Постановление от 5 августа 2024 г. по делу № А23-7690/2023

ДВАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

Староникитская ул., 1, г. Тула, 300041, тел.: (4872)70-24-24, факс (4872)36-20-09

e-mail: info@20aas.arbitr.ru, сайт: http://20aas.arbitr.ru



ПОСТАНОВЛЕНИЕ


г. Тула

Дело № А23-7690/2023

20АП-1323/2024

Резолютивная часть постановления объявлена 22 июля 2024 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 05 августа 2024 года.


Двадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего Мордасова Е.В., судей Девониной И.В. и Тимашковой Е.Н., при ведении протокола судебного заседания секретарем Полынкиной И.Ю., рассмотрев в судебном заседании, проводимом путем использования информационной системы «Картотека арбитражных дел» (веб-конференция), апелляционную жалобу индивидуального предпринимателя ФИО1 на решение Арбитражного суда Калужской области от 10.01.2024 по делу № А23-7690/2023, принятое по заявлению индивидуального предпринимателя ФИО1 (ОГРНИП <***>, ИНН <***>) к управлению Федеральной антимонопольной службы по Калужской области (ОГРН <***>, ИНН <***>), при участии в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, - Прокуратуры Калужской области (ОГРН <***>, ИНН <***>), ИП ФИО2 (ОГРНИП <***>, ИНН <***>), о признании незаконным и отмене решения;

при участии в заседании:

от управления Федеральной антимонопольной службы по Калужской области: ФИО3 (доверенность от 09.01.2024 № ДК/1/24).

иные лица, участвующие в деле, в суд апелляционной инстанции своих представителей не направили, о времени и месте рассмотрения жалобы извещены надлежащим образом;



УСТАНОВИЛ:

индивидуальный предприниматель ФИО1 (далее – заявитель, предприниматель) обратился в Арбитражный суд Калужской области с заявлением о признании незаконным и отмене решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Калужской области (далее – заинтересованное лицо, Калужское УФАС России) от 14.07.2023 №АМ/3062/23 по делу №040/05/5-47/2023.

Определением суда от 04.10.2023 к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены Прокуратура Калужской области и индивидуальный предприниматель ФИО2

Решением Арбитражного суда Калужской области от 10.01.2024 в удовлетворении заявления отказано.

Не согласившись с принятым судебным актом, предприниматель обжаловал его в апелляционном порядке. В обоснование своей позиции указывает на то, что он не является рекламодателем услуг, являясь исключительно исполнителем работ по поверке индивидуальных приборов учета воды, так как данные работы выполняются уже на основании сформированных заявок от ИП ФИО2

От УФАС по Калужской области и Прокуратуры Калужской области в суд апелляционной инстанции поступили отзывы на апелляционную жалобу, в котором они, считая принятое решение законным и обоснованным, просят оставить его без изменения, а апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы и изложенные в отзывах возражения, суд апелляционной инстанции считает, что решение суда не подлежит отмене по следующим основаниям.

Из материалов дела следует, что в адрес Калужского УФАС России поступило обращение Прокуратуры Калужской области (вх. №8477/22 от 01.12.2022) по факту распространения жителям города Калуги листовок-извещений об обязательной поверке приборов учета водоснабжения. По мнению заявителя, данная информация содержит признаки нарушения законодательства о рекламе.

Согласно представленной информации абонентский номер <***> выделен ИП ФИО2, зарегистрированному по адресу: Россия, <...>.

Письмом от 16.01.2023 №КТ/1576/23 Федеральная антимонопольная служба наделила Калужское УФАС России полномочиями по возбуждению и рассмотрению дела по признакам нарушения законодательства о рекламе по факту распространения данной рекламной информации.

20.01.2023 УФАС России по Калужской области возбуждено дело №040/05/5/5-47/2023 по признакам нарушения Федерального закона от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе» (далее – Закон о рекламе).

В ходе рассмотрения заявления Калужским УФАС России установлено, что листовки оформлены с использованием элементов, сходных с элементами, применяемыми при оформлении извещений/квитанций жилищно-коммунальными службами, а именно: с изображением штрих-кода, ссылки на нормативно-правовые акты, обращением к плательщикам, расчётной таблицы платы за коммунальную услугу с применением нормативов, аналогичной размещаемой в квитанциях коммунальными службами, печати.

Графическое исполнение извещений, в совокупности сходное с квитанциями на оплату жилищно-коммунальных услуг, понимается потребителями рекламы, как официальное уведомление о проведении «ЖКХ-СЕРВИС Калуга» мероприятий по поверке приборов учета воды, носящих обязательный характер, а также зачастую воспринимаются гражданами, как квитанции коммунальной службы, по которым необходимо произвести оплату.

Сведения об аккредитованных в установленном порядке в области обеспечения единства измерений юридических лицах и индивидуальных предпринимателях, правомочных производить поверку средств измерений, размещены на официальном сайте Федеральной службы по аккредитации по адресу: https://fsa.gov.ru/.

В списках организаций (лиц), имеющих право производить поверку средств измерений, в том числе индивидуальных приборов учета воды, размещенных на сайте Федеральной службы по аккредитации, информация об ИП ФИО2 (ЖКХ-СЕРВИС Калуга) отсутствует.

Работы по поверке/замене приборов учета, указанные в рекламной листовке «ЖКХ-СЕРВИС Калуга» осуществляет ИП ФИО1 (ИНН <***>).

Согласно сведениям, размещенным на сайте https://fsa.gov.ru/, ИП ФИО1 является аккредитованным лицом, выполняющим работы и (или) оказывающим услуги в области обеспечения единства измерений, о чем внесена запись в реестр аккредитованных лиц за номером: RA.RU.314362; Дата внесения: 11.11.2022; Тип: АЛ в ОЕИ.

В материалы дела представлен договор на передачу заявок от 01.01.2022, заключенный между ИП ФИО2 и ИП ФИО1

По условиям договора ИП ФИО1 приобретает на возмездной основе у ИП ФИО2 заявки от абонентов, подтвердивших необходимость выполнения работ по поверке/замене/установке индивидуальных приборов учета холодной и (или) горячей воды.

Согласно пункту 1.2 договора оказание услуг по заявкам осуществляется от имени и за счет ИП ФИО1

В соответствии с пунктами 2.2, 2.3 договора ИП ФИО2 изготавливает и распространяет рекламный материал, принимает и формирует заявки абонентов, устанавливает расценки для абонентов и передает заявки ИП ФИО1 для дальнейшего выполнения работ по поверке/замене/установке индивидуальных приборов учета холодной и (или) горячей воды.

Заявка содержит следующую информацию: контактные данные абонента, адрес абонента, контактный телефон абонента, стоимость, описание и дату оказания услуги.

ИП ФИО1 в дело представлен агентский договор от 01.01.2022, согласно которому «Агент» оказывает предпринимателю услуги, в том числе и по установке индивидуальных приборов учета горячей и холодной воды, и перечисляет на счет ИП ФИО1 полученные за оказанные услуги денежные средства.

Решением комиссии антимонопольного органа от 14.07.2023 по делу №040/05/5-47/2023 признана ненадлежащей реклама «ЖКХ-СЕРВИС Калуга», распространяемая в ноябре 2022 года на территории города Калуги, поскольку в ней нарушены требования пункта 20 части 3 статьи 5, части 7 статьи 5 Федерального закона «О рекламе».

На основании пункта 2 решения ИП ФИО2 и ИП ФИО1 выдано предписание о прекращении нарушения законодательства РФ о рекламе путем прекращения распространения ненадлежащей рекламы в виде листовок-извещений об обязательной поверке/замене приборов учета водоснабжения ЖКХ-СЕРВИС Калуга на территории города Калуги.

Не согласившись с вышеуказанным решением антимонопольного органа, ИП ФИО1 обратился в арбитражный суд с заявлением.

В соответствии с ч. 1 ст. 4 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов.

В силу ч. 1 ст. 198, ч. 4 ст. 200 АПК РФ и п. 6 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 01.07.1996 № 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» для удовлетворения требований о признании недействительными ненормативных правовых актов и незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов и органов местного самоуправления необходимо наличие двух условий: несоответствие их закону или иному нормативному правовому акту, а также нарушение прав и законных интересов заявителя.

Согласно ч. 1 ст. 65 и ч. 5 ст. 200 АПК РФ орган, должностное лицо должны доказать соответствие их решения, действия (бездействия) закону; обязанность по доказыванию нарушения оспариваемым решением, действием (бездействием) прав и законных интересов возлагается на лицо, обратившееся в суд за его оспариванием.

В соответствии с пунктом 1 статьи 198, частью 4 статьи 200 АПК РФ и пунктом 6 Постановления Пленумов Верховного Суда Российской Федерации и Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 01.07.1996 №6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» условиями принятия арбитражным судом решения о признании недействительными ненормативных правовых актов и незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов является наличие одновременно двух обязательных условий: несоответствие их закону или иному нормативному правовому акту, а также нарушение прав и законных интересов заявителя.

Таким образом, в круг обстоятельств, подлежащих установлению при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных актов, решений, действий (бездействия) органов и должностных лиц, входят проверка соответствия оспариваемого акта, решения, действий (бездействия) закону или иному нормативному правовому акту и проверка факта нарушения оспариваемым актом, решением, действиями (бездействием) прав и законных интересов заявителя.

В соответствии с пунктами 1 и 2 статьи 3 Закона о рекламе реклама - это информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке; объект рекламирования - это товар, средства индивидуализации юридического лица и (или) товара, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама.

Рассматриваемая в рамках настоящего дела спорная информация содержит все вышеуказанные признаки, а именно: распространена посредством листовок-извещений, адресована неопределенному кругу лиц, направлена на привлечение внимания к услугам, оказываемым «ЖКХ-СЕРВИС Калуга» по поверке/замене приборов учета воды, способствует формированию интереса к рекламируемым услугам и их продвижению на рынке, и, следовательно, является рекламой.

В силу части 1 статьи 5 Закона о рекламе реклама должна быть добросовестной и достоверной. Недобросовестная реклама и недостоверная реклама не допускаются.

Согласно части 1 статьи 1538 Гражданского кодекса РФ (далее – ГК РФ) юридические лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность (в том числе некоммерческие организации, которым право на осуществление такой деятельности предоставлено в соответствии с законом их учредительными документами), а также индивидуальные предприниматели могут использовать для индивидуализации принадлежащих им торговых, промышленных и других предприятий (статья 132) коммерческие обозначения, не являющиеся фирменными наименованиями и не подлежащие обязательному включению в учредительные документы и единый государственный реестр юридических лиц.

Однако согласно разъяснениям, содержащимся в пункте 64 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации №5, Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 26.03.2009 №29 «О некоторых вопросах, возникших в связи с введением в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации», исключительное право использование коммерческого обозначения на основании пункта 1 статьи 1539 ГК РФ принадлежит правообладателю, если такое обозначение обладает достаточными различительными признаками и его употребление правообладателем для индивидуализации своего предприятия является известным в пределах определенной территории.

В данном случае предполагается, что наименование «ЖКХ-СЕРВИС Калуга» в рекламных листовках в виде извещения использовано в качестве коммерческого обозначения лица, предлагающего свои услуги по поверке/замене приборов учета воды.

Вместе с тем использование в извещениях указанных коммерческихобозначений без указания данных лица, в действительности оказывающегопредлагаемые в рекламе услуги, может вводить потребителей в заблуждениеотносительно исполнителя услуг, в связи с отсутствуем в них соответствующейинформации.

Исходя из смысла вышеуказанной нормы Закона, сведения об изготовителе, продавце услуг являются обязательными, так как потребитель должен знать лицо, оказывающее услуги.

В соответствии с пунктом 20 части 3 статьи 5 Закона о рекламе реклама, которая содержит не соответствующие действительности сведения об изготовителе или продавце рекламируемого товара, является недостоверной.

В силу части 7 статьи 5 Закона о рекламе не допускается реклама, в которой отсутствует часть существенной информации о рекламируемом товаре, об условиях его приобретения или использования, если при этом искажается смысл информации и вводятся в заблуждение потребители рекламы.

Согласно пункту 7 статьи 7 Закона о рекламе не допускается реклама товаров, на производство и (или) реализацию которых требуется получение лицензий или иных специальных разрешений, в случае отсутствия таких разрешений.

В соответствии с пунктом 80 постановления Правительства РФ от 06.05.2011 №354 «О предоставлении коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов» учет объема (количества) коммунальных услуг, предоставленных потребителю в жилом или в нежилом помещении, осуществляется с использованием индивидуальных, общих (квартирных), комнатных приборов учета. К использованию допускаются приборы учета утвержденного типа и прошедшие поверку в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации об обеспечении единства измерений.

Согласно пункту 2 статьи 13 Федерального закона от 26.06.2008 №102-ФЗ «Об обеспечении единства измерений» поверку средств измерений осуществляют аккредитованные в установленном порядке в области обеспечения единства измерений юридические лица и индивидуальные предприниматели.

Как установлено антимонопольным органом, в списках организаций (лиц), имеющих право производить поверку средств измерений, в том числе индивидуальных приборов учета воды, размещенных на сайте Федеральной службы по аккредитации по адресу: https://fsa.gov.ru/, информация об ИП ФИО2 (ЖКХ-СЕРВИС Калуга) отсутствует.

Работы по поверке/замене приборов учета, указанные в рекламной листовке «ЖКХ-СЕРВИС Калуга» осуществляет ИП ФИО1 (ИНН <***>).

Согласно сведениям, размещенным на сайте https://fsa.gov.ru/, ИП ФИО1 является аккредитованным лицом, выполняющим работы и (или) оказывающим услуги в области обеспечения единства измерений, о чем внесена запись в реестр аккредитованных лиц за номером: RA.RU.314362; Дата внесения: 11.11.2022; Тип: АЛ в ОЕИ.

По условиям договора на передачу заявок от 01.01.2022, заключенного между ИП ФИО2 и ИП ФИО1, последний приобретает на возмездной основе у ИП ФИО2 заявки от абонентов, подтвердивших необходимость выполнения работ по поверке/замене/установке индивидуальных приборов учета холодной и (или) горячей воды.

Согласно пункту 1.2 договора оказание услуг по заявкам осуществляется от имени и за счет ИП ФИО1

В соответствии с пунктами 2.2 и 2.3 договора ИП ФИО2 изготавливает и распространяет рекламный материал, принимает и формирует заявки абонентов, устанавливает расценки для абонентов и передает заявки ИП ФИО1 для дальнейшего выполнения работ по поверке/замене/установке индивидуальных приборов учета холодной и (или) горячей воды.

Заявка содержит следующую информацию: контактные данные абонента, адрес абонента, контактный телефон абонента, стоимость, описание и дату оказания услуги.

Согласно агентскому договору от 01.01.2022, агент оказывает предпринимателю услуги, в том числе и по установке индивидуальных приборов учета горячей и холодной воды, и перечисляет на счет ИП ФИО1 полученные за оказанные услуги денежные средства.

Таким образом, Калужское УФАС России пришло к обоснованному выводу о том, что распространяемая реклама нарушает требования, установленные пунктом 20 части 3 статьи 5 и частью 7 статьи 5 Закона о рекламе, ответственность за которые, согласно части 6 статьи 38 Закона о рекламе, несут рекламодатель и рекламораспространитель.

Не может быть признан состоятельным довод предпринимателя о том, что он не является рекламодателем услуг, являясь исключительно исполнителем работ по поверке индивидуальных приборов учета воды, так как данные работы выполняются уже на основании сформированных заявок от ИП ФИО2

Суд апелляционной инстанции соглашается с выводом суда области о том, что поскольку объектом рекламирования «ЖКХ-СЕРВИС Калуга» являются услуги по поверке/замене измерительных приборов, оказываемые ИП ФИО1, при этом лицами, определившими объект рекламирования, исходя из условий, представленных в материалы антимонопольного дела, договоров, являются ИП ФИО2 и ИП ФИО1, то именно указанные лица являются рекламодателями.

Ссылка апеллянта на необходимость выявления и привлечения к аналогичной ответственности всех возможных причастных лиц в силу возможности передачи этих заявок другим лицам, имеющим аккредитацию в сфере оказания услуг по поверке/замене/установке индивидуальных приборов учета холодной и (или) горячей воды, не принимается во внимание апелляционной коллегией, поскольку указанное утверждение не влияет на законность оспариваемого решения антимонопольного органа, а лишь подтверждает противоправный характер деятельности предпринимателей.

С учетом изложенного, правовых оснований для удовлетворения жалобы и отмены решения суда первой инстанции не имеется.

Таким образом, выводы суда первой инстанции основаны на нормах законодательства и обстоятельствах дела. Материалы дела исследованы судом полно, всесторонне и объективно, представленным сторонами доказательствам дана надлежащая правовая оценка.

Неправильного применения судом норм процессуального права, являющегося в соответствии с ч. 4 ст. 270 АПК РФ безусловным основанием для отмены принятого судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

Руководствуясь статьями 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Двадцатый арбитражный апелляционный суд



ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Калужской области от 10.01.2024 по делу № А23-7690/2023 оставить без изменения, а апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Центрального округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме. В соответствии с пунктом 1 статьи 275 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации кассационная жалоба подается через суд первой инстанции.


Председательствующий судья

Судьи

Е.В. Мордасов

И.В. Девонина

Е.Н. Тимашкова