Решение от 11 марта 2018 г. по делу № А40-217835/2017

РЕШЕНИЕ

Именем Российской Федерации

Дело № А40-217835/17-138-1923
12 марта 2018 года
г. Москва


Резолютивная часть решения объявлена 27 февраля 2018 года

Полный текст решения изготовлен 12 марта 2018 года

Арбитражный суд в составе:

Председательствующего: судьи Ивановой Е.В.

при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1

рассмотрев в судебном заседании дело

по исковому заявлению Компании Онексим Холдингз Лимитед (Onexim Holdings Limited), регистрационный номер НЕ 180313

к Акционерному обществу «Открытие Холдинг (ОГРН <***> ИНН <***>)

о расторжении договора, взыскании номинальной стоимости облигаций

при участии:

согласно протокола

УСТАНОВИЛ:

Компания Онексим Холдингз Лимитед (Onexim Holdings Limited) (далее –истец) обратилась в Арбитражный суд города Москвы с иском к Акционерному обществу «Открытие Холдинг» (далее – АО «Открытие Холдинг», ответчик) о расторжении договора займа между Компанией ОНЕКСИМ ХОЛДИНГЗ ЛИМИТЕД и АО «Открытие Холдинг», заключенного путем приобретения биржевых облигаций на предъявителя, с обязательным централизованным хранением: серия - БО-04, государственный регистрационный номер, ISIN: 4В02-04-14406-A, RU000A0JUWV3, взыскании с ответчика номинальной стоимости облигаций в размере 1 323 448 000 руб., накопленного купонного дохода за шестой купонный период, рассчитанный с 13 апреля 2017 года по дату исполнения решения, исходя из номинальной стоимости каждой облигации равной 1 000 руб. и ставки по купону равной 11,75% годовых.

Представители истца исковые требования поддержали в полном объеме.

Представители ответчиков возражали против удовлетворения исковых требований.

Суд, рассмотрев исковые требования, исследовав и оценив, по правилам ст. 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, имеющиеся в материалах дела доказательства, выслушав представителей сторон, приходит к следующим выводам.

Как усматривается из материалов дела, Компания ОНЕКСИМ ХОЛДИНГЗ ЛИМИТЕД (ONEXIM HOLDINGS LIMITED), является собственником 1 323 448 штук номинальной стоимостью 1 000 рублей каждая, следующих биржевых облигаций на предъявителя, с обязательным централизованным хранением: серия - БО-04, государственный регистрационный номер, ISIN: 4В02-04-14406-A, RU000A0JUWV3, эмитент - «Открытие Холдинг».

18 сентября 2017 года эмитентом - АО «Открытие Холдинг» было опубликовано сообщение о проведении общего собрания владельцев биржевых облигаций серии БО-04 в форме заочного голосования, в соответствии с которым владельцам облигаций было предложено принять решение общему собранию владельцев облигаций согласиться с принятым ответчиком решением о внесении изменений в решение о выпуске биржевых облигаций серии БО-04, в решение о дополнительном выпуске №1 биржевых облигаций серии БО-04, в решение о дополнительном выпуске №2 биржевых облигаций серии БО-04, в решение о дополнительном выпуске №3 биржевых облигаций серии БО-04, в решение о дополнительном выпуске №4 биржевых облигаций серии БО-04, в решение о дополнительном выпуске №5 биржевых облигаций серии БО-04, связанных с объемом прав по биржевым облигациям и порядком их осуществления, в соответствии с которыми изменилось количество купонных периодов (вместо 26 стало 24), но, вместе с тем, изменилась равная продолжительность каждого купонного периода и шестой купонный период вместо установленного в прежних редакциях решения о выпуске ценных бумаг и проспекте ценных бумаг размера в 182 дня стал равен 546 дней, то есть шестой купонный период действовавший ее в период с 910 дня по 1092 день с даты начала размещения облигаций (13 апреля 2017 года по 12 октября 2017 года) стал действовать с 13 апреля 2017 года по 11 октября 2018 года.

Эмитентом - АО «Открытие Холдинг» было предложено не оплачивать истцу, как владельцу Облигаций причитающийся на облигацию купонный доход ранее действовавший 6 период; отсрочить период выплаты за ранее действовавшие 6, 7 и 8 периоды на год и осуществить выплаты по этим периодам также через год.

По мнению истца, владельцам облигаций было предложено проголосовать за прекращение обязательств по Облигациям путем заключения Соглашения о новации. Согласно предложенному Соглашению о новации первоначальное обязательство, вытекающее из владения облигациями, подлежит прекращению в полном объеме и новируется в обязательство по выплате денежных средств, рассчитанных как произведение суммы равной 0,01 рубля на количество Облигаций (п. 2 Соглашения о новации).

22 сентября 2017 Истец получил от Депозитария ОАО Банк ВТБ уведомление эмитента - АО «Открытие Холдинг» о проведении собрания владельцев облигаций, назначенное на 03.10.2017 с вопросами о внесении изменений в решения о выпуске Облигаций; о предоставлении согласия на заключение Соглашения о новации; об отказе держателей облигаций от права требовать от эмитента досрочного погашения облигаций в случае неисполнения эмитентом обязательства по выкупу облигаций по требованию.

Истец, считая, что указанные действия свидетельствовали о том, что эмитент не исполнит свои соответствующие обязательства из Облигаций в установленный договором срок и осуществляет действия, направленные на изменение договорных условий в одностороннем порядке в ущерб правам и интересам истца, 02 октября 2017 года передал через нотариуса г. Москвы АО «Открытие Холдинг» Уведомление об отказе от договора, а также потребовал от эмитента в течение 10 календарных дней с момента получения уведомления возвратить номинальную стоимость указанных облигаций в размере 1 323 448 000 руб., возместить накопленный купонный доход по шестому купонному периоду, рассчитанный на дату получения эмитентом уведомления.

Ответчик опубликовал 03.10.2017 Сообщение от 02.10.2017 о существенном факте «Сведения, оказывающих существенное влияние на стоимость эмиссионных бумаг», которым проинформировал о наступлении срока для определения процентной ставки или порядка определения ставки по купонам, начиная с седьмого, по облигациям, а также проинформировал о приятии ответчиком решения о внесении изменений в решение о выпуске Облигаций.

Ответчик опубликовал 05.10.2017 Сообщение о существенном факте «Сведения, оказывающих существенное влияние на стоимость эмиссионных бумаг», в котором информировал об утверждении ПАО Московская Биржа указанных выше изменений в решение о выпуске Облигаций и решения о дополнительных выпусках облигаций.

Ответчик опубликовал 05.10.2017 Сообщение о существенном факте «Сведения, оказывающих существенное влияние на стоимость эмиссионных бумаг», которым информировал о заключении указанного выше Соглашения о новации №б/н от 04 октября 2017 г. между ответчиком, в качестве эмитента облигаций и ООО «Лигал Кэпитал Инвестор Сервисез» в качестве представителя владельцев облигаций.

Письмом от 11 октября 2017 года № ОХ04-343 АО «Открытие Холдинг» отказал в удовлетворении требований истца.

Истец, в частности, ссылается на то, что ответчик действовал недобросовестно, в подтверждение чего указывает на следующие обстоятельства.

Ежеквартальные отчеты эмитента - АО «Открытие Холдинг» были опубликованы в сети Интернет (http://openholding.ru) в разделе «Раскрытие информации». Так, в ежеквартальном отчете эмитента за 2 квартал 2017 года, опубликованном 11 августа 2017 года, в том числе, содержится информация об отсутствии просроченной кредиторской задолженности, о намерении продолжить развитие в качестве эффективной, клиентоориентированной, высокотехнологичной, финансовой группы, об отсутствии просроченных задолженностей по привлеченным заемным ресурсам, о том, что изменения в составе информации о рисках, связанных с приобретением размещаемых (размещенных) ценных бумагах в отчетном квартале не происходили. При этом, в ежеквартальном отчете за 1 квартал 17 года, опубликованном 12 мая 2017 года, эмитент указывал о средней вероятности негативного влияния финансовых рисков на результаты своей деятельности; невысоком стратегическом риске в своем развитии; малозначительных (минимальных) рисках.

Истец указал, что именно данная информация о финансовом состоянии ответчика являлась обстоятельством, имеющим значение для заключения договора, его исполнения или прекращения. При этом, истец ссылается на недостоверность данных отчетов в связи с процедурой санации ПАО Банк «Финансовая корпорация Открытие», в котором эмитент - АО «Открытие Холдинг» является собственником-акционером контролирующим лицом; в связи с информацией, полученной из СМИ (www.rbc.ru/finance/29/08/2017/59a57a229a7947e0229a99b8), а именно заявления Первого Заместителя Председателя Банка России; на выпуск пресс-релиза международного рейтингового агентства Fitch (https://www.fitchratings.com/site/pr/1028695), на Интернет портал Информационного Агентства Финмаркет - RusBonds (www.rusbonds.ru/nwsinf.asp?id=4609882).

Указанные обстоятельства послужили основанием обращения истца с иском в суд.

Согласно пункту 1 статьи 450 Гражданского кодекса Российской Федерации изменение и расторжение договора возможны по соглашению сторон, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом, другими законами или договором.

Согласно п. 2 ст. 450 Гражданского кодекса Российской Федерации по требованию одной из сторон договор может быть изменен или расторгнут по решению суда только при существенном нарушении договора другой стороной, а также в иных случаях, предусмотренных названным Кодексом, другими законами или договором. Существенным признается нарушение договора одной из сторон, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора.

Оценив представленные доказательства, суд приходит к выводу об отсутствии оснований для удовлетворения исковых требований по следующим основаниям.

В соответствии со ст. 816 Гражданского кодекса Российской Федерации в случаях, предусмотренных законом или иными правовыми актами, договор займа может быть заключен путем выпуска и продажи облигаций.

Облигацией признается ценная бумага, удостоверяющая право ее держателя на получение от лица, выпустившего облигацию, в предусмотренный ею срок номинальной стоимости облигации или иного имущественного эквивалента. Облигация предоставляет ее держателю также право на получение фиксированного в ней процента от номинальной стоимости облигации либо иные имущественные права.

К отношениям между лицом, выпустившим облигацию, и ее держателем правила настоящего параграфа применяются постольку, поскольку иное не предусмотрено законом или в установленном им порядке.

Согласно представленным в материалы дела доказательствам следует, что Компания ОНЕКСИМ ХОЛДИНГЗ ЛИМИТЕД стала владельцем 1 323 448 (шт.) облигаций с 01.09.2017.

Согласно представленному договору купли-продажи облигаций Компания ОНЕКСИМ ХОЛДИНГЗ ЛИМИТЕД приобрела у Ренессанс Секьюритиз (Сайпрес) Лимитед (Renaissans Securities (Cyprus) Limited) 1 323 448 (шт.) облигаций серия - БО-04, государственный регистрационный номер, ISIN: 4В02-04-14406-A, RU000A0JUWV3.

Как пояснил истец в судебном заседании, указанная сделка была совершена взаимосвязанными юридическими лицами, но между тем, суд принимая во внимание, что данная сделка (по приобретению облигаций) не является предметом настоящего спора, исходит из того, что истец является самостоятельным юридическим лицом, осуществляющим предпринимательскую деятельность и несущий риск по приобретению облигаций (% ставки, кредитного рейтинга, ликвидности, дефолта).

Суд отклоняет доводы истца о недобросовестности действий ответчика в части раскрытия информации, поскольку истец, приобретая указанные облигации 01.09.2017, должен был знать о процедуре санации ПАО Банк «Финансовая корпорация Открытие», в котором АО «Открытие Холдинг» является собственником-акционером контролирующим лицом (согласно ссылке самого истца в иске данная информация была размещена в СМИ 29.08.2017 - www.rbc.ru/finance/29/08/2017/59a57a229a7947e0229a99b8). При этом, доказательств нарушения раскрытия информации ответчиком, как и недостоверности указанных в ежеквартальных отчетах не представлено.

Решение о выпуске ценных бумаг (биржевые облигации на предъявителя серия БО-04) не содержит условий оснований для досрочного расторжения договора займа и номинальной стоимости облигаций.

Так, согласно п. 9.5.1 Решения владелец Биржевых облигаций имеет право требовать досрочного погашения Биржевых облигаций и выплаты ему накопленного купонного дохода по Биржевым облигациям, рассчитанного на дату исполнения обязательств по досрочному погашению Биржевых облигаций, в случае делистинга Биржевых облигаций на всех биржах, осуществивших их допуск к организованным торгам.

Срок (порядок определения срока), в течение которого владельцами Биржевых облигаций могут быть направлены (предъявлены) заявления, содержащие требование о досрочном погашении Биржевых облигаций:

Владельцами Биржевых облигаций могут быть поданы заявления о досрочном погашении Биржевых облигаций в течение 30 (Тридцати) дней с даты раскрытия Эмитентом информации в Ленте новостей о возникновении у владельцев Биржевых облигаций права требовать досрочного погашения таких Биржевых облигаций и условиях их досрочного погашения, а в случае, если Биржевые облигации после их делистинга не включены биржей в список ценных бумаг, допущенных к организованным торгам, в 30-дневный срок, - до даты раскрытия информации о включении биржей Биржевых облигаций в список ценных бумаг, допущенных к организованным торгам, либо до даты погашения Биржевых облигаций (даты окончания срока погашения Биржевых облигаций в случае, если такое погашение осуществляется в течение определенного срока (периода времени)).

В течение 2 (Двух) рабочих дней с даты получения документов (к заявлению о досрочном погашении Биржевых облигаций) Эмитент осуществляет их проверку. Эмитент не позднее, чем в 5 (Пятый) рабочий день с даты истечения срока рассмотрения Требования (заявления) о досрочном погашении Биржевых облигаций письменно уведомляет о принятом решении об удовлетворении либо об отказе в удовлетворении (с указанием оснований) Требования (заявления) владельца Биржевых облигаций или лица, уполномоченного владельцем совершать действия, направленные на досрочное погашение Биржевых облигаций, направившего Требование (заявление) о досрочном погашении Биржевых облигаций.

Получение уведомления об отказе в удовлетворении Требования (заявления) о досрочном погашении Биржевых облигаций не лишает владельца Биржевых облигаций права, обратиться с Требованиями (заявлениями) о досрочном погашении Биржевых облигаций повторно.

Из содержания указанного Решения о выпуске ценных бумаг следует, что право на односторонний отказ от договора займа не предусмотрено, а обстоятельства, указанные в п. 9.5.1 Решения, позволяющие владельцу облигаций требовать досрочного погашения облигаций, не наступили.

На основании изложенного, суд приходит к выводу об отсутствии оснований для удовлетворения исковых требований в части расторжения договора займа и требования досрочного погашения облигаций.

Кроме того, суд принимает во внимание, что даже если бы для истца наступили указанные в п. 9.5.1 Решения обстоятельства, то направление отказа от договора займа и требовании выплаты номинальной стоимости и накопленного купонного дохода 02 октября 2017 года, то есть за 1 день до проведения 03 октября 2017 года общего собрания владельцев биржевых облигаций серии БО-04 в форме заочного голосования, не может свидетельствовать о надлежащем исполнении принятых истцом условий Решения о выпуске ценных бумаг.

Суд также отмечает, что с учетом даты направления отказа от договора, истец не принял участие в общем собрании владельцев биржевых облигаций 03.10.2017.

Согласно п. 4 ст. 29.8 ФЗ «О рынке ценных бумаг» решение по вопросу, поставленному на голосование, принимается общим собранием владельцев облигаций большинством голосов, которыми обладают лица, имеющие право голоса на общем собрании владельцев облигаций, если необходимость большего числа голосов для принятия соответствующего решения не предусмотрена настоящим Федеральным законом.

Решения по вопросам, указанным в подпунктах 1 - 4 и 6 пункта 1 статьи 29.7 настоящего Федерального закона, принимаются общим собранием владельцев облигаций большинством в три четверти голосов, которыми обладают лица, имеющие право голоса на общем собрании владельцев облигаций.

Решение по вопросу, указанному в подпункте 5 пункта 1 статьи 29.7 настоящего Федерального закона, принимается общим собранием владельцев облигаций большинством в девять десятых голосов, которыми обладают лица, имеющие право голоса на общем собрании владельцев облигаций.

В соответствии со ст. 29.7 ФЗ «О рынке ценных бумаг» Общее собрание владельцев облигаций вправе принимать решения по вопросам:

1) о согласии на внесение эмитентом изменений в решение о выпуске (дополнительном выпуске) облигаций и (или) в проспект облигаций, связанных с объемом прав по облигациям и (или) порядком их осуществления, если решение по указанному вопросу не принимается представителем владельцев облигаций самостоятельно на основании решения общего собрания владельцев облигаций, предусмотренного подпунктом 6 настоящего пункта;

2) об отказе от права требовать досрочного погашения облигаций в случае возникновения у владельцев облигаций указанного права;

3) об отказе от права на предъявление требования к лицу, предоставившему обеспечение по облигациям эмитента, в том числе требования об обращении взыскания на заложенное имущество, в случае возникновения у владельцев облигаций указанного права;

4) о согласии на заключение от имени владельцев облигаций соглашения о прекращении обязательств по облигациям предоставлением отступного или новацией, а также об утверждении условий указанного соглашения;

5) об отказе от права на обращение в суд с требованием к эмитенту облигаций и (или) лицу, предоставившему обеспечение по облигациям эмитента, в том числе с требованием о признании указанных лиц банкротами;

6) о предоставлении представителю владельцев облигаций права самостоятельно принимать решение по вопросу, указанному в подпункте 1 настоящего пункта;

7) об избрании представителя владельцев облигаций, в том числе взамен ранее определенного эмитентом облигаций или взамен ранее избранного общим собранием владельцев облигаций;

7.1) об осуществлении (реализации) права на обращение в суд с требованием к эмитенту облигаций и (или) к лицу, предоставившему обеспечение по облигациям эмитента, в том числе с требованием о признании указанных лиц банкротами.

Решения 03.10.2017, оформленные протоколом от 04.10.2017, принимались большинством голосов владельцев облигаций.

При этом, были приняты решения о переносе выплат (12.10.2017) по ближайшему 6-му купонному периоду на 1 год (до 11.10.2018г.) биржевых облигаций серии БО-04. За счет удлинения одного из купонных периодов (6-го) сократилось число купонов до 24. В шестом купонном периоде, в качестве компенсации за перенос срока выплат купону был увеличен размер дохода на одну Биржевую облигацию до 185, 24 руб. (вместо 117,18 руб.), увеличена процентная ставка в расчетном периоде до 12.70%. Дата погашения биржевых облигаций осталась неизменной - 30.09.2027.

Согласно статье 431 Гражданского кодекса Российской Федерации при толковании условий договора судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений. Буквальное значение условия договора в случае его неясности устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом.

Согласно условиям Соглашения о новации №б/н от 04.10.2017 первоначальное обязательство означает обязанность должника обеспечить право владельцев облигаций требовать от должника приобретения 16.10.2017 облигаций в соответствии с п. 10 Решения о выпуске облигаций, в т.ч. обязательство по приобретению облигаций, требования о выкупе которых заявлены в период с 06.10.2017г. по 12.10.2017г.; обязательство по выплате покупной стоимости облигаций в связи с таким приобретением; если применимо, обязательство по выплате неустойки; если применимо, обязательство по выплате процентов; новое обязательство означает размер нового обязательства по отношению к каждому законному владельцу рассчитывается в рублях и определяется как произведение суммы 0,01 рубля на количество облигаций, принадлежащих владельцу по состоянию на дату заключения соглашения.

При этом, 1 копейка - это обязательство эмитента уплатить данную сумму в качестве оплаты держателям облигаций за согласие на реструктуризацию выпуска акций (перенос срока выплаты купона) - новацию обязательства. Обязательства эмитента по погашению самих биржевых облигаций серии БО-04 илом в 1000 руб. и выплату процентных купонов по новому графику в полном объеме погашения соглашение о новации не изменяет, все обязательства соглашение о новации не затрагивает. Дополнительно к указанной плате за согласие владельцев о новации на общем собрании владельцы облигаций серии БО-04, кроме утверждения новых сроков выплаты купонов, проголосовали за увеличение в шестом купонном периоде размер дохода на одну Биржевую облигацию до 185, 24 руб. (вместо 117,18 руб.), за увеличение процентной ставки в расчетном периоде до 12.70%.

В соответствии со ст. 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которое ссылается как на основание своих требований и возражений.

Поскольку право на односторонний отказ от договора займа не предусмотрено, а обстоятельства, указанные в п. 9.5.1 Решения, позволяющие владельцу облигаций требовать досрочного погашения облигаций, не наступили, истец не воспользовался правом принять участие в общем собрании, с учетом даты направления отказа от договора и требования о досрочной выплате, то суд приходит к выводу, что заявленные требования удовлетворению не подлежат.

Расходы по госпошлине подлежат распределению в порядке ст. 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Руководствуясь ст.ст. 4, 27, 34, 110, 121, 150, 153, 167, 170, 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

РЕШИЛ:

В иске отказать.

Решение может быть обжаловано в Девятый арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня принятия решения.

Судья Е.В. Иванова