Постановление от 3 апреля 2024 г. по делу № А40-97934/2023

ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

127994, Москва, ГСП -4, проезд Соломенной Сторожки, 12

адрес веб-сайта: http://9aas.arbitr.ru


ПОСТАНОВЛЕНИЕ

№ 09АП-8312/2024

Дело № А40-97934/23
город Москва
03 апреля 2024 года.
Резолютивная часть постановления объявлена 26 марта 2024 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 03 апреля 2024 года.


Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Яниной Е.Н.,

судей: Сергеевой А.С., Петровой О.О.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу АО «Открытие Холдинг»

на решение Арбитражного суда города Москвы от 19.12.2023 по делу № А40-97934/23

по иску акционерного общества "Открытие Холдинг" (ОГРН: <***>, ИНН: <***>) в лице конкурсного управляющего Булатовой Марии Анатольевны

к

1. индивидуальному предпринимателю ФИО3 (772071544068)

2.обществу с ограниченной ответственностью "Пауэр Ресорсес" (ОГРН: <***>, ИНН:7705894173)

о признании сделки недействительной и применении последствий

при участии в судебном заседании представителей :

от истца: ФИО4 по доверенности от 26.07.2023

от ответчика ФИО3: ФИО5 по доверенности от 01.08.2023

У С Т А Н О В И Л:

Решением Арбитражного суда города Москвы от 19.12.2023 по делу № А40-97934/23 в удовлетворении иска АО «Открытие Холдинг» к ИП ФИО3 о признании сделки недействительной и применении последствий недействительности ничтожной сделки отказано.

Не согласившись с принятым по делу судебным актом, истец обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просил указанное решение суда первой инстанции отменить и вынести новый судебный акт.

Информация о принятии апелляционной жалобы к производству вместе с соответствующим файлом размещена в информационно-телекоммуникационной сети Интернет на сайте www.kad.arbitr.ru в соответствии положениями части 6 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).

В судебном заседании Девятого арбитражного апелляционного суда представитель истца поддержал доводы жалобы по основаниям, изложенным в ней, просил решение суда первой инстанции отменить.

Представитель ответчика возражал относительно обоснованности доводов жалобы, просил решение суда первой инстанции оставить без изменения, жалобу – без удовлетворения, в том числе по доводам отзыва.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, Решением Арбитражного суда г. Москвы от 20.07.2022 по делу № А40-32328/2020-177-60 АО «Открытие Холдинг» (ОГРН <***> ИНН <***> КПП 770901001, юридический адрес 105064, <...>, эт. 0 оф. 01) признано банкротом, в отношении АО «Открытие Холдинг» введена процедура конкурсного производства Конкурсным управляющим должника АО «Открытие Холдинг» утверждена ФИО2, член Ассоциации арбитражных управляющих саморегулируемой организации "Центральное агентство арбитражных управляющих".

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 23.01.2023 по делу А40-32328/2020-177-60 срок конкурсного производства в отношении АО «Открытие Холдинг» продлен на шесть месяцев.

Как указано в п. 2 ст. 129 Федерального закона № 127-ФЗ от 26.10.2002 «О несостоятельности (банкротстве)», конкурсный управляющий обязан принять в ведение имущество должника, провести инвентаризацию такого имущества.

АО «ОТКРЫТИЕ ХОЛДИНГ» является единственным участником ООО «ПАУЭР РЕСОРСЕС».

Ранее, между ООО «ПАУЭР РЕСОРСЕС» и ИП ФИО3 был заключен договор № 1/ВНП оказания услуг по сопровождению налоговой проверки от 14.01.2021.

Вступившим в законную силу решением Арбитражного суда города Москвы от 17.06.2022 по делу № А40-92137/22-100-680 в пользу ИП ФИО3 с ООО «ПАУЭР РЕСОРСЕС» взыскана задолженность в размере 7 954 907 руб. 50 коп., проценты в размере 208 789 руб. 09 коп., расходы истца по оплате госпошлины по иску в размере 63 818 руб.

20.02.2023 ИП ФИО3 обратилась в Арбитражный суд города Москвы с заявлением о признании несостоятельным (банкротом) ООО «ПАУЭР РЕСОРСЕС», принятым к производству определением от 27.02.2023.

В настоящее время конкурсный управляющий АО «ОТКРЫТИЕ ХОЛДИНГ» полагает, что для целей ликвидации ООО «ПАУЭР РЕСОРСЕС» была создана фиктивная кредиторская задолженность перед ИП ФИО3, которая не оказывала и не могла оказывать ООО «ПАУЭР РЕСОРСЕС» спорные услуги.

Отказывая в удовлетворении исковых требований, суд первой инстанции пришел к выводу, что представленные в материалы дела доказательства не подтверждают доводы о мнимости сделки.

Апелляционный суд, повторно исследовав и оценив, представленные в дело доказательства, доводы апелляционной жалобы истца, не находит оснований для переоценки выводов суда первой инстанции по примененным нормам материального права и переоценке фактических обстоятельств дела.

В апелляционной жалобе конкурсный управляющий АО «Открытие Холдинг» выражает свое несогласие с решением, полагает, что оно вынесено при неполном выяснении обстоятельств, имеющих значение для дела, выводы суда не соответствуют обстоятельствам дела.

Согласно п. 1 ст. 170 ГК РФ мнимая сделка, то есть сделка, совершенная лишь для вида, без намерения создать соответствующие ей правовые последствия, ничтожна.

По смыслу приведенной правовой нормы, мнимой является та сделка, все стороны которой не намерены создать соответствующие ей правовые последствия.

Между тем, как установлено судом, на основании решения ИФНС № 8 по г. Москве № 22/17 от 24.09.2019 проведена выездная налоговая проверка ООО «ПАУЭР РЕСОРСЕС» за период с 01.01.2016 по 01.08.2019.

По результатам выездной налоговой проверки налоговым органом вынесен акт налоговой проверки № 33/17 от 14.10.2020, установив неуплату налога на прибыль, зачисляемого в бюджет г. Москвы, налога на прибыль при выплате доходов в виде дивидендов в размере 54 598 189 руб. и пени в размере 14 224 767 руб.

14.01.2021 между ООО «ПАУЭР РЕСОРСЕС» и ИП ФИО3 был заключен договор № 1/ВНП оказания услуг по сопровождению налоговой проверки.

Как следует из п. 1.1 договора № 1/ВНП оказания услуг по сопровождению налоговой проверки от 14.01.2021 (далее – договор), исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать юридические и иные услуги (далее - услуги) по сопровождению налоговой проверки в объеме, сроки и на условиях, которые предусмотрены настоящим договором, а заказчик обязуется принять и оплатить эти услуги.

В соответствии с техническим заданием № 1 от 15.01.2021 ООО «ПАУЭР РЕСОРСЕС» во исполнение договора № 1/ВНП от 14.01.2021 направило в адрес исполнителя следующее задание (в рамках проведения выездной налоговой проверки на основании решения № 22/17 от 24.09.2019, период проведения проверки с 01.01.2016 по 01.08.2019):

1. подготовить копии и предоставить в ИФНС № 8 по г. Москве следующие документы для проведения выездной налоговой проверки: - карточки учета всех основных средств ОС-1, состоявших на балансе заказчика в проверяемый период; - инвентарные карточки всех ОС; - ведомости амортизации всех основных средств; - пояснения к бухгалтерским балансам и отчетам о финансовых результатах; - пояснения по переоценке всех ОС, состоявших на балансе заказчика в проверяемый период; - все договоры со всеми приложениями и дополнениями, действовавшие в проверяемый период; - расчет амортизации всех основных средств, состоявших на балансе заказчика в проверяемый период в разрезе по годам 2016, 2017, 2018; - договоры купли-продажи (со всеми приложениями и дополнениями) земельных участков по адресу местонахождения: 172755, Россия, Тверская обл., Осташковский район, д. Павлиха (кадастровые номера участков 69:24:0000010:417,416,418; - карточки счетов бухгалтерского учета; - оборотно-сальдовые ведомости по счетам 01, 02; - прочие документы, запрашиваемые ИФНС № 8 по г. Москве;

2. предоставить пояснения по требованиям налогового органа в рамках проведения выездной налоговой проверки на основании решения № 22/17 от 24.09.2019;

3. подготовить возражения к акту налоговой проверки № 33/17 от 14.10.2020 и предоставить проект возражений на утверждение заказчику в срок до 20.02.2021.

В соответствии с техническим заданием № 2 от 24.02.2021 ООО «ПАУЭР РЕСОРСЕС» во исполнение договора № 1/ВНП от 14.01.2021 направило в адрес исполнителя следующее задание (в рамках проведения выездной налоговой проверки на основании решения № 22/17 от 24.09.2019, период проведения проверки с 01.01.2016 по 01.08.2019):

1. подготовить развернутый и расширенный вариант возражений к акту налоговой проверки № 33/17 от 14.10.2020 и предоставить проект возражений на утверждение заказчику в срок до 10.03.2021;

2. предоставить пояснения по требованиям налогового органа в рамках проведения выездной налоговой проверки на основании решения № 22/17 от 24.09.2019;

В соответствии с техническим заданием № 3 от 10.06.2021 ООО «ПАУЭР РЕСОРСЕС» во исполнение договора № 1/ВНП от 14.01.2021 направило в адрес исполнителя следующее задание (в рамках проведения выездной налоговой проверки на основании решения № 22/17 от 24.09.2019, период проведения проверки с 01.01.2016 по 01.08.2019):

1. подготовить ответы на требования по решению о проведении дополнительных мероприятий налогового контроля № 33/17/ДОП от 26.05.2021 и предоставить заказчику в срок до 30.06.2021.

В соответствии с техническим заданием № 4 от 16.07.2021 ООО «ПАУЭР РЕСОРСЕС» во исполнение договора № 1/ВНП от 14.01.2021 направило в адрес исполнителя следующее задание (в рамках проведения выездной налоговой проверки на основании решения № 22/17 от 24.09.2019, период проведения проверки с 01.01.2016 по 01.08.2019):

1. подготовить вариант возражений к дополнениям акта налоговой проверки № 33/17/Д от 26.05.2021 по дополнительным мероприятиям налогового контроля проводимым налоговым органом по решению о проведении дополнительных мероприятиях налогового контроля № 33/17/ДОП от 26.05.2021 и предоставить проект возражений на утверждение заказчику в срок до 31.07.2021.

В соответствии с техническим заданием № 5 от 01.10.2021 ООО «ПАУЭР РЕСОРСЕС» во исполнение договора № 1/ВНП от 14.01.2021 направило в адрес исполнителя следующее задание (в рамках проведения выездной налоговой проверки на основании решения № 22/17 от 24.09.2019, период проведения проверки с 01.01.2016 по 01.08.2019):

1. подготовить апелляционную жалобу в вышестоящий налоговый орган на решение № 37/17 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения от 20.09.2021 и предоставить проект апелляционной жалобы на утверждение заказчику в срок до 15.10.2021.

20.02.2021 ООО «ПАУЭР РЕСОРСЕС» поданы возражения по акту налоговой проверки.

04.03.2021 состоялось рассмотрение материалов налоговой проверки в ИФНС № 8 по г. Москве (подписан протокол № 33/17 рассмотрения материалов проверки от 04.03.2021).

22.03.2021 ООО «ПАУЭР РЕСОРСЕС» подан расширенный и скорректированный вариант возражений по акту налоговой проверки № 33/17 от 14.10.2020.

20.07.2021 ИФНС № 8 по г. Москве вручено дополнение к акту налоговой проверки № 33/17/Д от 16.07.2021 о проведении дополнительных мероприятий (вызов на допрос свидетелей).

06.08.2021 ООО «ПАУЭР РЕСОРСЕС» поданы возражения по дополнениям № 33/17/Д от 16.07.2021.

16.08.2021 ИФНС № 8 по г. Москве вручено извещение о времени и месте рассмотрения материалов налоговой проверки № 11950 от 16.08.2021 (дата рассмотрения - 06.09.2021).

27.09.2021 ООО «ПАУЭР РЕСОРСЕС» получено решение № 37/17 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения от 20.09.2021.

В соответствии с решением № 37/17 от 20.09.2021 налоговый орган принял возражения ООО «ПАУЭР РЕСОСРСЕС» по п. 2.2.1 - п. 2.2.3 акта налоговой проверки. По данным пунктам снят вопрос о начислении налога на прибыль в размере 3898189руб.

На основании решения № 37/17 от 20.09.2021 налоговым органом предложено уплатить ООО «ПАУЭР РЕСОРСЕС»:

1. налог на прибыль при выплате доходов в виде дивидендов - 50 700 000 руб.

2. пени - 8 714 907,50 руб.

3. штраф - 10 140 000 руб.,

всего на сумму 69 554 907,50 руб.

26.10.2021 ООО «ПАУЭР РЕСОРСЕС» подана апелляционная жалоба в Управление ФНС России по г. Москве с просьбой отменить полностью решение ИФНС № 8 по г. Москве № 37/17 от 20.09.2021.

29.12.2021 УФНС России вынесено решение по апелляционной жалобе № 21- 10/193662@, которым полностью отменено решение ИФНС № 8 по г. Москве № 37/17 от 20.09.2021.

Факт оказания услуг ответчиком подтверждается следующими документами:

- договором № 1/ВНП оказания услуг по сопровождению налоговой проверки от 14.01.2021;

- актом оказанных услуг от 27.01.2022;

- пакетом документов, подготовленных ИП ФИО3 в период действия договора, а именно:

1. возражения по акту налоговой проверки от 14.10.2020 № 33/17, поданные в налоговый орган 20.02.2021;

2. расширенный и скорректированный вариант возражений (к возражениям от 20.02.2021 по акту налоговой проверки от 14.10.2020 № 33/17), поданный 22.03.2021 в налоговый орган;

3. опись передаваемых документов к расширенному и скорректированному варианту возражений по акту налоговой проверки, сданных 22.03.2021;

4. возражения по дополнениям № 33/17/Д от 16.07.2021 к акту налоговой проверки от 14.10.2020 № 33/17, поданные 06.08.2021 в налоговый орган;

5. апелляционная жалоба от 20.09.2021 в Управление ФНС России по г. Москве.

На основании вышеизложенного, суд пришел к обоснованному выводу, что результатом работы исполнителя явилось то, что общество не было привлечено к ответственности в связи с совершением налогового правонарушения на сумму 69554907,50 руб.

Также не соответствует действительности довод Истца, что «Как следует из материалов дела № А40-92137/22-100-680, исполнительный лист ИП ФИО3 получен не был». Первоначальный исполнительный лист был потерян АО «Почта России», после чего ИП ФИО3 была вынуждена обратиться за дубликатом. Работа почты ни при каких обстоятельствах не может служить основанием для признания задолженности перед ИП ФИО3 фиктивной.

Доводы апелляционной жалобы о наличии аффилированности ФИО3 и ООО «ПАУЭР РЕСОРСЕС» отклонятся судом на основании следующего.

Факт выдачи займа не является доказательством аффилированности. Действующее законодательство не содержит требования наличия выдачи займов в основной деятельности общества для того, чтобы общество могло выдавать такие займы.

Как было установлено в суде первой инстанции и подтверждается имеющимися в деле доказательствами, займ Ответчиком-1 был возвращен в полном размере 04.10.2021 года, что свидетельствует о его добросовестности.

В суде первой инстанции данные доводы были подробно оценены, на листах 5-7 Решения суда приводятся соответствующие фрагменты из трудовых договоров ФИО6 и ФИО7, согласно которым сделаны обоснованные выводы, что «в полномочия генерального директора общества не входит ведение бухгалтерского учета и личное сопровождение налоговых проверок, а также составление апелляционных жалоб и представление интересов общества при проведении налоговых проверок. Кроме того, ИП ФИО6, помимо должности генерального директора в ООО «ПАУЭР РЕСОРСЕС», оказывала услуги по ведению бухгалтерского учета АО "ОТКРЫТИЕ ХОЛДИНГ" на основании договора ФК 01/2021 об оказании услуг по ведению бухгалтерского и налогового учета от 10.04.2021, что не позволяло ей исполнять еще и функции бухгалтера в ООО «ПАУЭР РЕСОРСЕС», и в части ФИО7 – «Следовательно, в обязанности ФИО7 не входило сопровождение налоговой проверки, подготовки документов, возражений, апелляционной жалобы».

Следовательно, суд первой инстанции делает верный вывод, что «Таким образом, в обществе не имелось лица, в чьи должностные обязанности входило сопровождение налоговой проверки, представление интересов общества в налоговом органе, подготовка отзывов, дополнений и апелляционной жалобы».

Довод об оказании услуг по цене значительно выше рыночной и сделки, недоступной обычным участникам рынка, был рассмотрен и опровергнут в суде первой инстанции.

Так, согласно оспариваемому договору стоимость услуг Ответчика складывалась из 2 частей: фиксированная часть равная 1 000 000 руб. и «гонорар успеха» в размере 10% от суммы претензий, начисленных налоговым органом.

Поскольку сумма недоимки и штрафа согласно Решения Акта налоговой проверки от 33/17 от 14.10.2020 г. составил 69 554 907,50 в том числе: 54 598 189 руб. недоимка, 8 714 907,50 руб. пени и 10 140 000 руб. штраф, размер вознаграждения ИП ФИО3 составил 6 954 907,50 руб.

Довод Истца о нерыночности стоимости услуг не соответствует действительности. Судебной практикой подтверждается, что стоимость услуг может состоять из фиксированной части и гонорара успеха, и размер гонорара успеха в размере 10% является обычным в деловом обороте:

- Постановление Арбитражного суда Московского округа от 30.08.2022 г. по делу № А40-221119/21 (гонорар успеха составил 11,5% от суммы штрафа, отмененного по результатам рассмотрения дела,

- Постановление Арбитражного суда Уральского округа от 28.04.2016 N Ф09- 4476/16 по делу N А47-1559/2015 (гонорар успеха составил 10% от цены предъявленного иска)

- Постановление Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 13.10.2021 N Ф01- 5776/2021 по делу N А82-3765/2020 (размер вознаграждения исполнителя составит 20 процентов от экономического эффекта заказчика).

Кроме того, Постановлением Арбитражного суда Уральского округа от 17.03.2020 N Ф09-496/20 по делу N А50-39197/2018 удовлетворено требование о включении в реестр требований кредиторов общества, в отношении которого введена процедура наблюдения, долга по договору на оказание консультационных, информационных и юридических услуг, так как заявление кредитора подтверждено вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда о выдаче исполнительного листа на принудительное исполнение решения третейского суда, при этом установлено, что указанное решение третейского суда не нарушает основополагающие принципы российского права. В такой ситуации возражения, касающиеся состава и размера заявленного требования, не могут быть приняты. Согласно пункту 3.1 договора размер вознаграждения исполнителя составляет 15% от достигнутого для заказчика положительного экономического эффекта.

Как было установлено в суде первой инстанции, согласно расценкам на аналогичные услуги, представленными самим Истцом, приведенные Истцом данные с сайта https://www.taxcoach.ru/services подтверждают рыночность стоимости услуг по оспариваемому договору. Рыночная стоимость Досудебного урегулирования налогового спора составляет от 3% до 15% экономического эффекта.

Экономический эффект от деятельности ИП ФИО3 составил 69 554 907,50 руб. и вознаграждение в размере 7 954 907 составляет лишь 11.4%, что полностью соответствует расценкам, приведенным конкурсным управляющим.

Таким образом, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу, что «Экономический интерес для создания фиктивной задолженности с целью прикрыть сделку по выводу денежных средств истца конкурсным управляющим АО "ОТКРЫТИЕ ХОЛДИНГ" также в нарушение ст. 65 АПК РФ не доказан».

Приведенные в апелляционной жалобе доводы уже были предметом судебного разбирательства в суде первой инстанции, им была дана соответствующая правовая оценка, и оснований для переоценки выводов суда не имеется.

Доводы подателя апелляционной жалобы не содержат фактов, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность судебного акта, либо опровергали выводы суда первой инстанции, в связи с чем, признаются судом апелляционной инстанции несостоятельными и не могут служить основанием для отмены решения Арбитражного суда города Москвы.

Нарушений норм процессуального права, предусмотренных ч. 4 ст. 270 АПК РФ и влекущих безусловную отмену судебного акта, коллегией не установлено.

Судебные расходы в виде уплаты государственной пошлины за подачу апелляционной жалобы распределяются в порядке, предусмотренном ст. 110 АПК РФ.

Руководствуясь ст.ст. 176, 266-269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,



П О С Т А Н О В И Л:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 19.12.2023 по делу № А40-97934/23 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.


Председательствующий судья: Е.Н. Янина


Судьи: О.О. Петрова


А.С. Сергеева