Постановление от 21 февраля 2019 г. по делу № А66-4787/2018

ЧЕТЫРНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ

АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ул. Батюшкова, д.12, г. Вологда, 160001

E-mail: 14ap.spravka@arbitr.ru, http://14aas.arbitr.ru


П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

Дело № А66-4787/2018
г. Вологда
21 февраля 2019 года


Резолютивная часть постановления объявлена 18 февраля 2019 года.

В полном объёме постановление изготовлено 21 февраля 2019 года.

Четырнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего Шадриной А.Н., судей Зайцевой А.Я. и Романовой А.В.

при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1,

при участии от общества с ограниченной ответственностью «ИнвестСтрой» ФИО2 по доверенности от 10.12.2018, от Главного управления региональной безопасности Тверской области ФИО3 по доверенности от 03.05.2018, ФИО4 по доверенности от 26.04.2018, ФИО5 по доверенности от 11.04.2018,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Главного управления региональной безопасности Тверской области на решение Арбитражного суда Тверской области от 01 ноября 2018 года по делу № А66-4787/2018 (судья Борцова Н.А.),

у с т а н о в и л:

общество с ограниченной ответственностью «ИнвестСтрой» (место нахождения: 170100, <...>; ОГРН <***>, ИНН <***>, далее - Общество) обратилось в Арбитражный суд Тверской области с иском к Главному управлению региональной безопасности Тверской области (место нахождения: 170100, <...>; ОГРН <***>, ИНН <***>; далее - Управление) о признании незаконными действий Управления по начислению Обществу неустойки (требование от 24.01.2018 № 329-1) в размере 447 009 руб. 65 коп. по государственному контракту № 0136200003617010136/98 на оказание услуг по техническому обслуживанию комплексов автоматической фото-видео фиксации нарушений правил дорожного движения (с учетом уточнения иска и состава лиц, участвующих в деле).

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены Центр автоматизированной фотовидеофиксации ГИБДД УМВД России по Тверской области, публичное акционерное общество «Восточный Экспресс Банк».

Решением суда от 01 ноября 2018 года исковые требования удовлетворены.

Управление с решением суда не согласилось и обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит его отменить и принять по делу новый судебный акт. В обоснование доводов жалобы ссылается на то, что заключениями экспертиз подтверждается ненадлежащее выполнение истцом своих обязательств по государственному контракту; обновления операционной системы управляющих компьютеров отсутствуют; выявлен факт отсутствия обновления версии ПО «АвтоУраган».

В судебном заседании представители апеллянта поддержали изложенные в жалобе доводы.

Общество в отзыве на жалобу и представитель в судебном заседании просят изменить мотивировочную часть решения (абз.3 стр.13) указав, что «приступить к выполнению работ, с учетом сведений о подписании контракта (том 3, лист 84), исполнитель обязан с 20 января 2018 года, поскольку данная дата является датой заключения контракта с учетом положений пункта 8 статьи 70 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ в редакции, действующей на дату заключения контракта, положений статьи 191 ГК РФ сведений о контракте, размещенных в сети «Интернет» по адресу http://www.7.akupki.uov.rii/epz/contract/contractCard/document-info.htmr?reestrNumber=2695006140418000006. В остальной части просит апелляционную инстанцию решение суда оставить без изменения, жалобу Управления - без удовлетворения.

Дело рассмотрено в порядке, предусмотренном статьями 123, 156, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ).

Исследовав доказательства по делу, проверив законность и обоснованность обжалуемого судебного акта, апелляционный суд не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы и отмены или изменения решения суда.

Как следует из материалов дела, 17.01.2018 Управлением (заказчик) и Обществом (исполнитель), по результатам электронного аукциона (протокол от 20.12.2017 № 0136200003617010136) был заключен государственный контракт № 0136200003617010136/98, по условиям которого исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги по техническому обслуживанию комплексов автоматической фото-видео фиксации нарушений правил дорожного движения, а заказчик обязуется принять и оплатить оказанные услуги (том 1, листы 18-63, том 3, листы 83-88).

Требования (состав и объем услуг), предъявляемые к оказываемым услугам, являющимся предметом контракта (пункт 1.1), определяются техническим заданием (приложение 1 к контракту), являющимся неотъемлемой частью Контракта.

Цена контракта составляет 8 940 193 (восемь миллионов девятьсот сорок тысяч сто девяносто три рубля 00 копеек) руб., с учетом НДС, страхования, уплату налогов, сборов и других обязательных платежей.

Оплата услуг осуществляется заказчиком в следующем порядке: ежемесячно (расчетный период - календарный месяц) по факту оказанных услуг на основании подписанного акта оказанных услуг с отсрочкой платежа до 15 (пятнадцати) рабочих дней, с даты подписания заказчиком акта оказанных услуг. Датой платежа считается дата списания денежных средств со счета заказчика (пункт 2.2 контракта).

Срок оказания услуг: с момента заключения контракта (но не ранее 01.01.2018) по 31.12.2018.

Согласно пункту 6.4 контракта за каждый факт неисполнения или ненадлежащего исполнения исполнителем обязательств, предусмотренных контрактом, за исключением просрочки исполнения обязательств (в том числе гарантийного обязательства), предусмотренных контрактом, исполнитель выплачивает заказчику штраф в размере 447 009 руб. 65 коп. (за исключением случаев, предусмотренных пунктами 6.5-6.8 настоящего контракта).

Пунктом 6.10 контракта предусмотрено, что в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения исполнителем обязательств, предусмотренных контрактом, оплата по контракту осуществляется за вычетом начисленной заказчиком соответствующего размера неустойки (штрафа, пени), которая перечисляется заказчиком в установленном законодательством Российской Федерации порядке на основании платежного документа, оформленного заказчиком с указанием исполнителя, за которого осуществляется перечисление неустойки (штрафа, пени) в соответствии с условиями контракта или по своему выбору, удовлетворить требование об уплате начисленной исполнителю неустойки (штрафа, пени) за счет обеспечения исполнения контракта.

Письмом от 22.01.2018 № 05 исполнитель просил предоставить руководство по обслуживанию и эксплуатации комплексов автоматической фото-видео фиксации, руководство по программному обеспечению данных комплексов, а также ключи от запирающих устройств комплексов, план-схему расположения комплексов.

23.01.2018 исполнитель обратился к заказчику с предложением внести изменения в график в отношении пунктов 31-41 (в части ТО2) относительно даты планового проведения контрольного осмотра на 24.01.2018.

При этом, истцом представлен уточненный график, подписанный сторонами, в котором дата проведения планового осмотра изменена на вышеуказанную дату.

23.01.2018 Управлением в адрес Общества направлено уведомление № 297-1 (том 2, листы 39-40), в котором заказчик уведомил исполнителя о невыполнении обязательств по контракту по сроку 22.01.2108, а именно: не обеспечена ежедневная диагностика и контроль технического состояния, работоспособности комплексов фотовидеофиксации в соответствии с регламентом работ Технического задания к контракту; не обеспечено выполнение работ по техническому обслуживанию комплексов автоматического контроля «АвтоУраган-ВСМ» на перекрестках ул. Орджоникидзе - ул. Склизкова; Смоленский пер.- наб. реки Лазурь; Смоленский пер. - ул. Вагжанова; ул. Горького - ул. Благоева; наб. А. Никитина - ул. Благоева; наб. реки Лазури - ул. Орджоникидзе; Волоколамкий пр-т - ул. Склизкова; Волоколамский пр-т - пр-т Победы; пл. Мира - ул. Горького; пл. Мира - наб. А. Никитина; ул. Советская - Волжский проезд; обновление операционной системы управляющих компьютеров АПК «АвтоУраган-ВСМ», при наличии обновлений; установка и настройка обновлений пакета программного обеспечения АПК «АвтоУраган-ВСМ» при наличии новых версий; установка и настройка обновлений ПО диагностики АПК «АвтоУраган-ВСМ», при наличии версий; проверка настройки параметров синхронизации даты и времени операционной системы управляющего компьютера АПК «АвтоУраган-ВСМ».

Управлением предложено устранить замечания до 25.01.2018.

24.01.2018 Управлением в адрес Общества направлено требование № 329-1 (том 2, листы 33-34) об уплате штрафа в размере 447 009 руб. 65 коп. за невыполнение работ по техническому обслуживанию комплексов автоматического контроля «АвтоУраган-ВСМ» на перекрестках ул. Орджоникидзе - ул. Склизкова. Смоленский пер. - Наб. реки Лазурь, Смоленский пер. - ул. Вагжанова, ул. Горького - ул. Благоева, наб. А. Никитина - ул. Благоева, Наб. реки Лазури - ул. Орджоникидзе, Волоколамский пр-т - ул. Склизкова, Волоколамской пр-т - пр-т Победы, пл. Мира - ул. Горького, пл. Мира - наб. А.Никитина, ул. Советская - Волжский проезд.

Общество, полагая, что действия заказчика по начислению неустойки являются незаконными, обратилось в суд с настоящим иском.

Суд первой инстанции признал требования Общества обоснованными.

Апелляционная инстанция не находит оснований не согласиться с обжалуемым судебным актом.

Правоотношения сторон по размещению заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных или муниципальных нужд регулируются Федеральным законом от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд (далее – Закон № 44-ФЗ), а также нормами Гражданского кодекса российской Федерации (далее – ГК РФ) о возмездном оказании услуг (глава 39 ГК РФ).

Согласно пункту 1 статьи 779 ГК РФ по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги.

По пункту 1 статьи 781 ГК РФ заказчик обязан оплатить оказанные ему услуги в сроки и в порядке, которые указаны в договоре возмездного оказания услуг.

В соответствии со статьей 783 ГК РФ общие положения о подряде (статьи 702 - 729 ГК РФ) и положения о бытовом подряде (статьи 730 - 739 ГК РФ) применяются к договору возмездного оказания услуг, если это не противоречит статьям 779 - 782 ГК РФ, а также особенностям предмета договора возмездного оказания услуг.

В соответствии с частью 4 статьи 34 Закона № 44-ФЗ в контракт включается обязательное условие об ответственности заказчика и поставщика (подрядчика, исполнителя) за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств, предусмотренных контрактом.

Согласно части 6 статьи 34 Закона № 44-ФЗ в случае просрочки исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств (в том числе гарантийного обязательства), предусмотренных контрактом, а также в иных случаях неисполнения или ненадлежащего исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств, предусмотренных контрактом, заказчик направляет поставщику (подрядчику, исполнителю) требование об уплате неустоек (штрафов, пеней).

Частью 7 статьи 34 Закона № 44-ФЗ предусмотрено, что пеня начисляется за каждый день просрочки исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательства, предусмотренного контрактом, начиная со дня, следующего после дня истечения установленного контрактом срока исполнения обязательства, и устанавливается контрактом в размере, определенном в порядке, установленном Правительством Российской Федерации, но не менее чем одна трехсотая действующей на дату уплаты пени ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации от цены контракта, уменьшенной на сумму, пропорциональную объему обязательств, предусмотренных контрактом и фактически исполненных поставщиком (подрядчиком, исполнителем).

Согласно разделу 4 Технического задания к контракту работы по техническому обслуживанию должны производиться со следующей периодичностью:

1) обновление операционной системы управляющих компьютеров АПК «АвтоУраган-ВСМ», при наличии обновлений. Установка и настройка обновлений пакета программного обеспечения АПК «АвтоУраган-ВСМ» при наличии новых версий - два раза в месяц;

2) установка и настройка обновлений ПО диагностики АПК «АвтоУраган-ВСМ» при наличии новых версий - два раза в месяц;

3) проверка настройки параметров синхронизации даты и времени операционной системы управляющего компьютера АПК «АвтоУраган-ВСМ - два раза в месяц.

В приложении 2 к контракту отражен график оказания услуг по техническому обслуживанию оборудования комплексов автоматической фотовидеофиксации нарушений правил дорожного движения, сведения о плановых датах проведения контрольного осмотра (ТО1, ТО2, ТО3).

При этом к ТО-1 относится: обновление операционной системы управляющих компьютеров АПК «АвтоУраган-ВСМ», при наличии обновлений; установка и настройка обновлений пакета программного обеспечения АПК «АвтоУраган», при наличии новых версий; установка и настройка обновлений ПО диагностики АПК «АвтоУраган», при наличии новых версий; проверка настройки параметров синхронизации даты и времени операционной системы управляющего компьютера АПК «АвтоУраган».

К ТО-2 относятся: удаление загрязнений с защитного стекла видеокамер; удаление с корпуса видеокамер коррозии, грязи, влаги, пыли; проверка состояния крепления проводов на клеммных колодках; профилактическое обслуживание и комплексная диагностика функционирования видеодатчиков, очистка, мойка линз, экранов; технический осмотр соединительных коробок, ящиков, клемм; замер мощности, потребляемой при питании от сети переменного тока; замер входного напряжения; замер выходного напряжения; проверка исправности элементов индикации; замер выходного напряжения при отключенном входном напряжении при подключенной нагрузке, при выключенной нагрузке; проверка величины выходного напряжения при номинальной и максимальной нагрузке; проверка наличия цепи между заземлителями и заземленными элементами; измерение сопротивления изоляции мегомметром кабельных и других линий напряжением до 1кВ, предназначенных для передачи электроэнергии к распределительным устройствам, щитам, шкафам и коммутационным аппаратам; проверка работы АПК «АвтоУраган-ВСМ» при переходе на резервный режим питания и обратно; комплексная проверка систем АПК «АвтоУраган-ВСМ» в автоматическом режиме (проверка пределов изменение температурных значений датчиков контроллеров и рабочих напряжений источников питания блоков АПК «АвтоУраган-ВСМ»); проверка зоны распознавания НЗ ТС; проверка зоны обзор; перекрестка и его настройка; устранение неисправности качества видеоизображения; очистка загрязнения стекла гермокожухов видеокамер светоизлучающей поверхности ИК-прожектора; проверка надежности механического крепления видеокамер и ИК-прожектора и их протяжка, отсутствие запотевания стекла видеокамер; проверка правильности срабатывания управляемых реле в соответствии с режимами и фазами работы конкретного светофора по каждому направлению; очистка ребер радиаторов термостата и блока питания, находящихся в вычислительном и коммутационном блоках, измерение питающего напряжения, проверка надежности контактов соединений; проверка операционной системы на наличие вирусов, проведение лечения. Дефрагментация жестких дисков. Комплексное системное сопровождение активного сетевого коммутатора; профилактическое обслуживание линий электропитания от точки присоединения до комплекса (как по воздушным линиям, так и по кабельным канализациям).

К ТО1 относятся работы с периодичностью 2 раза в месяц, к ТО2 - работы с периодичностью 1 раз в месяц.

В обоснование требования от 24.01.2018 № 329-1 Управление указало на невыполнение Обществом работ по техническому обслуживанию комплексов автоматического контроля «АвтоУраган-ВСМ» на перекрестках ул. Орджоникидзе - ул. Склизкова. Смоленский пер. - Наб. реки Лазурь, Смоленский пер. - ул. Вагжанова, ул. Горького - ул. Благоева, наб. А. Никитина - ул. Благоева, Наб. реки Лазури -ул. Орджоникидзе, Волоколамский пр-т - ул. Склизкова, Волоколамской пр-т - пр-т Победы, пл. Мира - ул. Горького, пл. Мира - наб. А.Никитина, ул. Советская - Волжский проезд.

Судом первой инстанции правомерно указано, что применительно к комплексам автоматического контроля «АвтоУраган-ВСМ» на перекрестках ул. Орджоникидзе - ул. Склизкова. Смоленский пер. - Наб. реки Лазурь, Смоленский пер. - ул. Вагжанова, ул. Горького - ул. Благоева, наб. А. Никитина - ул. Благоева, Наб. реки Лазури -ул. Орджоникидзе, Волоколамский пр-т - ул. Склизкова, Волоколамской пр-т - пр-т Победы, пл. Мира - ул. Горького, пл. Мира - наб. А.Никитина, ул. Советская - Волжский проезд по состоянию на 22 января 2018 года (дата указанная в уведомлении №297-1 от 23 января 2018 года) Обществом должно было быть проведено ТО 2.

Обновление операционной системы управляющих компьютеров АПК «АвтоУраган-ВСМ» (при наличии обновлений), установка и настройка обновлений пакета программного обеспечения АПК «АвтоУраган» (при наличии новых версий); установка и настройка обновлений ПО диагностики АПК «АвтоУраган» (при наличии новых версий); проверка настройки параметров синхронизации даты и времени операционной системы управляющего компьютера АПК «АвтоУраган» относится к ТО 1 и, с учетом согласованного графика оказания услуг, плановой датой проведения контрольного осмотра являлось 24 января 2018 года.

В силу статьи 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

В силу статьи 68 АПК РФ обстоятельства дела, которые согласно закону должны быть подтверждены определенными доказательствами, не могут подтверждаться в арбитражном суде иными доказательствами.

Поскольку доказательств, подтверждающих наличие по состоянию на 23, 24 января 2018 года новых обновлений операционной системы, новых версий программного обеспечения АПК «АвтоУраган», ПО диагностики АПК «АвтоУраган», Управление в суд первой инстанции не представило, исковые требования Общества удовлетворены при наличии на то законных оснований.

По существу, доводы заявителя апелляционной жалобы повторяют позицию Управления при рассмотрении дела в суде первой инстанции, не опровергают выводы суда первой инстанции, основаны на неверном толковании положений действующего законодательства и не свидетельствуют о нарушении судом норм материального права. Иное толкование положений законодательства, а также иная оценка обстоятельств дела не свидетельствуют о неправильном применении судом норм материального права.

С учетом вышеизложенных обстоятельств дела апелляционная жалоба Управления удовлетворению не подлежит.

Руководствуясь статьями 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Четырнадцатый арбитражный апелляционный суд

п о с т а н о в и л :

решение Арбитражного суда Тверской области от 01 ноября 2018 года по делу № А66-4787/2018 оставить без изменения, апелляционную жалобу Главного управления региональной безопасности Тверской области – без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Северо-Западного округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия.

Председательствующий

А.Н. Шадрина

Судьи

А.Я. Зайцева

А.В. Романова