом и третьим лицом не представлено (статья 65 АПК РФ).

Суд принимает справку Пушкарского филиала ФГБУ «Управление мелиорации земель и сельскохозяйственного водоснабжения по Тамбовской области» в качестве надлежащего доказательства.

Таким образом, материалами дела подтверждено фактическое потребление электрической энергии на орошение земель АО «Ягодное» по объекту «орошение» осуществлялось в мае, июне 2017 года.

Кроме того, судом установлено, что в августе 2017 года ответчиком также осуществлялось энергопотребление по объекту «орошение».

Как следует из материалов дела, последние показания прибора учета, зафиксированные сетевой организацией, предшествовавшие дате выявления факта неисправности прибора учета, и составления акта о неучтенном потреблении, датированы 31.07.2017, что подтверждается представленным в материалы дела актом снятия показаний приборов учета электрической энергии от 31.07.2017.

Согласно указанному акту по состоянию на 31.07.2017 при снятии показаний прибора учета Меркурий 230 АМ-03, заводской номер № 01679851, установленного в точке поставки «орошение», представителем сетевой организации были зафиксированы следующие показания – 1171 кВт.ч., предыдущие показания прибора учета за июнь 2017 года – 1171 кВт.ч. Таким образом, расход за июль 2017 года составил 0 кВт.

Вместе с тем, на дату проведения 30.08.2017 представителями филиала ПАО «МРСК Центра» - «Тамбовэнерго» проверки работы прибора учета типа Меркурий 230 АМ-03, заводской номер № 01679851, были зафиксированы следующие показания прибора учета – 1207.

Эти же показания остались зафиксированными на приборе учета Меркурий 230 АМ-03, заводской номер № 01679851, приобщенном к материалам дела и осмотренном в судебном заседании.

Указанное свидетельствует о потреблении ответчиком электрической энергии в августе 2017 года.

Ответчиком текущее потребление электроэнергии за август 2017 года оплачено, возражений по вопросу начисления истцом платы за текущее электроэнергию исходя из показаний прибора учета за август 2017 года от ОАО «Ягодное» не поступало.

Необходимость полива земляники в августе также подтверждена представленными в материалы дела ПАО «МРСК» сведениями, находящимися в открытом доступе в сети Интернет.

Указанные сведения ответчиком не опровергнуты.

Фактическое потребление ответчиком электрической энергии в мае, июне и августе 2017 года также подтверждается представленными истцом сведениями о фактическом потреблении ответчиком электрической энергии за период с января 2017 года по сентябрь 2017 года.

То обстоятельство, в указанных сведениях отражен расход электроэнергии за период с января по апрель 2017 года и июль 2017 года (1161 кВт, 1048 кВт, 1123 кВт), не свидетельствует о фактическом потреблении ответчиком в указанные периоды электрической энергии по следующим основаниям.

В связи с тем, что прибор учета установлен не на границе разграничения балансовой принадлежности, что подтверждается актом разграничения балансовой принадлежности сети № 4 от 21.01.2013, то в соответствии с п. 144 Постановления № 442 ОАО «Ягодное» вместе с объемом потребления по счетчику начисляются потери электрической энергии (холостой ход трансформатора).

Таким образом, в представленных сведениях за период с января по апрель 2017 года и июль 2017 года отражены объемы фактических потерь электрической энергии на холостой ход силового трансформатора.

Данное обстоятельство подтверждается также пояснениями лиц, участвующих в деле.

По результатам оценки представленных ответчиком в материалы дела документов относительно фактического режима работы его объекта арбитражный суд считает правильным и соответствующим законодательству расчет стоимости электроэнергии на основании акта № 68002826 от 30.08.2017 с учетом фактического режима работы.

С учетом установленного судом факта потребления электроэнергии ответчиком в мае, июне и августе 2017 года, расчет объема безучетного потребления электроэнергии следует производить за периоды с 01.05.2017 по 30.06.2017, с 01.08.2017 по 30.08.2017, что соответствует 91 дню или 2184 часам.

Судом самостоятельно произведен расчет объема безучетного потребления электроэнергии за периоды за периоды с 01.05.2017 по 30.06.2017, с 01.08.2017 по 30.08.2017, объем безучетного потребления за этот период, за вычетом оплаченных потребителем объемов, составляет 310512 кВт*ч на сумму 1 953 527,75 руб., из расчета 310512 кВт*ч * 5,33162 руб. * 18%.

В расчете применена максимальная (разрешенная) мощность, установленная в договоре энергоснабжения № 68010052011112 от 01.04.2016, равная 150 кВт (Приложение № 3 к договору).

Величина максимальной мощности энергопринимающих устройств в отношении спорной точки поставки (150 кВт.) сторонами не оспаривается и подтверждается также актом разграничения балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности сторон № 4 от 21.01.2013.

Ответчик при рассмотрении дела не представил доказательства, опровергающие безучетное потребление электроэнергии в ином объеме и размере. Доказательств оплаты поставленной электроэнергии, объем которой определен на основании акта неучтенном потреблении электроэнергии № 68002826 от 30.08.2017, суду не представлено.

В то же время истец настаивает на взыскании с ответчика стоимости безучетно потребленной электроэнергии в сумме 7 819 546,68 руб., рассчитанной за период с 14.09.2016 по 30.08.2017.

В соответствии с частями 2, 3 статьей 41 АПК РФ лица, участвующие в деле, должны добросовестно пользоваться всеми принадлежащими им процессуальными правами. Злоупотребление процессуальными правами лицами, участвующими в деле, влечет за собой для этих лиц предусмотренные настоящим Кодексом неблагоприятные последствия. Лица, участвующие в деле, несут процессуальные обязанности, предусмотренные настоящим Кодексом и другими федеральными законами или возложенные на них арбитражным судом в соответствии с настоящим Кодексом. Неисполнение процессуальных обязанностей лицами, участвующими в деле, влечет за собой для этих лиц предусмотренные настоящим Кодексом последствия.

Доказательства потребления электрической энергии спорным объектом ответчика в период с 14.09.2016 по 30.08.2017 в большем объеме, чем, исходя из фактического и объективно возможного режима (сезонного) его работы, истцом и третьим лицом в материалы дела на дату вынесения решения не представлены.

Из буквального толкования подпункта «а» пункта 1 Приложения № 3 к Правилам № 442 не следует, что количество часов в расчетном периоде всегда должно исчисляться исходя из числа часов работы оборудования 24 часа в сутки. Напротив, почасовые объемы потребления электрической энергии определяются по формуле с применением изменяемой величины «Т».

Указанным подпунктом установлено, что количество часов в расчетном периоде не должно превышать 8760 часов (24 часа в сутки * на 365 дней в году). При этом минимальное количество часов в расчетном периоде данным пунктом не установлено.

По мнению суда, начисление и предъявление ко взысканию безучетного потребления за месяцы, в которых энергопринимающее оборудование ОАО «Ягодное» объективно не могло использоваться в силу конструктивных и функциональных особенностей, является формальным подходом, не учитывающим специфику системы энергопотребления данного потребителя, и может привести к неосновательному обогащению истца и третьего лица.

Доказательств того, что энергопринимающие устройства (оборудование) ответчика работали в течение большего количества времени, нежели установлено при рассмотрении настоящего дела, ни истец, ни третье лицо при рассмотрении дела не представили.

В связи с вышеизложенным, суд удовлетворяет исковые требования о взыскании стоимости безучетно потребленной электроэнергии частично, на сумму 1 953 527,75 руб.

В остальной части исковые требования заявлены необоснованно и удовлетворению не подлежат.

В соответствии со ст. 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. Каждое лицо, участвующее в деле, должно раскрыть доказательства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений, перед другими лицами, участвующими в деле.

Исходя из требований ст.71 АПК РФ арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств.

Представленные по делу и исследованные судом доказательства и обстоятельства по спору сторон согласно заявленным основаниям, предмету иска суд находит достаточными для разрешения спора по существу.

Истцом при подаче искового заявления платежным поручением № 4413 от 24.10.2017 была оплачена в федеральный бюджет государственная пошлина в размере 62 098 руб.

Согласно ч. 1 ст. 110 АПК РФ в случае, если иск удовлетворен частично, судебные расходы относятся на лиц, участвующих в деле, пропорционально размеру удовлетворенных исковых требований.

В соответствии с ч. 1 ст. 110 АПК РФ судебные расходы по уплате государственной пошлины по иску подлежит отнесению на ответчика пропорционально удовлетворенным требованиям в размере 15 514 руб. Остальные судебные расходы по оплате государственной пошлины следует оставить за истцом.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 110, 112, 167, 169, 170 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации

СУД РЕШИЛ:

Исковые требования удовлетворить частично.

Взыскать с ОАО «Ягодное» (ИНН <***>, ОГРНИП <***>), Тамбовская область, Тамбовский район, в пользу публичного акционерного общества «Тамбовская энергосбытовая компания» в лице территориального отделения «Тамбовское», г. Тамбов (ИНН <***>, ОГРН <***>) задолженность в размере 1 953 527,75 рублей, а также судебные расходы по оплате государственной пошлины в размере 15 514 рублей.

В удовлетворении остальной части исковых требований отказать. Остальные судебные расходы оставить за истцом.

Решение арбитражного суда вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы, решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

Решение суда, не вступившее в законную силу, может быть обжаловано в порядке апелляционного производства через Арбитражный суд Тамбовской области в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд (394006, <...>).

Судья С.О.Зотова