Решение от 5 апреля 2023 г. по делу № А27-24577/2022

АРБИТРАЖНЫЙ СУД КЕМЕРОВСКОЙ ОБЛАСТИ

Красная ул., д. 8, Кемерово, 650000 ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ
Р Е Ш Е Н И Е

Дело № А27-24577/2022
город Кемерово
05 апреля 2023 года
Резолютивная часть решения оглашена 29 марта 2023 года. Решение в полном объеме изготовлено 05 апреля 2023 года. Арбитражный суд Кемеровской области в составе судьи Кормилиной Ю.Ю.

при ведении аудиозаписи и протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Брызгаловой Т.А.

рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению Акционерного общества "Кузнецкая инвестиционно-строительная компания", Кемеровская область - Кузбасс, город Новокузнецк (ОГРН 1024201474857, ИНН 4220014581)

к Инспекции Федеральной налоговой службы по Центральному району г. Новокузнецка Кемеровской области – Кузбассу, Кемеровская область - Кузбасс, город Новокузнецк (ОГРН 1044217029768, ИНН 4217011333)

об оспаривании постановления от 16.12.2022 № 42172232800024900007,

третье лицо: Межрегиональное управление Федеральной службы по финансовому мониторингу по Сибирскому Федеральному округу, город Новосибирск (ОГРН 1055406024761, ИНН 5406306327),

при участии:

от заявителя: Герасименко И.Н. (доверенность № 155/12-2022 от 28.12.2022, паспорт, диплом, свидетельство о смене фамилии);

от налогового органа: Леухина С.В. (доверенность от 08.02.2023 № 03-26/01174, удостоверение), Шабалина Е.В. (доверенность от 23.12.2022 № 03-26/16094, удостоверение, диплом), до перерыва - Денисова Е.А. (доверенность от 15.12.2022 № 03-26/15674, удостоверение), после перерыва - Быкова А.В. (доверенность от 15.12.2022 № 03-26/15673, удостоверение)

у с т а н о в и л:

Акционерное общество "Кузнецкая инвестиционно-строительная компания" (далее – заявитель, общество, АО «КИСК») обратилось в Арбитражный суд Кемеровской области с заявлением об оспаривании постановления Инспекции Федеральной налоговой службы по


Центральному району г. Новокузнецка Кемеровской области – Кузбассу (далее – инспекция, ИФНС, налоговый орган) от 16.12.2022 № 42172232800024900007 о назначении административного наказания, которым общество привлечено к административной ответственности по части 1 статьи 15.25 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ) с назначением административного штрафа в размере 4 225 597,60 руб.

Определением суда от 14.02.2023, к участию в деле, в порядке статьи 51 АПК РФ, привлечено Межрегиональное управление Федеральной службы по финансовому мониторингу по Сибирскому Федеральному округу (далее – МРУ Русфинмониторинга по СФО), подготовка дела к судебному разбирательству завершена, дело назначено к судебному разбирательству в судебном заседании на 06.03.2023, которое в связи неполучением заявителем дополнений налогового органа, необходимостью представления дополнительных документов и пояснений дважды откладывалось.

В судебном заседании от 24.03.2023 в порядке статьи 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) был объявлен перерыв до 29.03.2023.

В судебном заседании заявитель требование поддержал.

В обоснование заявления указывает, что налоговым органом не дана надлежащая оценка документам, предоставленным АО «КИСК», вывод об отнесении услуг к акционерной деятельности не соответствует фактическим обстоятельствам дела.

При заключении договора оказания услуг б/н от 02.01.2020 между АО «КИСК» и COECLERICI COMMODITIES SA сторонами достигнуто соглашение по всем существенным условиям, договор соответствует требованиям статьей 432, 779 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ). Согласно акту приемки-сдачи услуг от 15.12.2020 стоимость услуг COECLERICI COMMODITIES SA составила 280 тысяч долл. США. В целях оказания услуг COECLERICI COMMODITIES SA, были заключены договоры с третьими лицами: АО «Алруд», ООО «Лексис», SHAKHTA PTY LTD, DMT GmbH&Co; KG, Optimal Mining Solutions Pty Ltd, IMC Montan Limited. Из электронной переписки явствует взаимодействие сотрудников АО «КИСК», COECLERICI COMMODITIES SA и третьих лиц.

Оказанные услуги непосредственно связаны с экономической деятельностью АО «КИСК» по добыче и реализации угля, направлены на обеспечение эффективности добычи, конкурентоспособности продукции. Доход от реализации, полученной обществом в 2020


году, составил 3 744 152 тыс. руб., что на 1,5% больше дохода за 2019 год - 3 689 109 тыс. руб.

Акт приема-сдачи оказанных услуг от 15.12.2020, представленный в уполномоченный банк, содержит все реквизиты, обязательные для первичного учетного документа. В проведении валютной операции уполномоченным банком не отказано.

Кроме того, вопросы о целесообразности и необходимости заключения договоров с DMT GmbH & Со KG, Shakhta Pty Ltd, Optimal Mining Solutions Pty Ltd, IMC Montan Limited (Великобритания), ООО «Лексис», АО «АЛ РУД» в интересах АО «КИСК», а также относимости расходов по договору № б/н от 02.01.2020 к компенсации затрат на акционерную деятельность общества, был исследован налоговым органом при проведении камеральной проверки. Решением № 6273 от 08.11.2021 отказано в привлечении АО «КИСК» к ответственности за совершение налогового правонарушения.

АО «КИСК» не осуществляло незаконных валютных операций, объективная сторона административного нарушения, предусмотренного ч.1ст. 15.25 КоАП РФ, отсутствует.

Налоговый орган требования заявителя не признал, указав, что совокупность имеющихся в деле доказательств позволяет сделать вывод о мнимости (притворности) заключенного АО «КИСК» с COECLERICI COMMODITIES SA договора б/н от 02.01.2020, а также незаконности валютных операций. Договор содержит недостоверные сведения и заключен без намерения его исполнения.

Полагает необоснованной ссылку АО «КИСК» на результаты камеральной проверки налоговой декларации, поскольку предмет налоговой проверки отличен от предмета и целей проверки соблюдения валютного законодательства. Кроме того, АО «КИСК» подана уточненная декларация по налогу на прибыль за 2018 год.

По мнению Инспекции, постановление вынесено законно и обосновано, с соблюдением установленных законом норм, вина юридического лица установлена.

МРУ Русфинмониторинг, заявило письменное ходатайство о рассмотрении спора в отсутствии представителя. В письменном отзыве ссылается на положения статей 169, 170 ГК РФ.

В порядке статьи 156 АПК РФ дело рассмотрено в отсутствие третьего лица. Рассмотрев и исследовав материалы дела, суд установил следующее.

В соответствии с Федеральным законом от 10.12.2003 № 173-ФЗ «О валютном регулировании и валютном контроле» (далее - Федеральный закон № 173-ФЗ) должностным лицом административного органа проведена проверка соблюдения валютного


законодательства по вопросам соблюдения порядка проведения валютных операций в отношении АО «КИСК».

В ходе проведения проверки налоговым органом установлены нарушения валютного законодательства, о чем составлен акт проверки соблюдения валютного законодательства № 421720210021010 от 08.11.2022.

29.11.2022 в отношении АО «КИСК» старшим государственным налоговом инспектором составлен протокол № 42172232800024900002.

16.12.2022 начальником ИФНС по Центральному району г. Новокузнецка вынесено постановление № 42172232800024900007 о назначении административного наказания, которым общество привлечено к административной ответственности по части 1 статьи 15.25 КоАП РФ с назначением административного штрафа в размере 4 225 597,60 руб.

Не согласившись с вынесенным постановлением № 42172232800024900007 от 16.12.2022, АО «КИСК» обратилось в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Оценив в соответствии со статьей 71 АПК РФ представленные доказательства и фактические обстоятельства дела, суд считает заявленные требования не подлежащими удовлетворению, исходя из следующего.

В соответствии с частью 6 статьи 210 АПК РФ при рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании проверяет законность и обоснованность оспариваемого решения, устанавливает наличие соответствующих полномочий административного органа, принявшего оспариваемое решение, устанавливает, имелись ли законные основания для привлечения к административной ответственности, соблюден ли установленный порядок привлечения к ответственности, не истекли ли сроки давности привлечения к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для дела.

Частью 1 статьи 1.6 КоАП РФ установлено, что лицо, привлекаемое к административной ответственности, не может быть подвергнуто административному наказанию иначе как на основании и в порядке, установленных законом.

Согласно статье 2.1 КоАП РФ административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое КоАП РФ или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.


Частью 1 статьи 15.25 КоАП РФ установлена административная ответственность за осуществление незаконных валютных операций, то есть валютных операций, запрещенных валютным законодательством Российской Федерации или осуществленных с нарушением валютного законодательства Российской Федерации, включая куплю-продажу иностранной валюты и чеков (в том числе дорожных чеков), номинальная стоимость которых указана в иностранной валюте, минуя уполномоченные банки, либо осуществление валютных операций, расчеты по которым произведены, минуя счета в уполномоченных банках или счета (вклады) в банках, расположенных за пределами территории Российской Федерации, в случаях, не предусмотренных валютным законодательством Российской Федерации, либо осуществление валютных операций, расчеты по которым произведены за счет средств, зачисленных на счета (вклады) в банках, расположенных за пределами территории Российской Федерации, в случаях, не предусмотренных валютным законодательством Российской Федерации.

Объектом административного правонарушения выступают экономические интересы Российской Федерации, выражающиеся в осуществлении контроля над внешнеэкономической деятельностью и порядком осуществления валютных операций. Такие правонарушения посягают на установленный нормативными правовыми актами порядок регулирования и контроля за определенными юридически значимыми действиями участников внешнеэкономической деятельности.

Объективную сторону образует осуществление незаконных валютных операций.

Субъектом ответственности за правонарушение, предусмотренное частью 1 статьи 15.25 КоАП РФ, является резидент, в том числе созданное в соответствии с законодательством Российской Федерации юридическое лицо, заключившее внешнеэкономическую сделку с нерезидентом в рамках, которой осуществлялись валютные операции.

Субъективная сторона административного правонарушения характеризуется умышленной или неосторожной формами вины.

В соответствии с пп. "б" пункта 9 статьей 1 Федерального закона № 173-Ф3 к валютным операциям относится отчуждение резидентом в пользу нерезидента валютных ценностей, валюты Российской Федерации и внутренних ценных бумаг на законных основаниях, а также использование валютных ценностей, валюты Российской Федерации и внутренних ценных бумаг в качестве средства платежа.


Валютными ценностями признаются иностранная валюта и внешние ценные бумаги (пункт 5 части 1 статьи 1 Федерального закона № 173-Ф3).

Исходя из положений части 5 статьи 23, пунктов 1 и 2 части 2 статьи 24 Федерального закона № 173-Ф3, резиденты обязаны представлять органам и агентам валютного контроля документы, связанные с проведением валютных операций, которые должны содержать достоверную информацию и быть действительными.

Как следует из представленных в материалы дела документов и пояснений сторон, АО «КИСК» зарегистрировано в качестве юридического лица 06.12.2002 (запись в ЕГРЮЛ № 1024201474857); основной вид деятельности - 05.10.13 «Добыча угля, за исключением антрацита, угля коксующегося и угля бурого, открытым способом».

АО «КИСК» выступает учредителем обществ:

- ООО «Разрез Корчакольский» (основной вид деятельности по ЕГРЮЛ - 77.32 «Аренда и лизинг строительных машин и оборудования»);

- ООО «Сельскохозяйственное предприятие «Тайлепское» (основной вид деятельности по ЕГРЮЛ - 01.19.1 «Выращивание однолетних кормовых культур»);

- ООО «Южно-Кузбасское промышленно-транспортное управление (ПТУ)») (основной вид деятельности по ЕГРЮЛ - 49.20 «Деятельность железнодорожного транспорта: грузовые перевозки»).

Общество имеет лицензии на пользование недрами, выданные Департаментом по недропользованию по Сибирскому Федеральному округу (Сибнедра):

- серии КЕМ № 02005 ТЭ от 01.02.2017 на разработку и добычу полезных ископаемых, в том числе использования отходов горнодобывающего и связанных с ним перерабатывающих производств в отношении участка недр Корчакольский Карачиякского каменноугольного месторождения, Новокузнецкий муниципальный район Кемеровской области (срок действия - 31.12.2035);

- серии КЕМ № 01790 ТЭ от 24.04.2014 на разведку и добычу каменного угля на участке Корчакольский Глубокий Карачиякского каменноугольного месторождения, Новокузнецкий муниципальный район Кемеровской области (срок действия - 25.04.2034).

Акционерами АО «КИСК» являются COECLERICI COMMODITIES SA (Швецария) - 99% акций и ООО «Коэклеричи Раша» - 1% (список зарегистрированных лиц в реестре владельцев ценных бумаг АО «Независимая регистраторская компания Р.О.С.Т.»).

Как установлено налоговым органом, COECLERICI COMMODITIES SA создано 30.12.2003, численность персонала 15 человек, основной вид деятельности: оптовая и


розничная торговля твердым, жидким и газообразным топливом, нефтью и нефтепродуктами; ремонт автотранспортных средств и мотоциклов.

Между АО «КИСК» (заказчик), в лице заместителя генерального директора ФИО1 и COECLERICI COMMODITIES S.A. (исполнитель), в лице председателя правления и генерального директора Урбано Клеричи, и управляющего директора Фульвио Аваллоне заключен договор оказания услуг б/н от 02.01.2020.

В соответствии с пунктом «С» преамбулы договора б/н от 02.01.2020 АО «КИСК» выразило интерес к получению услуг, которые время от времени могут быть запрошены с помощью письменных или словесных инструкций.

В соответствии с пунктом 2 договора услуги, оказываемые исполнителем, могут включать: юридические услуги; административные услуги; услуги управленческого учета; казначейские услуги; маркетинговые услуги; и услуги общего корпоративного управления.

Согласно пункту 2.3 договора расходы на юридические услуги могут включать: консультационные услуги для крупных сделок (таких как, но не ограничиваясь, слиянием и поглощением); консультационные услуги по положениям, среди прочего, страховых, финансовых и коммерческих контрактов; общие корпоративные и юридические консультации на международном уровне, для любого вида трансграничных сделок; содействие и пересмотр протоколов заседаний клиента; ведение международной и трансграничной деятельности; ведение международных споров и контроль национальных споров. Вознаграждение за вышеуказанные услуги определяется на основании процента работ, выполненных в отношении заказчика.

Согласно пункту 2.4. договора расходы на административные услуги могут включать:

помощь в организации бухгалтерского учета; помощь в подготовке балансов МСФО; помощь в выполнении налоговых обязательств. Вознаграждение за вышеуказанные услуги определяется на основании процента работ, выполненных в отношении заказчика.

Согласно пункту 2.5. договора расходы на услуги управленческого учета могут включать: деятельность по управленческому контролю; помощь в осуществлении незапланированных финансовых операций (таких как, но не ограничиваясь, слияние и поглощение); подготовка финансового анализа для контрактных переговоров и принятия инвестиционных решений; помощь в подготовке и пересмотре экономических и финансовых бюджетов; помощь в составлении ежемесячных и квартальных отчетов.

Вознаграждение за вышеуказанные услуги определяется на основании процента работ, выполненных в отношении заказчика.


Согласно пункту 2.6. договора расходы на казначейские услуги могут включать: управление кредитными/дебетовыми отношениями с банковскими учреждениями по поручению клиента; консультационные услуги по положениям финансовых и коммерческих контрактов, в том числе, но не ограничиваясь, управлением финансовыми рисками, хеджированием контрактов и любых других средств, направленных на смягчение колебаний обменного курса в финансовой отчетности клиента; помощь в любых финансовых отношениях. Вознаграждение за вышеуказанные услуги определяется на основании процента работ, выполненных в отношении заказчика.

Согласно пункту 2.7. договора сумма оплаты за маркетинговые услуги может включать: репутация заказчика, входящего в состав Коэклеричи групп; управление стоимостной оценкой бренда. Компенсация за оказанные услуги, что и выше, определяется на основе признанных расходов.

Согласно пункту 2.8. договора сумма оплаты за услуги общего корпоративного управления может включать: разработки руководящих принципов для клиента. Вознаграждение за вышеуказанные услуги определяется на основании процента работ, выполненных в отношении заказчика.

В соответствии с пунктом 3.1. договора суммы, подлежащие оплате заказчиком за услуги, оказанные исполнителем в соответствии с пунктом 2, увеличиваются на 8% в качестве вознаграждения за оказание услуг.

Вознаграждение подлежит оплате в соответствии с устными договоренностями, достигнутыми между исполнителем и заказчиком, согласно предоставленному счету исполнителем. Исполнитель предоставляет заказчику счета-фактуры за оказанные услуги. Оплата должна быть произведена в течение 90 дней после подписания акта приема-сдачи оказанных услуг. Указанные счета должны содержать детальную информацию, подтверждающую оказанные исполнителем услуги для заказчика (пункт 3.2 договора).

Согласно пункту 3.3. договора исполнитель обязуется предоставлять заказчику информацию касательно оказанных Услуг и порядка расчета, использованного в соответствующих счетах.

Исполнитель не дает никаких иных гарантий или заверений в отношении оказанных услуг, и не дает никаких обязательств в отношении каких-либо явно выраженных или подразумеваемых гарантий, включая, в том числе, гарантий соответствия определенному назначению и отсутствия нарушений чьих-либо прав или гарантий. Кроме того, исполнитель


не дает никаких гарантий, что предоставляемые услуги поспособствуют решению каких-либо проблем (пункт 4.1. договора).

Пунктом 12 договора «Применимое законодательство» предусмотрено, что настоящий договор регулируется законодательством Швейцарии без учета норм коллизионного права.

Договор б/н от 02.01.2020 поставлен на учет АО «КИСК» 26.08.2020 в акционерном обществе «Юникредит Банк» (УНК № 20089500/0001/0000/4/1), без указания суммы по договору, валюта платежа по договору - доллар США, дата завершения исполнения обязательств по договору - 31.12.2020.

В рамках договора оказания услуг б/н от 02.01.2020 АО «КИСК» по платежному документу от 24.12.2020 № 8 произведено перечисление денежных средств в адрес нерезидента COECLERICI COMMODITIES SA в размере 280 000 долларов США.

Согласно ведомости банковского контроля, справки о подтверждающих документах в уполномоченный банк представлен в качестве подтверждающего документа акт приема - сдачи оказанных услуг от 15.12.2020, согласно которому исполнитель предоставил услуги в полном объёме; стоимость услуг за второе полугодие составляет 280 000 долларов США; стороны подтверждают отсутствие каких-либо претензий в отношении друг друга.

Услуги в акте не конкретизированы.

В ходе проверки АО «КИСК» по запросу налогового органа был представлен инвойс (счет) № 125 от 15.12.2020, согласно которому COECLERICI COMMODITIES SA оказаны услуги на общую сумму 280 000 долларов США:

- кадровые ресурсы – 2 500 долларов США; - административные и казначейские услуги – 42 500 долларов США; - услуги по контролю – 32 500 долларов США; - юридические услуги – 12 500 долларов США; - услуги общего корпоративного управления – 190 000 долларов США.

В соответствии с частью 1 статьи 9 Федерального закона от 06.12.2011 № 402-ФЗ «О бухгалтерском учете» (далее - Федеральный закон № 402-ФЗ) каждый факт хозяйственной жизни подлежит оформлению первичным учетным документом, не допускается принятие к бухгалтерскому учету документов, которыми оформляются не имевшие места факты хозяйственной жизни, в том числе лежащие в основе мнимых и притворных сделок.

Согласно части 2 статьи 9 Федерального закона № 402-ФЗ обязательными реквизитами первичного учетного документа являются: 1) наименование документа; 2) дата составления документа; 3) наименование экономического субъекта, составившего документ; 4)


содержание факта хозяйственной жизни; 5) величина натурального и (или) денежного измерения факта хозяйственной жизни с указанием единиц измерения; 6) наименование должности лица (лиц), совершившего (совершивших) сделку, операцию и ответственного (ответственных) за ее оформление, либо наименование должности лица (лиц), ответственного (ответственных) за оформление свершившегося события; 7) подписи лиц, предусмотренных пунктом 6 настоящей части, с указанием их фамилий и инициалов либо иных реквизитов, необходимых для идентификации этих лиц.

Предоставляемые первичные документы должны соответствовать стандартам бухгалтерского учета соответствующего государства и не противоречить общим принципам составления первичных документов, применяемым в любых стандартах бухгалтерского учета.

При проведении проверки налоговый орган пришел к выводу о несоответствии представленного акта требованиям первичного учетного документа, установленным частью 2 статьи 9 Федерального закона № 402-ФЗ (не раскрыто содержание факта хозяйственной жизни, величина натурального и (или) денежного измерения факта хозяйственной жизни с указанием единиц измерения) и невозможности идентифицировать условия сделки в связи с отсутствием перечня оказанных услуг, их количества и цены, информации о том, по какому договору произведен платеж, иной информации, позволяющей идентифицировать сделку.

В ходе проверки проведен допрос генерального директора АО «КИСК» ФИО2 (протокол допроса от 29.04.2021), который по факту услуг, оказываемых COECLERICI COMMODITIES SA, пояснил, что необходимость услуги определяется посредством совещания рабочих групп, закрепляется протоколом заседания, заявка оформляется посредством e-mail, телефонных разговоров, скайпа. Услуга «кадровые ресурсы» включает поиск кандидатур управленческого персонала, собеседование, утверждение; услуга «административные и казначейские услуги» включает составление отчетности МСФО, анализ производственной деятельности, принятие решений о направлении денежных потоков общества, модель управления рисками, разработку стратегии развития общества; «услуги по контролю» включают финансовый, управленческий, корпоративный, юридический контроль; «юридические услуги» включают проверку и согласование всех договоров, заключаемых обществом в рамках осуществления финансово-хозяйственной деятельности; «услуги общего корпоративного управления» включают контроль соответствия корпоративной политики COECLERICI COMMODITIES SA, инвестиционной


деятельности, кадровой реструктуризации компании. Экономическая (коммерческая) ценность для компании АО "КИСК" полученных услуг заключается в снижении себестоимости готовой продукции, получении прибыли.

Все решения принимает учредитель COECLERICI COMMODITIES SA., в том числе и по выбору поставщика оказания услуг; в уставе общества локальных документах закреплено, что сделки свыше 1 миллиона долларов согласовываются с учредителем COECLERICI COMMODITIES SA; в рабочем порядке согласовываются все дополнительные расходы, касающиеся деятельности общества. АО "КИСК" входит в Международную группу компаний COECLERICI COMMODITIES SA.

Информация о необходимости заключения договора оказания услуг б/н от 02.01.2020 с привлечением иностранной компании по запросу налогового органа, а также относительно экономической (коммерческой) ценности данной сделки, использование полученных результатов в предпринимательской деятельности, не представлены.

Из пояснений АО «КИСК» следует, что услуги фактически оказывались не стороной по договору COECLERICI COMMODITIES SA (Швейцария), а привлеченными последней следующими организациями: АО «АлРуд», ООО «Лексис», Shakhta Pty Ltd (Австралия), DMT GmbH & Co KG (Германия), Optimal Mining Solutions Pty Ltd (Австралия), IMC Montan Limited (Великобритания).

В материалы дела приобщены договоры с указанными организациями, документы, свидетельствующие об оказании услуг.

Суд, оценив и исследовав представленные документы, приходит к выводу о недоказанности их относимости к договору б/н от 02.01.2020, заключенному между АО «КИСК» и COECLERICI COMMODITIES SA (Швейцария), исходя из следующего.

Представленные договоры не содержат ссылки на спорный договор б/н от 02.01.2020. Документы имеют общий характер актов, отчетов об оказании услуг, без конкретизации услуг, места их оказания, лиц оказавших данные услуги, расчетов. Из описания услуг третьих лиц, не представляется возможным определить, к какому именно из перечисленных в счете от 15.12.2020 № 125 виду услуг (кадровые ресурсы, административные и казначейские услуги, услуги по контролю, юридические услуги, услуги общего корпоративного управления), они относятся.

Договоры на оказание услуг с третьими лицами заключены COECLERICI COMMODITIES SA (Швейцария) в 2020 году на общую сумму 520339,61 долларов США (347 055,09 евро (при пересчете по курсу ЦБ РФ 423060,13 долларов США) и 97 279,48


долларов США), что превышает сумму валютной операции проведенной 24.12.2020 (280000 долларов США), но меньше общей суммы по договору б/н от 02.01.2020 (560 000 долларов США).

Заключение договоров (за исключением договоров с Shakhta Pty Ltd и Optimal Mining Solutions Pty Ltd (Австралия)) не относится к периоду оказания услуг по договору б/н от 02.01.2020 между АО «КИСК» и COECLERICI COMMODITIES SA (2021 год).

Из анализа договоров оказания услуг с третьими лицам следует, что услуги оказывались исходя из потребности COECLERICI S.p.A (Италия).

Согласно данным сайта www. coeclerici.com, а также сведениям «Group / Corporate structure» председателем и генеральным директором COECLERICI S.p.A (Италия) является ФИО3, одновременно выступающий бенефициарным владельцем COECLERICI COMMODITIES S.A. (Швейцария) и, соответственно, российской организации АО «КИСК». Вид деятельности COECLERICI S.p.A (Италия): добыча полезных ископаемых, сырья для сталелитейной и химической промышленности, торговля сырьевыми товарами; и механическое совершенство для конструирования машин, предназначенных для конверсионного и автомобильного сектора.

Таким образом, COECLERICI S.p.A (Италия), как акционер АО «КИСК», выступающего в свою очередь учредителем ООО «Разрез Корчакольский», ООО «Южно-Кузбасское промышленно-транспортное управление (ПТУ)»), непосредственно

заинтересовано в решении управленческих вопросов, получении полной информации о финансово-хозяйственной деятельности и перспективах развития, как общества, так и его дочерних компаний (то есть рудника «Корчаколь»).

Оценив представленные заявителем в обоснование оказания услуг договоры, заключенные с COECLERICI COMMODITIES S.A. (Швейцария) с третьими лицами, суд указывает следующее.

Договор с DMT GmbH & Со KG (Германия) от 13.12.2018 (действующий в 2020 году) заключен на оказание консультационных услуг, которые должны быть предоставлены в

связи с проведением операционного аудита и анализа вариантов развития горных работ на уровне предварительного технико-экономического обоснования, первоначальный отчет «Обзор операций и анализ вариантов на Корчакольский разрез COECLERICI» от 29.03.2019, Отчет об оценке запасов, переписка по электронной почте сотрудников DMT GmbH & Со KG и АО «КИСК» (письма от 19.12.2018, 25.02.2019, 03.03.2019, 30.03.2019, 25.06.2019, 26.06.2019), счет № 659 от 22.06.2020 (9320031988 (номер заказа 9116552570))


на оплату консультационных услуг (период оказания: май – декабрь 2019 года) на сумму 182224,09 евро.

АО «КИСК» указывает, что услуги по производственному аудиту и анализу вариантов добычи на технико-экономическом уровне, включали: технический аудит разреза АО «КИСК», разработку проекта (нескольких сценариев) развития разреза на ближайшие годы, консультации по развитию железнодорожной инфраструктуры и погрузочной станции, консультирование по строительству обогатительной фабрики и выбору технологии обогащения. По результатам аудита в целях исключения негативных последствий деятельности разреза на экологию с ООО «СЖС Восток Лимитед» было заключено соглашение об оказании услуг № SA-RU\NVK-633909988-CBE-NK-20 от 30.01.2020 по сертификации системы менеджмента, экологии и охраны труда.

Вместе с тем, как явствует из текста 1.1 «Понимание проекта» договора от 13.12.2018 COECLERICI COMMODITIES S.A ведет разработку на угольном разрезе Корчакольский, расположенном в Кузнецком бассейне, который находится на территории Кемеровской области на юге Сибири Российской Федерации. В настоящий момент ежегодный объем добычи разреза Корчакольский составляет 1,5 млн. тонн. В рамках данного проекта COECLERICI планирует увеличить производительность разреза до 2,5 млн. тонн в год путем использования потенциальных запасов, расположенных в границах действующей лицензии на ведение горных работ, или путем разведки территорий, расположенных вблизи границ действующей лицензии. В связи с вышесказанным COECLERICI намеревается изучить потенциальную выгоду от строительства и эксплуатации обогатительной фабрики и ее соединения с существующей железнодорожной инфраструктурой.

Из содержания первоначального отчета «Обзор операций и анализ вариантов на Корчакольский разрез COECLERICI» от 29.03.2019, также следует, что компания DMT GmbH & Со KG получила задание от компании COECLERICI COMMODITIES S.A провести анализ опционов для Корчакольского разреза в Сибири, что послужит основой для генерального плана компании, определяющего долгосрочную стратегию бизнеса. В отчете обобщены предварительные результаты посещения активов компанией DMT и представлен обзор вариантов, которые будут рассмотрены на следующих этапах проекта.

Таким образом, данные услуги направлены непосредственно на сбор, систематизацию и анализ информации, направленной на принятие управленческих решений. Заключение договора COECLERICI COMMODITIES S.A с DMT GmbH & Со KG (Германия) от 13.12.2018, а также период оказания услуг, указанный счете № 659 от


22.06.2020 (май – декабрь 2019 года) предшествует заключению договора с АО «КИСК» б/н от 02.01.2020.

Обществом представлено соглашение на оказание консультационных услуг от 21.01.2016, заключенное между COECLERICI COMMODITIES S.A и Shakhta Pty Ltd (Австралия), дополнительное соглашение № 3; счета – фактуры № 17 от 23.03.2020 (за декабрь 2019 года - март 2020 года) на сумму 46654,48 долларов США, № 18 от 06.07.2020 (за март – июнь 2020 года) на сумму 18375,00 долларов США, № 19 от 07.10.2020 (за июль – сентябрь 2020 года) на сумму 14000 долларов США, выставленные на консультационное сопровождение разреза Корчакольского угольного разреза (переговоры, совещания, планирование горных работ, проектирование Обогатительной фабрики, анализ данных вводных данных по оценке запасов по кодексу JORC). Также приобщен отчет по плану горных работ «Угледобывающее подразделение. Записка для обсуждения – план горных работ КИСК на 2021- 2023 год от 24.06.2020».

Также общество ссылается на заключенный COECLERICI COMMODITIES S.A с Optimal Mining Solutions Pty Ltd (Австралия) договор от 26.08.2020 на оказание услуг по планированию разработки месторождения, предметом которого являлось предоставление услуг по планированию горных работ, включая подготовку JORC- отчетов с обновлением запасов по кодексу JORC для угольного разрешения Корчакольский. В рамках данного договора был подготовлен JORC-отчет (отчет о результатах разведки, минеральных ресурсах и запасах руды) после получения прирезки для подтверждения запасов. АО «КИСК» указывает, что данный отчет представляется аудиторам и банкам для получения финансирования (письма ООО «Цатр-аудиторские услуги» 15.02.2023, АО «ЮниКредитБанк» от 01.03.2023). В 2020 году COECLERICI COMMODITIES S.A была осуществлена оплата вышеуказанных услуг в сумме 18 250,00 долларов США (счет 39 131 470 150 от 30.11.2020).

Суд, исследовав представленные документы, соглашается с выводом налогового органа о том, что данные услуги направлены на оценку состояния и дальнейшего развития участка «Корчакольский», то есть заключены в интересах управляющей организации, а не на получение доходов непосредственно АО «КИСК».

Из материалов дела следует, что компанией Optimal Mining Solutions Pty Ltd (OMS) подготовлен отчет о запасах угля Корчакольского угольного проекта для директоров COECLERICI, исходя из предположения, что строительство ТЭЦ не будет осуществляться. Документ предназначен только для внутреннего использования COECLERICI. Оценка


запасов по JORC с учетом ТЭЦ была завершена, и ее следует рассматривать как официальную оценку запасов по JORC. Запасы угля оцениваются по состоянию на 31 мая 2020 года. Цель отчета - предоставить компании объективную оценку запасов угля, соответствующую Австралазийскому кодексу по отчетности о результатах геологоразведки, минеральных ресурсах и запасах руды.

Представленными документами подтверждается, что COECLERICI COMMODITIES S.A имело договорные отношения с указанными компаниями на протяжении длительного периода времени, не охватываемого спорным периодом (с Optimal Mining Solutions Pty Ltd - договор оказания консультационных услуг от 05.03.2018 (услуги по завершению планирования срока отработки разреза и бизнес-моделей с использованием программ Deswik (запасы и транспортировка), ХРАС (планирование графиков)), дополнительное соглашение № 1 от 31.05.2019 (подготовка модели вариантов отработки и моделей горных выработок), договор от 01.06.2021 (планирование бизнеса), дополнительное соглашение № 1 от 01.08.2021) с Shakhta Pty Ltd - соглашение на оказание консультационных услуг от 21.01.2016).

Оценка запасов, целесообразность прирезки, планирование разработки месторождения, свидетельствует о проведении анализа состояния горных работ участка Корчакольский с целью разработки стратегии развития группы компаний COECLERICI S.p.A, Италия в области горного дела.

Обществом представлен контракт, заключенный с COECLERICI COMMODITIES S.A, заключенный с IMC Montan Limited (Великобритания) № IMC/Т399 от 22.07.2020, на оказание услуг по сопровождению проекта развития разреза, на оплату услуг выставлены счета от 27.07.2020, 26.11.2020, 27.11.2020 на сумму 18000, 00 Евро каждый.

Как указывает АО «КИСК» в соответствии с заключенным контрактом был проведен анализ и рекомендации по внедрению передовых практик производства для общества с целью снижения себестоимости; квартальный аудит для снижения рисков; модернизация производства и внедрение новых технологий, предварительный отчет «Сопровождение проекта развития разреза - 3 квартал 2020»

Вместе с тем из представленных документов следует, что для оказания услуг IMC Montan Limited (Великобритания) было привлечено ООО «Ай ФИО4» (ИНН <***>) (контракта № 1МСМ/014- Т3399 от 16.10.2020, акт сдачи - приемки услуг от 22.03.2021, инвойс № 793- IMC/014-T3399 от 01.02.2021, банковские ордера, сопроводительное письмо).


Согласно пояснениям ООО "АЙ ФИО4", представленным в налоговый орган, итоговый отчет (за четвертый квартал 2020 года) передан заказчику в марте 2021 года, что подтверждается актом сдачи - приемки услуг от 22.03.2021 к контракту № IMCM/014-T3399 от 16.03.2021.

При этом согласно акту приема - сдачи оказанных услуг от 15.12.2020 к договору оказания услуг от 02.01.2020, подписанному между АО «КИСК» и COECLERICI COMMODITIES S.A, нерезидент предоставил услуги в полном объёме.

Таким образом, услуги, указанные в акте, как оказанные IMC Montan Limited в 2021 году не относятся к услугам, указанным в акте оказанными COECLERICI COMMODITIES S.A в 2020 году.

В подтверждение оказания услуг по юридическому представительству, а также консультационных услуги по будущей структуре Обогатительной фабрики и по переговорам с шахтой «Шахта Тайлепская», общество указывает на привлечение COECLERICI COMMODITIES S.A компании ООО «Лексис», город Москва (ИНН <***>) расходы по оплате услуг которой составили 96 331 Евро.

Согласно представленным документам COECLERICI COMMODITIES S.A (клиент) заключило с ООО «Лексис» два идентичных договора: договор об оказании юридических услуг № 2СС SA» от 01.01.2020 года; договор об оказании юридических услуг № ЗС SA - 2020» от 01.07.2020 года.

ООО «Лексис» приняло на себя обязательства по оказанию консультационных услуг по консультированию клиента по вопросу изменения границ участка недр лицензии КЕМ 02005 ТЭ, АО «КИСК», консультированию Клиента/AO «КИСК» по вопросам строительства железнодорожных путей и новой технологической дороги и оказания содействия в подготовке АО «КИСК» соответствующих документов, содействия в связи с обращением «Николаевский» в суд и привлечением АО «КИСК» в качестве третьего лица, консультирование и оказание содействия по всем вопросам, относящимся к деятельности АО «КИСК».

На оплату услуг ООО «ЛЕКСИС» выставлены счета COECLERICI COMMODITIES S.A в общей сумме 96 331 евро ( № 33 от 28.02.2020 - 17 000 Евро, за юридические услуги в связи с развитием угольного разреза «Корчакольский», оказанные в январе-феврале 2020, № 35 от 02.03.2020, № 39 от 01.04.2020, № 39 от 01.05.2020, № 42 от 01.06.2020 на сумму 8 500 евро каждый - аванс за юридические услуги в связи с развитием угольного разреза «Корчакольский» в марте, апреле, мае, июне 2020, № 45 от 31.08.2020 - 13 000 евро-услуги


и 1 830 евро-расходы, оплата за юридические услуги в связи с развитием угольного разреза «Корчакольский» в июле-августе 2020, а также возмещение расходов на командировки специалиста ООО «ЛЕКСИС» в г. Новокузнецк и Новосибирск, в июле 2020г.; № 47 от 01.09.2020Ю, № 49 от 01.10.2020 - на сумму 6 500 евро каждый - аванс за юридические услуги в связи с развитием угольного разреза «Корчакольский» в сентябре, октябре 2020 года, № 51 от 29.10.2020 - 4 501 евро, возмещение расходов на перевод и нотариальное заверение документов, № 53 от 02.11.2020, № 56 от 01.12.2020 на сумму 6 500 евро каждый, аванс за юридические услуги в связи с развитием угольного разреза «Корчакольский» в ноябре в декабре 2020 года).

АО «КИСК» представлены Тайм-шиты (описание услуг) ООО «Лексис» за 2020 год, при анализе которых установлен факт оказания услуг. Так, в феврале 2020 года оказано юридических услуг в количестве 101 час 50 минут, из них:

- 25 часов 40 минут - услуги по увольнению генерального директора АО «КИСК» и прием нового генерального директора, а именно: переговоры, подготовка документов, электронная переписка, звонки должностным лицам Coeclerici Commodities S.A (согласно данным официального сайта coeclerici.com ФИО5 Ингилези - глава отдела кадров Coeclerici Commodities S.A, Фульвио Аваллоне - главный управляющий Coeclerici Commodities S.A)

- 2 часа 20 минут - переговоры по skype с Gao, Мариной, Барборой и Фабио (согласно данным официального сайта coeclerici.com ФИО6 - генеральный директор Coeclerici Россия, ФИО1 - коммерческий директор АО КИСК)

- 2 часа 50 минут - услуги в отношении ПТУ;

- 2 часа 30 минут - подготовка новостного репортажа о текущей ситуации в горнодобывающей сфере;

- 32 часа - услуги в отношении совета директоров АО «КИСК» (подготовка к созыву Совета Директоров, проверка документации для совета директоров).

в марте 2020 года оказано юридических услуг в количестве 38 часов 10 минут, из них:

- 13 часов 45 минут - услуги по увольнению генерального директора АО «Кузнецкинвестстрой», а именно переговоры, подготовка документов, звонки должностным лицам Coeclerici Commodities S.A

- 55 минут - конференц - звонок с Урбано, skype с Урбано, Фульвио и Фабио (согласно данным официального сайта coeclerici.com Урбано Клеричи - заместитель председателя COECLERICI COMMODITIES S.A, ФИО1 - коммерческий директор АО «КИСК», Фульвио Аваллоне - главный управляющий COECLERICI COMMODITIES S.A)


- 1 час 30 минут - рассмотрение письма в РЖД, телефонные переговоры с Фабио (и ФИО7 (генеральный директор ПТУ).

Ссылка заявителя на оказание услуг при рассмотрении судебного дела № А27-5526/2019 судом оценивается критически. Согласно информации, отраженной в судебных актах, размещенных в Картотеке арбитражных дел, в судебных заседаниях первой и апелляционной инстанций принимали участие ФИО8 (начальник юридического отдела АО «КИСК» и ИП ФИО9 (ИНН <***>), доказательства участия в судебных заседаниях сотрудников ООО «Лексис» не представлены.

Кроме того, суд учитывает, что учредителем ООО "Лексис" является ФИО10, который также входит в совет директоров АО «КИСК», а также установленное при анализе расчетного счета ООО "Лексис" налоговым органом обстоятельство того, что платежи от COECLERICI COMMODITIES SA. не поступали.

Также из материалов дела следует, что между АО «КИСК» и ООО «Лексис», имели место прямые договора оказания консультационных услуг, по которому АО «КИСК» проводило оплату: в 2018 году - 4,6 млн. руб., 2019 году - 2,1 млн. руб., 2022 году - 13,7 млн. руб. (выписки банка прилагаются).

АО «КИСК» ссылается на договор COECLERICI COMMODITIES S.A, заключенный на оказание юридических услуг с АО «Алруд» (Россия) от 09.05.2006 № 485, действующий в 2020 году с учетом дополнительного соглашения № 1 от 02.04.2019, указывает, что в рамках данного договора были предоставлены консультации по анализу рисков общества, связанных с уменьшением пропускной способности погрузочной станции, в связи с планами шахты «Шахты Тайлепская» получить доступ к погрузочной станции общества, и возможными способами их смягчения, а также анализ рисков Общества, связанных с возможностью одностороннего расторжения РЖД Соглашения о техническом обслуживании. В подтверждение фактического оказания услуг ссылается на Отчет от 17.01.2020, переписку по электронной почте.

Вместе с тем из письма - соглашения от 09.05.2016 между АО "АЛ РУД" и компанией «COECLERICI COMMODITIES S.A.» (клиент), дополнительного соглашения № 1 от 02.04.2019, письма от 24.08.2020 АО «АЛ РУД» в COECLERICI COMMODITIES S.A с указанием исходной информации о намерении COECLERICI COMMODITIES S.A (клиента) построить обогатительную фабрику неподалеку от угольного разреза, которым управляет дочерняя компания клиента - АО «КИСК», следует, что АО "АЛ РУД" на протяжении длительного времени (с 2016 года оказываются юридические услуги для


российских компаний, входящих в группу компаний COECLERTCT S.p.A, Италия). При этом между АО «КИСК» и АО «Ал Руд» также имели место прямые договоры оказания консультационных услуг, по которому АО «КИСК» проводило оплату в 2018, 2019, 2021, 2022 гг.

Таким образом, в ходе проверки соблюдения валютного законодательства установлено, что представленные обществом документы (договор б/н от 02.01.2020, акты приема-сдачи услуг, инвойсы, дополнения к актам приема - сдачи оказанных услуг за периоды 2018-2020 г.г.) не позволяют установить факт предоставления нерезидентом COECLERICI COMMODITIES SA услуг для АО «КИСК».

Договор б/н от 02.01.2020 заключен без намерения исполнения, что подтверждается совокупностью доказательств по делу. АО «КИСК» формально заключен договор с нерезидентом - COECLERICI COMMODITIES SA и осуществлен перевод денежных средств в размере 280000,00 долл. США на банковские счета иностранной компании на основании документов, содержащих недостоверные данные.

Доказательства, свидетельствующие о намерении создать реальные последствия сделки и доказывающие наличие разумной деловой цели при заключении контракта, заявителем не представлены. Более того, что договор заключен без намерения исполнения указывают следующие факты: условия оказания услуг не согласованы в договорах; отсутствуют

письменные заявки на оказание услуг; нерезидентом не заявлен вид деятельности на оказание услуг, указанных в договорах; доказательства, свидетельствующие о намерении создать реальные последствия данных сделок, также не представлены.

Положениями статьи 9 Федерального закона от 06.12.2011 N 402-ФЗ "О бухгалтерском учете" установлено, что каждый факт хозяйственной жизни подлежит оформлению первичным учетным документом. Не допускается принятие к бухгалтерскому учету документов, которыми оформляются не имевшие места факты хозяйственной жизни, в том числе лежащие в основе мнимых и притворных сделок.

Совокупность имеющихся в деле доказательств, позволяет сделать вывод о мнимости заключенного АО «КИСК» с COECLERICI COMMODITIES SA договора б/н от 02.01.2020 (статья 170 ГК РФ).

В нарушение ст. 23, 24 Федерального закона № 173-Ф3 АО «КИСК» представило в 2020 году в уполномоченный банк (агенту валютного контроля), в качестве основания для перечисления денежных средств на счет COECLERICI COMMODITIES SA договор б/н от 02.01.2020, заключенный между резидентом - АО «КИСК» и нерезидентом - COECLERICI


COMMODITIES SA, который заключен без намерения осуществления сделок по получению указанных в договоре услуг АО «КИСК».

Таким образом, АО «КИСК» 24.12.2020 провело незаконную валютную операцию по переводу 280 000,00 долларов США в адрес COECLERICI COMMODITIES SA, тем самым совершило административные правонарушения, ответственность за которые предусмотрена частью 1 статьи 15.25 КоАП РФ.

Совершение под видом легальной внешнеторговой деятельности, денежных переводов на счета иностранных компаний за пределы Российской Федерации создает потенциальную возможность неизвестным лицам в дальнейшем свободно, вне рамок валютного, налогового и иного российского законодательства использовать данные денежные средства на любые неизвестные, неконтролируемые, в том числе криминальные цели, угрожает устойчивости финансовой системы Российской Федерации и национальной безопасности и свидетельствует о незаконности таких валютных операций.

Ссылка заявителя на результаты камеральной налоговой проверки по налогу на прибыль организаций (уточненная декларация) за 12 месяцев 2020 подлежит отклонению, поскольку цель и объект контроля по проверкам соблюдения налогового законодательства и валютного законодательства различный.

Целью валютного контроля является обеспечение реализации единой государственной валютной политики, а также устойчивости валюты Российской Федерации и стабильности внутреннего валютного рынка Российской Федерации.

Целью налогового контроля является контроль за соблюдением законодательства о налогах и сборах, за правильностью исчисления, полнотой и своевременностью внесения в соответствующий бюджет налогов, сборов и страховых взносов, в случаях, предусмотренных законодательством Российской Федерации, за правильностью исчисления, полнотой и своевременностью внесения в соответствующий бюджет иных обязательных платежей.

Соответственно, не установления нарушения при проверке соблюдения налогового законодательства не означает, что нарушение валютного законодательства также отсутствует.

Более того, согласно пояснениям АО «КИСК» (подписаны главным бухгалтером ФИО11), по аналогичному договору б/н от 02.01.2018 «консультационные услуги COECLERICI COMMODITIES S.A. можно расценивать как расходы по акционерной деятельности». АО «КИСк» подана уточненная декларация по налогу на прибыль за 2018 год.


Таким образом, событие административного правонарушения и вина общества подтверждены материалами дела.

Состав правонарушения признан судом доказанным. Административное наказание назначено в соответствии с санкцией части 1 статьи 15.25 КоАП РФ (с учётом требований статьи 1.7 КоАП РФ).

Поскольку факт нарушения и вина АО «КИСК» подтверждены материалами дела, нарушений установленного КоАП РФ порядка производства по делу об административном правонарушении, имеющих существенный характер, не выявлено, оспариваемое постановление является законным и обоснованным.

В соответствии с частью 3 статьи 211 КоАП РФ в случае, если при рассмотрении заявления об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд установит, что решение административного органа о привлечении к административной ответственности является законным и обоснованным, суд принимает решение об отказе в удовлетворении требования заявителя.

Заявление АО «Кузнецкинвестстрой» удовлетворению не подлежит.

Руководствуясь статьями 167-170, 176, 180, 181, 211 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

р е ш и л:

в удовлетворении заявленного требования отказать.

Решение может быть обжаловано в течение десяти дней со дня принятия в Седьмой арбитражный апелляционный суд. Апелляционная жалоба подается через Арбитражный суд Кемеровской области.

Судья Ю.Ю. Кормилина

Электронная подпись действительна.Данные ЭП:Удостоверяющий центр Казначейство России

Дата 02.03.2023 1:00:00

Кому выдана Кормилина Юлия Юрьевна