Постановление от 11 октября 2017 г. по делу № А56-16207/2017

/

ТРИНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

191015, Санкт-Петербург, Суворовский пр., 65

http://13aas.arbitr.ru



ПОСТАНОВЛЕНИЕ

Дело №А56-16207/2017
11 октября 2017 года
г. Санкт-Петербург


Резолютивная часть постановления объявлена 05 октября 2017 года

Постановление изготовлено в полном объеме 11 октября 2017 года

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего Толкунова В.М.

судей Лопато И.Б., Семеновой А.Б.,

при ведении протокола судебного заседания: секретарем Пермяковой Е.П.,

при участии:

от заявителя: Платонов М.В., по доверенности от 20.01.2017

от заинтересованного лица: не явился, извещен

от 3-го лица: Полубинская Я.В., по доверенности от 17.05.2017


рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 13АП-20756/2017) ООО "Компания Балтфуд" на решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 26.06.2017 по делу № А56-16207/2017 (судья Соколова Н.Г.), принятое


по заявлению ООО "Компания Балтфуд"

к УФАС по Санкт-Петербургу

3-е лицо: СПб ГБУЗ "Городская больница № 40"


об оспаривании решения



установил:

Общество с ограниченной ответственностью "Компания Балтфуд" (далее – заявитель, ООО "Компания Балтфуд", Общество) обратилось в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области с заявлением о признании недействительным решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Санкт-Петербургу (далее – Управление, УФАС, антимонопольный орган) от 16.12.2016 по делу № 44-4569/16.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено Санкт-Петербургское государственное бюджетное учреждение здравоохранения «Городская больница № 40" (далее - СПб ГБУЗ "Городская больница № 40", Учреждение, Больница).

Решением суда от 26.06.2017 в удовлетворении заявленных требований отказано.

В апелляционной жалобе Общество просит решение суда отменить и удовлетворить заявленные требования.

В обоснование жалобы заявитель указывает, что в действиях заказчика в части требования от участников конкурса соответствия определенным кодам ОКВЭД имеются нарушения. В связи с тем, что в формулировке требования конкретно прописано «Основной и дополнительные виды деятельности участника закупки», все компании, которые указали вид экономической деятельности, связанный с реализацией продуктов питания не в качестве основного, по мнению заказчика, не имеют право участвовать в данном конкурсе, что незаконно. Заказчик умышленно допустил данное нарушение для осуществления необоснованного ограничения числа участников закупки. А тот факт, что Управлением не выдано обязательное для исполнения предписание, будет способствовать в дальнейшем к указанию такой незаконной формулировки требования в конкурсной документации у данного заказчика. Кроме того, протоколы испытаний на продукты питания объективно не могут использоваться в качестве критерия оценки добросовестности участника закупки в части ранее исполненных контрактов, аналогичных объекту закупки.

В судебном заседании представитель Общества поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе, представитель Учреждения против удовлетворения апелляционной жалобы возразил.

Управление, извещенное надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства, своего представителя в судебное заседание не направило, в связи с чем жалоба рассмотрена в соответствии с частью 3 статьи 156 и частью 1 статьи 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) в его отсутствие.

Законность и обоснованность принятого судебного акта проверены в апелляционном порядке.

Как следует из материалов дела, Учреждением (заказчик) 17.11.2016 на официальном сайте в сети Интернет www.zakupki.gov.ru размещено извещение о проведении конкурса с ограниченным участием на комплексную поставку продуктов питания в 2017 году, номер извещения № 0172200000616000143. Начальная (максимальная) цена контракта – 35 646 376 руб. 53 коп.

Общество обратилось в Управление с жалобой на действия заказчика, нарушающие требования законодательства о контрактной системе.

Решением Управления от 16.12.2016 по делу № 44-4569/16 жалоба признана частично обоснованной в части довода об установлении в документации о закупке требований к участникам закупки не в соответствии с законодательством о контрактной системе (пункт 1), в действиях заказчика признано нарушение требований части 6 статьи 31 Федерального закона от 05.04.2013 №44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее – Закон № 44-ФЗ, Закон о контрактной системе) (пункт 2), обязательное для исполнения предписание об устранении нарушений законодательства о контрактной системе решено не выдавать (пункт 3).

Данное решение оспорено Обществом в судебном порядке.

Суд первой инстанции, отказывая в удовлетворении заявленных требований, правомерно исходил из следующего.

В соответствии с частью 1 статьи 51 Закона о контрактной системе заявки на участие в конкурсе представляются по форме и в порядке, которые указаны в конкурсной документации, а также в месте и до истечения срока, которые указаны в извещении о проведении конкурса.

В соответствии с подпунктом «г» пункта 1 части 2 статьи 51 Закона о контрактной системе заявка на участие в конкурсе должна содержать документы, подтверждающие соответствие участника открытого конкурса требованиям к участнику конкурса, установленным заказчиком в конкурсной документамсоответствии с пунктом 1 части 1 статьи 31 Закона о контрактной системе, или копии таких, документов, а также декларацию о соответствии участника открытого конкурса требованиям, установленным в соответствии с пунктами 3-9 статьи 31 Закона о контрактной системе.

В соответствии с частью 6 статьи 31 Закона о контрактной системе заказчик не вправе устанавливать требования к участникам закупок в нарушение требований Закона о контрактной системе.

Согласно пункту 2.2 Части II документации о закупке заказчиком установлен, в том числе требование к участникам закупки: «Основной и дополнительные виды деятельности участника закупки должны соответствовать кодам ОКВЭД (Общероссийский классификатор видов экономической деятельности), классифицированным в группировке 51.3 (оптовая торговля пищевыми продуктами), подтверждающим соответствие участника закупки предмету конкурса с ограниченным участием.».

Управление пришло к выводу, что заказчиком установлено требование к участнику закупки не в соответствии с законодательством о контрактной системе, в связи с чем в действиях заказчика выявлено нарушение части 6 статьи 31 Закона контрактной системе. В данной части жалоба Общества признана обоснованной.

С решением УФАС в указанной части Больница не спорит.

Из содержания оспариваемого решения следует, что установив в действиях заказчика нарушения части 6 статьи 31 Закона N 44-ФЗ, УФАС в пункте 3 решения отказало в выдаче предписания об устранении выявленных нарушений ввиду отсутствия на момент заседания Комиссии УФАС доказательств того, что эти выявленное нарушение повлияло на результаты закупки.

Согласно части 8 статьи 106 Закона о контрактной системе по результатам рассмотрения жалобы контрольный орган выдает предписание об устранении нарушений при необходимости.

Комиссия УФАС вправе не выдавать предписание в случае выявления нарушений законодательства Российской Федерации и иных нормативных правовых актов о контрактной системе, которые не повлияли или не могли повлиять на результаты определения поставщика (подрядчика, исполнителя).

Общество также указывает, что заказчик установил в документации о закупке порядок оценки конкурсных заявок не в соответствии с законодательством о контрактной системе.

В силу частей 5, 7 статьи 53 Закона №44-ФЗ конкурсная комиссия осуществляет оценку заявок на участие в конкурсе, которые не были отклонены, для выявления победителя конкурса на основе критериев, указанных в конкурсной документации. На основании результатов оценки заявок на участие в конкурсе конкурсная комиссия присваивает каждой заявке на участие в конкурсе порядковый номер в порядке уменьшения степени выгодности содержащихся в них условий исполнения контракта. Заявке на участие в конкурсе, в которой содержатся лучшие условия исполнения контракта, присваивается первый номер. В случае, если в нескольких заявках на участие в конкурсе содержатся одинаковые условия исполнения контракта, меньший порядковый номер присваивается заявке на участие в конкурсе, которая поступила ранее других заявок на участие в конкурсе, содержащих такие же условия.

В соответствии с частью 5 статьи 51 Закона № 44-ФЗ требовать от участника открытого конкурса иные документы и информацию, за исключением предусмотренных частью 2 настоящей статьи документов и информации, не допускается.

В силу пункта 9 части 1 статьи 50 Закона № 44-ФЗ конкурсная документация наряду с информацией, указанной в извещении о проведении открытого конкурса, должна содержать критерии оценки заявок на участие в открытом конкурсе, величины значимости этих критериев, порядок рассмотрения и оценки заявок на участие в открытом конкурсе в соответствии с настоящим Федеральным законом.

Для оценки заявок, окончательных предложений участников закупки заказчик в документации о закупке устанавливает следующие критерии: 1) цена контракта; 2) расходы на эксплуатацию и ремонт товаров, использование результатов работ; 3) качественные, функциональные и экологические характеристики объекта закупки; 4) квалификация участников закупки, в том числе наличие у них финансовых ресурсов, на праве собственности или ином законном основании оборудования и других материальных ресурсов, опыта работы, связанного с предметом контракта, и деловой репутации, специалистов и иных работников определенного уровня квалификации (часть 1 статьи 32).

В соответствии с частью 8 статьи 32 Закона №44-ФЗ порядок оценки заявок, окончательных предложений участников закупки, в том числе предельные величины значимости каждого критерия, устанавливается Правительством Российской Федерации. Заказчик для целей оценки заявок, окончательных предложений участников закупки в случае, если в соответствии с законодательством Российской Федерации установлены регулируемые цены (тарифы) на товары, работы, услуги, вправе не использовать критерии, указанные в пунктах 1 и 2 части 1 настоящей статьи.

Согласно пункту 3 Правил оценки заявок, окончательных предложений участников закупки товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 28.11.2013 N 1085 (далее – Правила), "оценка" - процесс выявления в соответствии с условиями определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей) по критериям оценки и в порядке, установленном в документации о закупке в соответствии с требованиями настоящих Правил, лучших условий исполнения контракта, указанных в заявках (предложениях) участников закупки, которые не были отклонены.

Исходя из совокупности положений пунктов 4 и 9 части 1 статьи 50 Закона о контрактной системе, а также пункта 3 Правил, конкурсная документация должна содержать порядок оценки заявок, который объективно позволяет выявить лучшие условия исполнения контракта, указанных в заявках (предложениях) участников закупки, которые не были отклонены. Порядок оценки должен позволять выявить лучшее предложение об условиях исполнения контракта с учетом зависимости между количеством присваиваемых баллов и представляемыми участниками закупки сведениями по соответствующему показателю.

В соответствии с пунктом 25 Правил показателями нестоимостного критерия оценки «качественные, функциональные и экологические характеристики объекта закупок» в том числе могут быть: а) качество товаров (качество работ, качество услуг); б) функциональные, потребительские свойства товара; в) соответствие экологическим нормам.

Согласно конкурсной документации заказчиком по показателю «Качество используемых товаров» установлен следующий порядок оценки: «оценивается превышение качественных характеристик товаров. Превышение качественных характеристик определяется исходя из предложения участника в части соотнесения предложения участника, с требованиями документов нормативно-технического регулирования, действующих на территории Российской Федерации. При оценке по данному показателю сравнение предложений участников производится между собой в следующем порядке:

Оценка заявки по показателям осуществляется на основании информации предоставленной участником в составе своей заявки по форме № 2.1 к специальной части документации, являющейся предложением участника открытого конкурса в отношении объекта закупки.

Для определения лучшего предложения участника по показателю «Качество используемых товаров» заказчиком устанавливаются оцениваемые характеристики товаров.

В отношении характеристик, указанных в пункте 2.3.1, более качественной является характеристика с меньшим значением, в пределах значений, установленных документами нормативно-технического регулирования. Значение показателя равняется среднему арифметическому трех подтвержденных значений, представленных участником.

В случае невозможности вычислить среднее арифметическое из трех значений - данное значение будет считаться большим значением из представленных участниками.

В отношении характеристик, указанных в пункте 2.3.2, более качественной является характеристика с большим значением, в пределах значений, установленных документами нормативно-технического регулирования. Значение показателя равняется среднему арифметическому трех подтвержденных значений, представленных участником.

В случае невозможности вычислить среднее арифметическое из трех значений - данное значение будет считаться меньшим значением из представленных участниками.

В пункте 2.3.1 установлен перечень показателей, являющихся критериями оценки по лучшему предложению с минимальными значениями.

По показателю оценки «качество используемых товаров» в качестве документа, подтверждающего достоверность указанных в заявке значений оцениваемых показателей товаров, участником представляется один из следующих документов на выбор: протокол испытаний; сертификат, в т.ч. гигиенический; паспорт качества; удостоверение качества.

Подтверждением качественных характеристик являются наличие в представленном документе информации о значении характеристик, указанных участником в своем предложении.».

Довод Общества, что установление требований к наличию подтверждающих документов при оценке качества товара, являющегося объектом закупки, противоречат нормам законодательного регулирования, ввиду того, что Законом о контрактной системе требование о представлении документов, подтверждающих качество товара, не установлено, является необоснованным.

В рассматриваемом случае предметом закупки являются продукты питания.

Техническое задание, Приложение № 2 к нему содержит требование о соответствии товаров документам нормативно-технического регулирования.

В соответствии со статьей 11 Федерального закона от 30.03.1999 №52-ФЗ «О санитарно-эпидемиологическом благополучии населения» на юридических лиц и индивидуальных предпринимателей возложена обязанность обеспечивать безопасность для здоровья человека выполняемых работ и оказываемых услуг, а также продукции производственно-технического назначения, пищевых продуктов и товаров для личных и бытовых нужд при их производстве, транспортировке, хранении, реализации населению, а так же обязанность по осуществлению производственного контроля, которая заключается, в том числе, в соблюдении санитарно-эпидемиологических требований, проведении лабораторных исследований и испытаний, санитарно- противоэпидемических (профилактических) мероприятий при выполнении работ и оказании услуг, при производстве, транспортировке, хранении и реализации продукции.

Согласно пункту 1.5 Санитарных правил СП 1.1.1058-01. «Общие вопросы. Организация и проведение производственного контроля за соблюдением Санитарных правил и выполнением санитарно-противоэпидемических (профилактических) мероприятий. Санитарные правила», утвержденных Главным государственным санитарным врачом РФ 10.07.2001 (введены в действие постановлением Главного государственного санитарного врача РФ от 13.07.2001 N 18, зарегистрировано в Министерстве юстиции Российской Федерации 30.10.2001 N 3000), юридические лица и индивидуальные предприниматели в соответствии с осуществляемой ими деятельностью обязаны выполнять требования санитарного законодательства, в том числе: осуществлять производственный контроль, в том числе посредством проведения лабораторных исследований и испытаний, за соблюдением санитарных правил и проведением санитарно-противоэпидемических (профилактических) мероприятий при выполнении работ и оказании услуг, а также при производстве, транспортировке, хранении и реализации продукции.

Таким образом, лабораторные исследования и испытания, подтверждение качества товаров предусмотрены законодательством.

При этом положениями Закона о контрактной системе, Правилами не установлен перечень документов, используемых при оценке заявки участника по показателю «Качество товара», следовательно, заказчик вправе самостоятельно определить перечень документов, используемых при оценке заявки участника по показателю «Качество товара».

Таким образом, установленные заказчиком в документации о закупке требования позволяют определить соответствие товара, поставляемого участником закупки до момента подачи конкурсной заявки, государственным стандартам и иной нормативно-технической документации, что позволяет подтвердить добросовестность участника закупки в части ранее исполненных контрактов, аналогичных объекту закупки.

Частью 5 статьи 53 Закона о контрактной системе установлено, что конкурсная комиссия осуществляет оценку заявок на участие в конкурсе, которые не были отклонены, для выявления победителя конкурса на основе критериев, указанных в конкурсной документации.

Заявитель не отрицает, что спорные документы касаются сопровождения реализации продукции и подтверждают ее безопасность (качество), неясностей в целях и перечне представляемых документов описание заказчика у профессионального участника вызывать не может. Данные документы участник закупки может запросить у поставщиков, производителей.

Как указано заказчиком в конкурсной документации, один из перечисленных документов может быть представлен по выбору участника. При этом порядок оценки конкурсных заявок, установленный заказчиком, не является основанием для отклонения конкурсной заявки и направлен на выявление лучшего конкурсного предложения.

Суд первой инстанции правомерно пришел к выводу, что протоколы испытаний на продукты питания могут использоваться при оценке заявки участника по показателю «Качество используемых товаров», т.к. содержат в себе информацию о соблюдении участником требований действующего законодательства в части оборота продуктов питания.

При этом судом обоснованно не принят довод Общества, что инструкция по заполнению заявки содержит противоречивые сведения в части порядка заполнения показателей, сопровождаемых словами «должен быть».

В соответствии с часть 3 статьи 56 Закона № 44-ФЗ при проведении конкурса с ограниченным участием применяются положения Закона о контрактной системе о проведении открытого конкурса с учетом особенностей, определенных настоящей статьей.

Согласно пункту 4 части 1 статьи 50 Закона № 44-ФЗ конкурсная документация наряду с информацией, указанной в извещении о проведении открытого конкурса, должна содержать предусмотренные статьей 51 Закона о контрактной системе требования к содержанию, в том числе к описанию предложения участника открытого конкурса, к форме, составу заявки на участие в открытом конкурсе и инструкцию по ее заполнению, при этом, не допускается установление требований, влекущих за собой ограничение количества участников открытого конкурса или ограничение доступа к участию в открытом конкурсе.

В силу пункта 1 части 1 статьи 50 Закона №44-ФЗ конкурсная документация наряду с информацией, указанной в извещении о проведении открытого конкурса, должна содержать наименование и описание объекта закупки и условий контракта в соответствии со статьей 33 Закона о контрактной системе, в том числе обоснование начальной (максимальной) цены контракта.

В соответствии с пунктом 1 части 1 статьи 33 Закона №44-ФЗ описание объекта закупки должно носить объективный характер. В описании объекта закупки указываются функциональные, технические и качественные характеристики, эксплуатационные характеристики объекта закупки (при необходимости).

В описание объекта закупки не должны включаться требования к товарам, информации, работам, услугам при условии, что такие требования влекут за собой ограничение количества участников закупки.

В соответствии с частью 2 статьи 33 Закона о контрактной системе документация о закупке в соответствии с требованиями, указанными в части 1 данной статьи, должна содержать показатели, позволяющие определить соответствие закупаемых товара, работы, услуги установленным заказчиком требованиям.

При этом указываются максимальные и (или) минимальные значения таких показателей, а также значения показателей, которые не могут изменяться.

Заказчиком в Разделе 5 Части II документации о закупке установлен порядок описания и содержания предложения участника конкурса в отношении объекта закупки.

Требования к функциональным характеристикам (потребительским свойствам) и качеству товара, показатели, позволяющие определить соответствие закупаемого товара потребностям заказчика, указаны в приложении № 3 к Специальной части.

Согласно Разделу 5 Части II документации о закупке заказчиком установлен следующий порядок заполнения заявки: «Изменение наименований показателей товаров не допускается. При указании числовых значений показателей, представляемых участником закупки, участник указывает только конкретное числовое значение и единицу измерения, без использования каких либо символов, слов, словосочетаний, математических обозначений, в том числе таких как «свыше», «не более», «не менее», «более», «менее», «<», «>», , «>», «<», «от», «до», «не>», «не<», «должен», «должна», «должно», «должны», «должен быть», «возможно», «может быть», «эквивалент», «аналог», «ранее», «равно», «или», «либо», «требуется», «требования», «включительно» и производные от вышеперечисленных слов и словосочетаний, не должны быть указаны в будущем времени и допускать разночтение или двоякое толкование.».

Например, согласно пункту 1 «Горох шлифованный целый, 1 сорт» Приложения № 3 к Специальной части заказчиком установлены, в том числе следующие требования к товару: «Показатель, значение которого не может изменяться: Сорт в зависимости от способа обработки должен быть – первый».

Управление установило, что исключение слов «должен», «должен быть» и др., необходимо только из значений показателей, наименования показателя остаются неизменными. Заказчиком в соответствии с пунктом 4 части 1 статьи 50 Закона о контрактной системе установлена подробная инструкция по заполнению первой части заявки на участие в конкурсе. Заявителем не представлено доказательств, подтверждающих невозможность подготовки конкурсной заявки в соответствии с порядком заполнения, установленным в документации о закупке.

Заявитель в своих суждениях не учитывает, что формулировка самим заказчиком слов «должен быть» касается изложения им категоричных требований к товару, в то время как недопустимость использования слов «должен быть» участником закупки в его заявке направлена на исключение двоякого и неопределенного смысла предложений заявок.

В силу указанного апелляционный суд не усматривает оснований для отмены решения суда и удовлетворения апелляционной жалобы.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270 АПК РФ безусловным основанием для отмены судебного акта, не установлено.

Руководствуясь статьями 176, 269-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд



ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 26.06.2017 по делу № А56-16207/2017 оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Северо-Западного округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия.


Председательствующий


В.М. Толкунов



Судьи



И.Б. Лопато



А.Б. Семенова