Постановление от 25 сентября 2024 г. по делу № А40-10564/2024

ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

127994, Москва, ГСП-4, проезд Соломенной cторожки, 12

адрес электронной почты: 9aas.info@arbitr.ru адрес веб.сайта: http://www.9aas.arbitr.ru


ПОСТАНОВЛЕНИЕ № 09АП-53754/2024

Дело № А40-10564/24
г. Москва
25 сентября 2024 года
Резолютивная часть постановления объявлена 24 сентября 2024 г. Постановление изготовлено в полном объеме 25 сентября 2024 г. Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Семикиной О.Н., судей Семёновой А.Б., Тетюка В.И., при ведении протокола секретарем судебного заседания Саидмурадовым А.Ф.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

общества с ограниченной ответственностью "ИНЖИНИРИНГ СТРОИТЕЛЬСТВО ОБСЛУЖИВАНИЕ"

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 28.06.2024г. по делу № А40-10564/24

по иску закрытого акционерного общества "ТОКССОФТ-14" (ИНН <***> , ОГРН <***> )

к обществу с ограниченной ответственностью "ИНЖИНИРИНГ СТРОИТЕЛЬСТВО ОБСЛУЖИВАНИЕ" (ИНН <***> , ОГРН <***> )

об изменении условий, при участии в судебном заседании: от истца: ФИО1 по доверенности от 15.03.2024, от ответчика: ФИО2 по доверенности от 02.12.2021,

УСТАНОВИЛ:

ЗАО "ТОКССОФТ-14" обратился в Арбитражный суд города Москвы к ООО "ИНЖИНИРИНГ СТРОИТЕЛЬСТВО ОБСЛУЖИВАНИЕ" с требованием об изменении условий договора № ИсоШ-Дог2021/0055 от 17.02.2021 заключенного между ЗАО "ТОКССОФТ-14" и ООО "ИНЖИНИРИНГ СТРОИТЕЛЬСТВО ОБСЛУЖИВАНИЕ" путем внесения изменений в приложение № 10 «Протокол согласования цен на материалы шкафов МЩУ» в редакции предложенной ООО "ИНЖИНИРИНГ СТРОИТЕЛЬСТВО ОБСЛУЖИВАНИЕ" в письме от 02.11.2022 (с учетом уточнения предмета иска в порядке ст. 49 АПК РФ).

Решением Арбитражного суда города Москвы от 28.06.2024 исковые требования удовлетворены в полном объеме.

Не согласившись с решением Арбитражного суда города Москвы 21.01.2024, ответчик обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение суда первой инстанции и принять по делу новый судебный акт.

Девятый арбитражный апелляционный суд, повторно рассмотрев дело, проверив законность и обоснованность обжалуемого судебного акта в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, изучив материалы дела, исследовав имеющиеся в деле доказательства, проверив доводы апелляционной

жалобы и возражений на нее, находит решение Арбитражного суда города Москвы от 21.01.2024 не подлежащим изменению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, между обществом с ограниченной ответственностью "Инжиниринг Строительство Обслуживание" (далее- ответчик, заказчик) и закрытым акционерным обществом "ТоксСофт-14" (далее- истец, подрядчик) заключен договор № _ИсоШ-Дог2021/0055 от 17.02.2021 (далее – договор), согласно условиям которого истец обязался выполнить в соответствии с заданием ответчика, утвержденной им проектно-сметной документацией и условиями договора, в соответствии с действующим законодательством работы по замене комплекса ФЕСТО системы управления током 4 серии цеха электролиза Филиала ПАО "РУСАЛ Братск" в г. Шелехов, производимые в рамках реализации ИМ 203.33.19.003 "Замена комплекса "Фесто" системы управления током 4 серии инв. № 140004764 филиала ПАО "РУСАЛ Братск" в г. Шелехов" и передать результат работ ответчику, а ответчик обязался принять результаты работ и оплатить их.

Работы по договору выполняются поэтапно согласно п. 5.2 договора, приложению № 1 к договору "календарный план производства работ".

В соответствии с пунктом 3.1 договора сдача-приёмка выполненных объёмов работ производится сторонами с подписанием акта о приёмке выполненных работ.

Пунктом 3.1.1 договора установлено, что при сдаче работ подрядчик передаёт заказчику акт о приёмке выполненных работ по форме КС-2 и справку о стоимости выполненных работ и затрат по форме КС-3. Заказчик в 3-дневный срок рассматривает предоставленный акт и подписывает его либо представляет свои замечания в отношении результата работ и/или представленного акта.

Согласно п. 5.1 договора цена работ, выполняемых подрядчиком по договору, определена на основании протокола договорной цены (приложение № 2) и составляет 30.479.494 рубля 20 копеек, в том числе НДС 20% – 5.079.915 рублей 70 копеек.

Истец выполнил работы по пунктам 1.1 - 2.1 календарного плана производства работ, в полном объёме на общую сумму 15 983 572 рубля 26 копеек, сдал их ответчику, а ответчик принял указанные работы, о чём свидетельствуют счета- фактуры, акты о приёмке выполненных работ по унифицированной форме № КС-2 и КС-3.

Выполнение работ второго этапа по п. 2.2 "Выполнение строительно-монтажных работ шкафов МЩУ (7 шт.), кабельных линий" и п. 2.3 "Выполнение пусконаладочных работ, испытаний оборудования" в соответствии с п. 5.2.2 договора и календарным планом производства работ осуществлялось в 2022 году.

Стоимость выполнения строительно-монтажных работ составляет 14.255.921,94 рублей, в том числе НДС по ставке 20% – 2.375.986,99 руб.

При этом, как следует из приложения № 2 к договору стоимость выполнения строительно-монтажных работ шкафов МЩУ, кабельных линий включает в себя стоимость материалов и стоимость монтажных работ.

Сторонами договора согласована и утверждена стоимость монтажных работ МЩУ в приложении № 4 к договору "Локальный сметный расчет № 02 на монтажные работы МЩУ", а также стоимость материалов в приложении № 10 к договору "Протокол согласования цен на материалы шкафов МЩУ".

В 2022 году в ходе выполнения работ по п. 2.2 календарного плана производства работ по причинам, не зависящим от истца, а именно: санкционная политика со стороны иностранных производителей и поставщиков оборудования, комплектующих и материалов – возник дефицит оборудования, комплектующих и материалов на отечественном рынке вплоть до полного отсутствия отдельных товарных позиций, что, в свою очередь, вызвало волну спекуляций на рынке, многократное увеличение сроков поставок, скачок цен на оборудование, комплектующие и материалы.

При заключении договора стороны не могли предполагать существенного ухудшения экономических условий ведения хозяйственной деятельности, поэтому в марте 2022 года стороны договора провели совместное совещание по вопросу дальнейшего исполнения обязательств по договору.

Истец указывает, что на указанном совещании представители сторон приняли решение продолжить выполнение работ по договору в строгом соответствии с календарным планом производства работ, при этом стороны признали необходимость увеличения стоимости материалов шкафов МЩУ, утвержденной в протоколе согласования цен.

На основании п. 10.3 договора все изменения, дополнения договора действительны лишь в том случае, если они оформлены в письменной форме и подписаны обеими сторонами.

По результатам совещания сторон в марте 2022 года истец составил приложение № 10 "Протокол согласования цен на материалы шкафов МЩУ" в новой редакции, где учёл произошедшие изменения, и 21 марта 2022 года направил представителю ответчика письмо исх. № 04-20071/ от 21.03.2022 о рассмотрении возможности подписания дополнительного соглашения к договору с изменённым приложением № 10 (вместе с указанным приложением) (далее – письмо от 21.03.2022) по электронной почте на адрес Ivan.Mokretsov@iso-serv.com.

02 ноября 2022 истцом от представителя ответчика было получено электронное письмо с просьбой согласовать протокол согласования цен на материалы на сумму 3 573 341,65 руб. (3 469 263,74 руб. (материалы) + 104 077,91 руб. (автоперевозки) = 3 573 341,65 руб.).

Протокол согласования цен на материалы, направленный ответчиком 02.11.2022, содержал изменения по сравнению с редакцией истца от 12.08.2022.

Истец подписал протокол согласования цен на материалы в редакции ответчика от 02.11.2022 и в тот же день, 02.11.2022, отправил его электронную копию.

Работы по п. 2.2 и 2.3 второго этапа календарного плана производства работ (приложение № 1 к договору) были выполнены истцом в декабре 2022 года. Истец направил по адресу электронной почты ответчика на подписание соответствующие документы.

Стоимость работ по п. 2.2 была рассчитана истцом с учётом изменений, зафиксированных в протоколе согласования цен на материалы шкафов МЩУ (Приложение № 10), подписанном истцом в редакции ответчика от "02" ноября 2022 г.

В итоге, стоимость выполнения строительно-монтажных работ шкафов МЩУ (7 шт.), кабельных линий по п. 2.2 календарного плана производства работ (Приложение № 1 к договору) составила 30 863 047,91 рублей, в том числе НДС по ставке 20% – 5 143 841,32 руб.

Стоимость работ по п. 2.3 "Выполнение пуско-наладочных работ, испытаний оборудования" осталась неизменной.

Итого стоимость работ по договору возросла на 16 607 125,97 рублей (в том числе НДС 20%) или на 54,5 %.

Ответчик акты о приёмке выполненных работ № 8 от 25.12.2022 и № 7 от 27.12.2022, справку о стоимости выполненных работ и затрат № 3 от 25.12.2022 не подписал.

В письме от 12.01.2023 ответчик заявил отказ от подписания акта о приемке выполненных работ № 7 от 27.12.2022 и справки № 3 от 25.12.2022 на основании выявленного им несоответствия в стоимости работ требованиям договора. Замечаний по качеству, объёму работ и сроку их выполнения ответчик при этом не заявил.

В обоснование исковых требований истец указывает, что ответчик необоснованно уклонился от подписания протокола согласования цен на материалы шкафов МЩУ (Приложение № 10 к договору) в редакции от 02.11.2022, не заявив при этом ни

возражений, ни отказа, впоследствии, ответчик отказался от подписания акта о приемке выполненных работ № 7 от 27.12.2022 и справки № 3 от 25.12.2022, ссылаясь на то, что заявленная в указанных документах стоимость не соответствует стоимости по договору, то есть, ответчик сначала уклонился от внесения предложенных истцом изменений в договор касательно стоимости материалов.

Вышеизложенное послужило основанием для обращения в суд с настоящим иском.

С учетом положений ст.ст. 309, 310, 451, 452, 702, 720 ГК РФ суд первой инстанции установил следующее.

В соответствии со ст. 424 ГК РФ исполнение договора оплачивается по цене, установленной соглашением сторон. Изменение цены после заключения договора допускается в случаях и на условиях, предусмотренных договором, законом либо в установленном законом порядке.

Изменение договора возможно по соглашению сторон, если иное не предусмотрено Кодексом, другими законами или договором. Соглашение об изменении договора совершается в той же форме, что и договор, если из закона, иных правовых актов, договора или обычаев не вытекает иное (п. 1 ст. 450, п. 1 ст. 452 ГК РФ).

Согласно п. 10.3 договора все изменения, дополнения договора действительны лишь в том случае, если они оформлены в письменной форме и подписаны обеими сторонами.

Стороны согласовали в п. 5.1 договора, что цена работ, выполняемых подрядчиком по договору, определена на основании протокола договорной цены (приложение № 2) и составляет 30.479.494,20 руб., в том числе НДС 20% 5.079.915,70 руб.

Согласно пункту 5.3. договора стороны вправе предусмотреть дополнительные объемы работ в дополнительных соглашениях к настоящему договору. Стоимость указанных работ определяется сторонами в сметных расчетах (калькуляциях), прилагаемых к соответствующим дополнительным соглашениям. Общая стоимость работ по договору увеличивается на стоимость работ каждого из дополнительных соглашений.

Расходы подрядчика, связанные с выполнением не согласованных с заказчиком работ, а также иные не предусмотренные согласованным протоколом договорной цены расходы подрядчика не возмещаются заказчиком.

Если в ходе выполнения работы необходимо увеличение объемов работ, определенных первоначальной сметой, или увеличение ранее оговоренной цены, то оформляется дополнительная смета, которая согласовывается в установленном порядке.

Довод ответчика о твердой цене договора суд первой инстанции обоснованно отклонены, поскольку из буквального толкования условий договора (п.5.1) не следует, что цена является твердой и не подлежит изменению, более того, конечная стоимость выполненных работах указана в акте КС-2, которая подлежит оплате.

Из анализа материалов дела следует, что существенными изменениями обстоятельствами являются санкционная политика со стороны иностранных производителей и поставщиков оборудования, комплектующих и материалов – возник дефицит оборудования, комплектующих и материалов на отечественном рынке вплоть до полного отсутствия отдельных товарных позиций, что, в свою очередь, вызвало волну спекуляций на рынке, многократное увеличение сроков поставок, скачок цен на оборудование, комплектующие и материалы.

Стороны фактически согласовали изменение стоимости путем предложения своей цены в протоколе.

Как следует из п. 5.4 договора определение окончательной цены работы производится на основании фактически выполненного подрядчиком объёма работ,

зафиксированного в актах выполненных работ, в пределах сумм, согласованных протоколом договорной цены. Если в ходе выполнения работы необходимо увеличение объёмов работ, определённых первоначальной сметой, или увеличение ранее оговоренной цены, то оформляется дополнительная смета, которая согласовывается в установленном порядке. Расходы подрядчика, связанные с выполнением не согласованных с заказчиком работ, а также иные не предусмотренные согласованным протоколом договорной цены расходы подрядчика не возмещаются заказчиком.

Ввиду изменения цен на материалы шкафов МЩУ потребовалось внесение изменений в приложение № 10 к договору "Протокол согласования цен на материалы шкафов МЩУ". Кроме того, была произведена замена нескольких позиций из перечня материалов, согласованного сторонами в приложении № 10 к договору, ввиду отсутствия их на рынке на аналогичные. Также ввиду возникновения производственной необходимости потребовалось скорректировать схему прокладки кабеля в месте проведения работ, что повлекло за собой изменения в количестве кабеля и дополнения к перечню материалов в приложении № 10 к договору.

Ответчик знал об указанных изменениях и возражений не заявлял, более того фактически согласовал изменение цены договора в части приложения № 10, но без подписания самого дополнительного соглашения.

Таким образом, суд первой инстанции установил, что истец исполнил свои обязательства по выполнению работ в полном объеме, что подтверждается материалами дела, ответчик свои обязательства по оплате выполненных работ по договору не исполнил, несмотря на фактическое согласование измененной цены работ, истец представил достаточно доказательств существенного изменения условий договор в части цены материалов, которое было фактически согласовано с ответчиком, в связи с чем, поскольку единственным способом получения от ответчика оплаты за действительно выполненные работы является изменение условий договора, то исковые требования подлежат удовлетворению.

Вместе с тем, в силу статьи 173 АПК РФ по спору, возникшему при заключении или изменении договора, в резолютивной части решения указывается вывод арбитражного суда по каждому спорному условию договора, а по спору о понуждении заключить договор указываются условия, на которых стороны обязаны заключить договор.

Согласно разъяснениям, приведенным в пункте 42 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 25.12.2018 № 49 "О некоторых вопросах применения общих положений Гражданского кодекса Российской Федерации о заключении и толковании договора", при принятии решения об обязании заключить договор или об урегулировании разногласий, возникших при заключении договора, суд в резолютивной части решения указывает условия этого договора, который считается заключенным на этих условиях с момента вступления в законную силу решения суда (пункт 4 статьи 445 ГК РФ). При этом дополнительных действий сторон (подписание двустороннего документа, обмен документами, содержащими оферту и ее акцепт, и т.п.) не требуется.

Из содержания пункта 4 статьи 445 ГК РФ и приведенных разъяснений следует, что договор между сторонами считается заключенным на условиях, содержащихся в решении суда. При этом в решении должны быть указаны существенные условия договора (условия, которые позволяют считать договор заключенным и о необходимости согласования которых заявит одна из сторон), в остальном содержание прав и обязанностей сторон регулируется императивными нормами законодательства и восполняется диспозитивными нормами законодательства, если иное, чем определено в диспозитивной норме, правило прямо не указано в решении суда (пункт 4 статьи 421, пункт 1 статьи 422 ГК РФ).

Задача суда при разрешении внесение изменений в договор заключается в определении условий договора, которые стороны не могут согласовать, с учетом норм права, регулирующих спорные отношения.

Суд обязан внести полную ясность в правоотношения сторон путем изложения в решении условий договора, аргументировать свои выводы о формулировании спорных условий в определенной судом редакции.

Как в решении от 28.06.2024, не приведена редакция спорных условий, обязательных к указанию в силу требований статьи 173 АПК РФ, что свидетельствует о нарушении установленного порядка определения переданных на разрешение суда разногласий по условиям договора, требований к содержанию судебных актов.

Суд апелляционной инстанции, в связи с нарушением судом первой инстанции положений ст. 173 АПК РФ, изменяет обжалуемый судебный акт.

Судебные расходы по уплате государственной пошлины понесенные истцом подлежат взысканию с ответчика в соответствии со статьей 110 АПК РФ в полном объеме.

Руководствуясь статьями 110, 173, 176, 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда города Москвы от 28.06.2024 по делу № А40-10564/24 изменить и изложить в следующей редакции.

Изменить условия договора № ИсоШ-Дог2021/0055 от 17.02.2021, заключенного между ЗАО "ТОКССОФТ-14" и ООО "ИНЖИНИРИНГ СТРОИТЕЛЬСТВО ОБСЛУЖИВАНИЕ" путем внесения изменений в приложение № 10 «Протокол согласования цен на материалы шкафов МЩУ» в редакции предложенной ООО "ИНЖИНИРИНГ СТРОИТЕЛЬСТВО ОБСЛУЖИВАНИЕ" в письме от 02.11.2022. согласно цене 3.469.263,74 руб.

№ п/п

Наименование материла / ГОСТ/ТУ

,
ГОСТ

Ед.изм.

Кол-во

Цена,

Сумма,

Примечание

ТУ

согласованная

согласованная

ДпС

ДпС

1

Оконцеватель для металлорукава, 15 мм ОЗМ -

шт

4

4,12

16,48

15

2

Скоба металлическая двухлапковая с полимер

шт

6

6,36

38,16

изоляцией, 19-20 мм СМД-П 19-20

3

Хомут гибкий для жгутовки, 2,5х140

шт

200

0,85

170,00

4

Хомут гибкий для жгутовки, 4х250

шт

300

1,63

489,00

5

Металлорукав в ПВХ изоляции, 13,9/18,9, с

м

4

22,32

89,28

протяжкой Р3-ЦПнг 15

6

Z-образный профиль перфорированный,

шт

2

331,32

662,64

67х30х2,5мм, L=2м К238

7

Швеллер перфорированный, 60х30х2,5мм, L=2м

шт

9

302,13

2 719,17

К235

8

Кабель контрольный КВВГнг-LS 10х1

м

222,50

124,17

27 627,83

https://www.et

m.ru/cat/nn/561

7220

9

Кабель контрольный КВВГнг-LS 14х1

м

34,74

220,84

7 671,98

https://www.et

m.ru/cat/nn/981

5593

10

Кабель контрольный КВВГнг-LS 19х1

м

36,72

292,50

10 740,60

https://www.et

m.ru/cat/nn/981

5592

11

Кабель контрольный КВВГнг-LS 5х1

м

316,20

80,46

25 441,45

12

Кабель контрольный КВВГнг-LS 7х1

м

34,68

111,30

3 859,88

13

Кабель контрольный экранированный

м

4,08

88,40

360,67

14

КВабВеГльЭ нмго(нАт)а-жLнSы 4йх 4М КШнг(А)-LS 3х0.75

м

45

51,12

2 300,40

15

Кабель монтажный, экранированный, скрученный

м

184,62

128,81

23 780,90

16

пКоапбаерлньо с МилКоЭвШойВ ВнВг(ГАн)г-L-LSS 2 х42хх21,5,0

м

205

159,57

32 711,85

17

Кабель силовой ВВГнг-LS 4х4

м

30,60

85,83

2 626,40

18

Кабель силовой ВВГнг-LS 5х2,5

м

77,40

185,28

14 340,67

19

Кабель силовой гибкий КГВВнг 1х16

м

102

173,34

17 680,68

https://www.et

m.ru/cat/nn/845

9165

20

Электроды сварочные Э42А, диаметр 4 мм

кг

18,54

85,83

1 591,29

21

Краска

кг

4,04

141,63

572,19

22

Бирки маркировочные пластмассовые

шт

96

0,99

95,04

23

Ввод кабельный, М20*1.5, 6-12 мм

шт

24

29,18

700,32

24

DIN-рейка 35х7,5 2м NS 35/ 7,5 PERF 2000MM

шт

1

291,83

291,83

25

Клемма 2п 24А/2.5мм кв. ST 2,5

шт

48

25,75

1 236,00

26

Концевая плата D-ST 2,5

шт

8

16,30

130,40

27

Фиксатор CLIPFIX 35-5

шт

16

27,47

439,52

28

Коробка клеммная, 150х150х120 мм KL

шт

8

1 802,50

14 420,00

1500510 (

1500.510

1500.510 )

Rittal ( Риттал )

KL

Клеммн.

коробка

RAL7035

150x150|x120m

m

Гекомс

(gekoms.org)

29

Монтажная панель для коробки 150х150 мм KL

шт

8

244,63

1 957,04

30

1Т5е6р0м.о7п0р0е образователь сопротивления ДТС025-

шт

7

1 987,64

13 913,48

РТ100.В3.250

31

Термопреобразователь сопротивления (0...+300)

шт

28

6 829,83

191 235,24

Термопреобраз

ДТС025-РТ100.0,5.250.И

ователь

сопротивления

ОВЕН

ДТС025М-

РТ100.0,5.250.

И купить в

интернет-

магазине по

цене 9 155 |

Промышленна

я

Автоматизация

(industriation.r

u)

32

Штуцер подвижный ШП М27х2.10

шт

7

2 586,33

18 104,31

33

Шкаф управления, (2000+100)х1200х600 мм,

компл

1

2 850 000,00

2 850 000,00

двухдверный, контроллерный, с

предустановленным прикладным программным

обеспечением МЩУ ТС.04.24.01.10

34

Лоток перфорированный, 80х100х3000

CLP10-

шт

8

1 562,33

12 498,64

35

Отвод Т-образный плавный (тип Г01) ESCA

0C8O0T-01

шт

1

1 049,78

1 049,78

36

8К0охн1с0о0лмь мп отолочная VR100

1-C00L-00W-8301 -0

шт

12

286,26

3 435,12

37

Профиль перфорированный П-образный s=1,5,

1-CV0L0RM -50

шт

4

750,98

3 003,92

38

5П6лха4с0т,и Lн=а 2с0о0е0ди нительная h=35мм (s=1,5,

1DC0L-P0P P1PS--

шт

7

44,43

311,01

39

1К8охм1п9л0е)к т соединительный КС М6х10

20C03L05P--115M

шт

100

6,81

681,00

40

(Кваибнетл+ь гваойлкоак)о нно-оптический 50/125

-FCOS--6-

м

337

178,19

60 050,03

(OM2) многомодовый, 4 волокна,

1S0S T-

гелезаполненный, с металлическим тросом

OUT-

(2.2 мм), внешний, PE, -50°С - +70°С

50-4-

PE-BK

41

Многофункциональный специализированный

МЕТ

шт

7

17 174,22

120 219,54

регулятор, сигнализатор до 4-х уровней, выход 4-

АКО

20мА

Н-

6305-

Взыскать с ООО "ИНЖИНИРИ1PН/3ГP СТРОИТЕЛЬСТВО ОБСЛУЖИВАНИЕ" в

/

пользу ЗАО "ТОКССОФТ-14" государс1тAвTе-нную пошлину в размере 6 000 р.

0-М0

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья О.Н. Семикина

Судьи А.Б. Семёнова

В.И. Тетюк