Постановление от 18 января 2017 г. по делу № А51-1715/2016

152/2017-1571(2)

Пятый арбитражный апелляционный суд ул. Светланская, 115, г. Владивосток, 690001

тел.: (423) 221-09-01, факс (423) 221-09-98 http://5aas.arbitr.ru/

Именем Российской Федерации


ПОСТАНОВЛЕНИЕ арбитражного суда апелляционной инстанции

Дело № А51-1715/2016
г. Владивосток
19 января 2017 года
Резолютивная часть постановления оглашена 17 января 2017 года. Постановление в полном объеме изготовлено 19 января 2017 года.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего К.П. Засорина, судей Н.А. Скрипки, Е.Н. Шалагановой, при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Персонал-Маркет»,

апелляционное производство № 05АП-9530/2016 на определение от 11.11.2016 судьи О.В. Васенко по делу № А51-1715/2016 Арбитражного суда Приморского края

по заявлению публичного акционерного общества Банка «Финансовая Корпорация Открытие»

к обществу с ограниченной ответственностью Торговая Компания «Север» (ОГРН <***>, ИНН <***>)

о признании несостоятельным (банкротом),

при участии:

временный управляющий ООО Торговая Компания «Север» – ФИО2 (паспорт);

от иных участников дела о банкротстве - не явились,

УСТАНОВИЛ:

Публичное акционерное общество Банк «Финансовая Корпорация Открытие» обратилось в арбитражный суд с заявлением к Обществу с ограниченной ответственностью Торговой Компании «СЕВЕР» (далее – ООО ТК «Север», должник) о признании несостоятельным (банкротом).

Определением суда от 20.04.2016 заявление кредитора признано обоснованным, в отношении должника введена процедура банкротства - наблюдение, временным управляющим утвержден ФИО2. Соответствующие сведения опубликованы в газете «Коммерсантъ» от 23.04.2016 № 71.

Общество с ограниченной ответственностью «Персонал-Маркет» (далее по тексту - ООО «Персонал-Маркет», заявитель, кредитор) обратилось в арбитражный суд с заявлением о включении в реестр требований кредиторов должника ООО ТК «Север» требования в сумме 22321257,93 руб., указав, что должником не исполнены в полном объеме обязательства по оплате товара, поставленного по Договору от 10.09.2013.

Определением суда от 11.11.2016 в удовлетворении заявления отказано.

Считая указанный судебный акт незаконным, ООО «Персонал- Маркет» обжаловало его в порядке апелляционного производства. В обоснование своей правовой позиции указало, что представленная в материалы дела копия договора является копией экземпляра должника, в связи с чем судом выявлены различия в подписи от имени одного и того же лица. Вместе с тем, содержание копии и оригинала договора идентичны, имеют подписи и печати сторон договора, возражения со стороны должника относительно подписания договора отсутствуют. Также заявитель сослался

на то, что в товарной накладной по форме ТОРГ-12 от 30.09.2013 № 74 указано, что груз в количестве 114469,374 кг принят ООО ТК «Север», а именно директором Беликовой Я.Н. Апеллянт отметил, что в связи с применением упрощенной системы налогообложения у ООО «Персонал- Маркет» отсутствуют счета-фактуры.

В заседание арбитражного суда апелляционной инстанции, за исключением временного управляющего, представители иных лиц, участвующих в деле о банкротстве и в арбитражном процессе по делу о банкротстве, надлежаще извещенных о времени и месте судебного разбирательства, в том числе с учетом публикации необходимой информации на официальном сайте арбитражного суда в сети Интернет, не явились. Апелляционная жалоба рассмотрена в их отсутствие по правилам статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном статьями 266-271 АПК РФ.

Как следует из материалов обособленного спора и установлено судом, 10.09.2013 между ООО ТК «Север» (Покупатель) и ООО «Персонал-Маркет» (Поставщик) заключён договор поставки товара, по условиям которого Поставщик обязуется поставить, а Покупатель принять и оплатить партии товара в порядке и на условиях, предусмотренных договором и приложениями к нему.

Пунктом 6.1 срок действия договора установлен с 10.09.2013 по 31.12.2013 с возможностью пролонгации.

Ассортимент и цена на поставляемый товар согласовываются сторонами специальным Приложением либо отдельным дополнительным соглашением, являющимися неотъемлемой частью Договора, и указываются в счетах-фактурах и накладных.

Количество товара согласовывается сторонами путём принятия Поставщиком заказа Покупателя к исполнению и указывается в счетах- фактурах и накладных, являющихся неотъемлемой частью Договора. Заказ передаётся посредством электронной почты, факсимильной и телефонной связи ответственными сотрудниками Покупателя с указанием ФИО лица, сделавшего заказ.

Качество каждой партии товара должно подтверждаться документами об оценке соответствия продукции требованиям, установленным для этой продукции (декларация о соответствии, сертификат соответствия, сертификат качества, ветеринарные, карантинные, санитарные, фитосанитарные сертификаты (свидетельства), удостоверение качества, гарантийное письмо и т.д.), которые должны обеспечить возможность проследить за продукцией и ее качеством, начиная с изготовителя.

Не позднее подписания Поставщиком дополнительного соглашения по ценам и ассортименту Поставщик обязан передать Покупателю по факсимильной или электронной связи информацию о товаре, а также объемно-весовые характеристики единицы поставляемой продукции с учётом соответствующей тары.

В случае, если поставленный товар требует особых условий хранения (низкий или высокий температурный режим, иные условия), Поставщик обязан поставить соответствующую отметку в верхней части накладной; отметка должна быть выполнена красным маркером.

Доставка товара производится силами и за счёт средств Поставщика в торговые точки Покупателя в соответствии с согласованным графиком режима поставок товара, который предполагает расписание поставок по определённым дням недели или месяца, а также времени дня.

Передача партии товара Покупателю производится Поставщиком на основании накладной и при наличии ряда обязательных документов, в том числе счёта-фактуры; бланка доверенности, оформленного на экспедитора; документов об оценке соответствия продукции нормативным требованиям и

перечня таких документов, содержащего сведения об изготовлении и изготовителе товара и его дальнейшем движении, заверенного печатью и подписью Поставщика; накладной по унифицированной форме ТОРГ-12; иных документов, необходимых в соответствии с действующим законодательством.

Неотъемлемой частью данного Договора являются приложения и другие дополнительные соглашения к нему, соответствующие договорённостям сторон об условиях по ценам, скидке, ассортименту, местам расположения товара (планограммы), доставке товара торговые точки Покупателя, по мерчендайзерам, графику поставок и о других условиях (пункты 1.2, 1.3, 1.5, 1.7, 1.8, 2.1, 2.2, 2.4, 2.5 Договора).

Из заявления ООО «Персонал-Маркет» о включении в реестр требований кредиторов должника требований в размере 22321257,93 руб. следует, что ООО «Персонал-Маркет» произвело поставку ООО ТК «Север» товара (свинина полутуша) на сумму 22321257,93 руб.

Отсутствие оплаты за указанный товар и введение в отношении должника процедуры банкротства послужило основанием для обращения в суд с настоящим заявлением.

Исследовав материалы дела, проанализировав доводы, содержащиеся в апелляционной жалобе, судебная коллегия считает определение арбитражного суда первой инстанции законным и обоснованным, апелляционную жалобу – не подлежащей удовлетворению в связи со следующим.

В силу статьи 32 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее - Закон о банкротстве), части 1 статьи 223 АПК РФ дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным данным Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

В силу пункта 3 статьи 4 Закона о банкротстве размер денежных обязательств или обязательных платежей считается установленным, если он определен судом в порядке, предусмотренном настоящим законом.

Установление требований кредиторов в ходе наблюдения осуществляется в порядке, предусмотренном статьей 71 Закона о банкротстве.

Пунктом 26 постановления Пленума ВАС РФ от 22.06.2012 № 35 «О некоторых процессуальных вопросах» разъяснено, что проверка обоснованности размера требований кредиторов осуществляется судом независимо от наличия разногласий относительно этих требований между должником и лицами, имеющими право заявлять соответствующие возражения, с одной стороны, и предъявившим требование кредитором - с другой стороны. При установлении требований кредиторов в деле о банкротстве судам следует исходить из того, что установленными могут быть признаны только требования, в отношении которых представлены достаточные доказательства их наличия и размера задолженности.

Таким образом, для включения в реестр требований кредиторов должника кредитору необходимо доказать наличие у него денежного требования к должнику и его размер.

Проанализировав представленные в материалы дела доказательства исполнения договора поставки от 10.09.2013 апелляционный суд поддерживает вывод суда первой инстанции о недоказанности заявителем факта поставки товара и, как следствие, размера требований.

Так, в нарушение статей 65, 75 АПК РФ заявителем не представлены на обозрение суду подлинные документы.

Приложенный к сопроводительному письму ООО «Персонал-Маркет» от 11.10.2016 договор поставки с «синими печатями» не является оригиналом того документа, копия которого была приложена к заявлению от 20.05.2016 (не совпадает положение текста; различаются подписи от имени одного и того же лица; не совпадает расположение печатей; на копии договора на

каждом листе имеются оттиски печати, однако они отсутствуют в представленном «оригинале» договора).

В нарушение положений спорного договора какие-либо дополнительные соглашения к договору об ассортименте, цене, графике поставки, месте поставки спорной партии товара сторонами не составлены и заявителем суду в материалы настоящего спора не представлены.

Представленный Заказ покупателя ООО ТК «Север» не содержит какой-либо даты, а, кроме того, выражает намерение покупателя получить только 14470 кг свинины в полутушах, а в товарной накладной по форме ТОРГ-12 от 30.09.2013 № 74 указано количество 114469,374 кг (на 100000 кг больше).

Более того, заявителем не представлен полный пакет документов, названный договором, который должен быть составлен при приёмке товара, в том числе счёт-фактура, документы об оценке соответствия продукции нормативным требованиям, а также перечень таких документов, содержащий сведения об изготовлении и изготовителе товара и его дальнейшем движении.

При этом товарная накладная ООО «Витатрейд» (г. Москва) № 450 от 30.08.2013 не может быть признана документом об оценке соответствия продукции нормативным требованиям, как не может быть признана и документом о происхождении товара, а кроме того содержит неточные либо недостоверные сведения, на которые суде первой инстанции обоснованно обратил внимание.

Представленным в материалы дела Пояснениям ООО «Персонал- Маркет» б/н, б/д об отсутствии счёта-фактуры, в связи с применением упрощенной системы налогообложения суд первой инстанции дал надлежащую правовую оценку.

Из содержания товарной накладной по форме ТОРГ-12 от 30.09.2013 № 74 следует, что главный бухгалтер (она же директор) ООО «Персонал- Маркет» ФИО4 разрешил отпуск груза - 114469,374 кг свинины в

полутушах на общую сумму 22321527,93 руб., - а директор ООО ТК «Север» принял груз 01.10.2013.

Между тем, данная товарная накладная не содержит сведений о том, где располагается грузополучатель либо адрес доставки, по какому договору производится поставка, не указаны номер и дата транспортной накладной, количество мест груза, его масса нетто и брутто, кто и когда произвёл отпуск груза, отсутствует подпись грузополучателя о получении груза в соответствующей графе, а также в нарушение требований Договора не содержит отметок об особых условиях перевозки и хранения товара.

Товарно-транспортные накладные от 01.10.2013 №№ 1-7 также не содержат сведений о том, кто и когда произвёл отпуск груза, кто и когда принял груз к перевозке и соответствующих подписей должностных лиц, отсутствует подпись водителя в графе «груз принял водитель/экспедитор», в транспортном разделе в графе «сведения о грузе» не указано количество мест к перевозке, указано «свинина полутуши» масса брутто 19 тн (в ТТН № 1-6) и 469,374 кг (в ТТН № 7), а в строке «итого: масса брутто, т» указана масса 16 тн; отсутствуют какие-либо сведения о разгрузке, при этом транспортный раздел ТТН содержит сведения о пункте разгрузки (<...> (административное здание), а товар в количестве около 114,5 тн в один день перевезен и разгружен одним водителем ФИО5 в 7 рейсов.

Также транспортный раздел ТТН №№ 1-7 содержит сведения о пункте погрузки (г. Иркутск, ст. Батарейная ВСиб ж.д.), между тем заявителем какие-либо железнодорожные перевозочные документы не представлены, а согласно товарной накладной ООО «Витатрейд» (г. Москва) № 450 от 30.08.2013 этот же товар покупателю ООО «Персонал-Маркет» ранее был доставлен по адресу: <...>.

Таким образом, представленные документы не подтверждают достоверно и в полном объёме факт поставки должнику товара - свинины в

полутушах в количестве 114469,374 кг, а также факт согласования цены за единицу товара.

В силу статьи 506 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору поставки поставщик-продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием.

Покупатель обязан оплатить товар непосредственно до или после передачи ему продавцом товара, если иное не предусмотрено названным Кодексом, иными правовыми актами или договором купли-продажи (поставки) и не вытекает из существа обязательства (пункт 1 статьи 486 Гражданского кодекса Российской Федерации).

В силу статьи 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основания своих требований и возражений.

Поскольку факт поставки товара должнику не подтвержден, при том, что бремя доказывания данного обстоятельства лежит на заявителе, суд первой инстанции правомерно отказал во включении требований ООО «Персонал-Маркет» в размере 22321257,93 руб. в реестр требований кредиторов.

Доводы апелляционной жалобы не нашли своего подтверждения при рассмотрении дела судом апелляционной инстанции, направлены на переоценку законных и обоснованных выводов суда первой инстанции, не содержат фактов, которые не были бы проверены и учтены судом первой инстанции при рассмотрении заявления.

Арбитражный суд апелляционной инстанции счел, что выводы суда первой инстанции сделаны в соответствии со статьей 71 АПК РФ на основе полного и всестороннего исследования всех доказательств по делу с

правильным применением норм материального права. Нарушений норм процессуального права, в том числе являющихся безусловным основанием для отмены судебного акта, апелляционной инстанцией не установлено.

Вопрос о распределении судебных расходов по уплате государственной пошлины за подачу апелляционной жалобы судом не рассматривается, поскольку подпунктом 12 пункта 1 статьи 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации не предусмотрена уплата государственной пошлины за рассмотрение апелляционных жалоб на судебные акты, принятые арбитражным судом по результатам проверки обоснованности требований кредиторов о включении в реестр по делам о несостоятельности (банкротстве).

Руководствуясь статьями 258, 266-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Приморского края от 11.11.2016 по делу № А51-1715/2016 оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Дальневосточного округа через Арбитражный суд Приморского края в течение одного месяца.

Председательствующий К.П. Засорин

Судьи Н.А. Скрипка

Е.Н. Шалаганова