Решение от 5 апреля 2023 г. по делу № А05-1250/2023

1810/2023-36573(1)



АРБИТРАЖНЫЙ СУД АРХАНГЕЛЬСКОЙ ОБЛАСТИ

ул. Логинова, д. 17, г. Архангельск, 163000, тел. (8182) 420-980, факс (8182) 420-799

E-mail: info@arhangelsk.arbitr.ru, http://arhangelsk.arbitr.ru

Именем Российской Федерации


РЕШЕНИЕ

Дело № А05-1250/2023
г. Архангельск
05 апреля 2023 года


Резолютивная часть решения объявлена 29 марта 2023 года

Полный текст решения изготовлен 05 апреля 2023 года

Арбитражный суд Архангельской области в составе судьи Дмитревской А.А., при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1,

рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению Акционерного общества «Авиапромстрой» (ОГРН <***>; ИНН <***>; адрес: 107078, г.Москва, вн.тер.г. муниципальный округ Красносельский, ул.Новорязанская, д.16/11, стр.1, помещ.14/5)

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Архангельской области (ОГРН <***>; ИНН <***>; адрес: 163069, <...>)

третье лицо – Государственное казенное учреждение Архангельской области «Главное управление капитального строительства» (ОГРН <***>; адрес: 163000, <...>)

о признании незаконным решения № 04-03/365/23 от 23.01.2023 по делу № РНП-29-7 029/06/104-21/2023 и об обязании устранить допущенные нарушения прав и законных интересов заявителя,

при участии в судебном заседании представителей: заявителя – не явился

ответчика – ФИО2 (доверенность от 11.11.2022), ФИО3 (доверенность от 12.09.2022)

третьего лица – ФИО4 (доверенность от 09.01.2023)

установил:

АО «Авиапромстрой» (далее – заявитель, Общество, Подрядчик) обратилось в Арбитражный суд Архангельской области с заявлением к Архангельскому УФАС России (далее – ответчик) о признании незаконным решения № 04-03/365/23 от 23.01.2023 по делу № РНП-29-7 029/06/104-21/2023 и об обязании устранить допущенные нарушения прав и законных интересов заявителя.

Заявитель в судебное заседание не явился.


В судебном заседании представители ответчика и третьего лица с заявлением не согласились по доводам, изложенным в отзывах. Третьим лицом представлены дополнительные документы.

На основании ч.3 ст.156 АПК РФ дело рассмотрено в отсутствие заявителя.

Заслушав представителей ответчика и третьего лица, исследовав материалы дела, арбитражный суд установил:

16.01.2023 в УФАС поступило обращение ГКУ Архангельской области «Главное управление капитального строительства» (далее – Заказчик, ГУКС) о включении сведений об АО «Авиапромстрой» в Реестр недобросовестных поставщиков, т.к. государственный контракт расторгнут в связи с принятием Заказчиком решения об одностороннем отказе от исполнения контракта.

При рассмотрении данного обращения Управление установило следующее:

25.07.2022 на официальном сайте единой информационной системы в сфере закупок в сети Интернет http://zakupki.gov.ru размещено извещение № 0124200000622004288 о проведении электронного аукциона на право заключения контракта на выполнение работ по проектированию, строительству и вводу в эксплуатацию объектов капитального строительства для расселения многоквартирных домов, признанных аварийными до 1 января 2017 года в связи с физическим износом и подлежащих сносу или реконструкции (Многоквартирный дом в п.Кизема Устьянского района Архангельской области). Начальная (максимальная) цена контракта - 204 148 950 руб.

05.08.2022 по результатам подведения итогов определения поставщика (подрядчика, исполнителя) победителем аукциона был признан участник закупки с идентифицированным номером 112371330 (АО «Авиапромстрой»), предложивший цену контракта 202 107 460,50 руб.

16.08.2022 между Заказчиком и Обществом заключен государственный контракт № 0124200000622004288 на выполнение вышеназванных работ.

В соответствии с пунктами 3.2 и 3.3 контракта: «3.2. Начало выполнения работ - с даты заключения Контракта. 3.3. Окончание выполнения работ:

предоставление проектной документации с положительным заключением государственной экспертизы - не позднее 20 декабря 2022 года с учётом подписания всех документов о приемке;

завершение строительства и ввод объекта в эксплуатацию - не позднее 30 июня 2024 года с учётом подписания всех документов о приёмке».

Пунктом 2.10.1 контракта установлено следующее:

«Аванс предусмотрен в размере 30% от цены Контракта, но не более доведенных лимитов бюджетных обязательств на соответствующий финансовый год. Выплата аванса осуществляется на основании выставленного Подрядчиком счета в течение 10 (Десяти) рабочих дней.

Аванс может предоставляться частями или путем разовой выплаты. С каждого платежа за выполненные работы 30% удерживаются в счет погашения аванса.

В случае недостаточности лимитов бюджетных обязательств, доведенных до Заказчика, для выплаты авансового платежа в текущем финансовом году, выплата части авансового платежа в оставшемся размере осуществляется при доведении лимитов бюджетных обязательств».

Согласно Извещению лимиты бюджетных средств на 2022 год составляют 10 003 298,55 руб.

06.09.2022 письмом № 09/0606 Подрядчик уведомил Заказчика том, что между ним и ООО СК «СтройПроектМонтаж» заключен договор субподряда № 4288/СШАПС-СПМ на выполнение работ по проектированию, строительству и вводу в эксплуатацию объектов капитального строительства для расселения многоквартирных домов, признанных


аварийными до 1 января 2017 года в связи с физическим износом и подлежащих сносу или реконструкции (Многоквартирный дом в п.Кизема Устьянского района Архангельской области).

07.09.2022 письмом № 09/0708 Подрядчик направил Заказчику счет № 146 от 06.09.2022 для перечисления аванса на сумму 60 632 238,15 рублей.

13.09.2022 письмом № 09/1306 Подрядчик запросил у Заказчика документы для технологического присоединения электроэнергии, а письмом № 09/1308 сообщил, что часть аванса будет использована для разработки проектно-сметной документации и проведения инженерных изысканий собственными силами, а также на организационные работы, командировочные расходы и оплату труда привлеченных специалистов на данный объект, расчистку и обустройство территории застройки, ограждение участка, устройство временного электроснабжения и освещения, устройство временных проездов, устройство бытового и охранного блока и т.д.

15.09.2022 между Заказчиком и Подрядчиком заключено дополнительное соглашение № 1 к Контракту, согласно которому были указаны реквизиты казначейского счета для перечисления Заказчиком аванса.

16.09.2022 письмом № 4417 Заказчик обратил внимание Подрядчика, что согласно пункту 6.1.3.2 контракта Подрядчик принимает на себя обязательства при проектировании Объекта в течение 10 рабочих дней с даты подписания Контракта подать заявление и оформить в пользование земельные участки для проектирования и осуществления строительства в соответствии с действующим законодательством. Дополнительно Заказчик сообщил, что заявление подаётся в администрацию МО «Устьянский муниципальный район», указав адрес и контактный телефон администрации.

Кроме того, в соответствии с пунктом 6.1.3.1 контракта Подрядчик обязан в течение 3 дней с даты заключения Контракта разработать и представить Заказчику график выполнения работ по Контракту. График выполнения работ должен содержать наименования отдельных видов работ по проектированию Объекта: проведение инженерных изысканий, разработка и согласование проектной, сметной документации (по разделам проектной документации), проведение государственной экспертизы проектной и сметной документации, а также максимальный срок (дату в формате: число, месяц, год) начала и окончания выполнения данных работ и передачи их результатов Заказчику для согласования.

Вместе с тем, в срок до 16.09.2022 график выполнения работ по контракту и договор на безвозмездное пользование на земельный участок под строительство объекта в адрес Заказчика не представлены.

19.09.2022 письмом № 09/1902 Подрядчик повторно запросил документы для технологического присоединения электроэнергии.

20.09.2022 письмом № 4483 Заказчик проинформировал Подрядчика о том, что согласно пункту 6.1.3.3 контракта Подрядчик принимает на себя обязательства собрать в установленном порядке необходимые согласования, разрешения, технические условия и подготовить пакет исходно-разрешительной документации для проектирования на предоставленных земельных участках. Таким образом, Подрядчик должен получить технические условия и заключить договор об осуществлении технологического присоединения к электрическим сетям с сетевой организацией.

23.09.2022 письмом № 09/2307 Подрядчик направил претензию о неисполнении Заказчиком своих обязательств по выплате аванса.

27.09.2022 письмом № 4590 Заказчик попросил предоставить подробную информацию о целях авансирования с приложением подтверждающих документов, в том числе счет на аванс на сумму, необходимую для исполнения контракта в части проектирования.


05.10.2022 письмом № 10/0504 Подрядчик сообщил, что ему необходим аванс в размере 8 000 000 руб. для оплаты разработки проектно-сметной документации и проведении инженерных изысканий.

24.11.2022 письмом № 11/2409 Подрядчик уведомил Заказчика том, что между ним и ООО «Эталон» заключен договор субподряда № 4288/СП/АПС-Э на выполнение работ по проектированию, строительству и вводу в эксплуатацию объектов капитального строительства для расселения многоквартирных домов, признанных аварийными до 1 января 2017 года в связи с физическим износом и подлежащих сносу или реконструкции (Многоквартирный дом в п.Кизема Устьянского района Архангельской области).

В заседании Комиссии УФАС представители Подрядчика пояснили, что договор субподряда от 29.08.2022 № 4288/СП/АПС-СПМ с ООО СК «СтройПроектМонтаж» был расторгнут по инициативе ООО СК «СтройПроектМонтаж» в связи с несвоевременной выплатой аванса, и Подрядчику пришлось искать нового субподрядчика.

02.12.2022 письмом № 12/0201 Подрядчик направил Заказчику на согласование график выдачи проектной и рабочей документации, согласно которому срок выполнения указанных обязательств - до 15.04.2023.

09.12.2022 письмом № 5908 Заказчик не согласовал предоставленный график.

09.12.2022 письмом № 12/0904 Подрядчиком направлено заявление в администрацию МО «Устьянский муниципальный район» на заключение договора на предоставление земельного участка в безвозмездное пользование на период исполнения контракта.

14.12.2022 письмом № 12/1408 Подрядчик направил Заказчику программы работ по инженерно-экологическим, инженерно-геодезическим, инженерно-геологическим изысканиям.

14.12.2022 письмом № 5994 Заказчик просил Подрядчика направить договор на безвозмездное пользование на земельный участок, технические условия и договора технологического присоединения к инженерным сетям либо указать крайний срок предоставления указанных документов в адрес Заказчика.

15.12.2022 письмами № 12/1504 и № 12/1506 Подрядчик направил запросы в администрацию МО «Киземское» о выдаче точки сброса ливневых и информации о наличии действующих/требующих ремонта пожарных водоемах на территории п.Кизема.

Письмом № 12/1510 Подрядчик обязуется предоставить весь комплект документов в адрес Заказчика в срок до 26.12.2022.

20.12.2022 письмом № 6146 Заказчик требует предоставить в срок до 23.12.2022 проектную документацию с положительным заключением государственной экспертизы.

23.12.2022 письмом № 12/2302 Подрядчик сообщает, что заключен договор № 146 от 15.12.2022 безвозмездного пользования земельным участком. Кроме того, на строительной площадке производятся работы по инженерным изысканиям силами ООО «Волгеаком», разработка проектной документации будет производиться ООО «Проект-29» и ИП ФИО5 Также направлены письма для сбора данных, необходимых согласований, разрешений и технических условий для комплекта исходно-разрешительной документации для выполнения работ по проектированию на земельном участке. Подрядчик обязуется до 15.04.2023 согласно графику выдачи проектной и рабочей документации предоставить в адрес Заказчика проектную и рабочую документации с положительным заключением государственной экспертизы.

26.12.2022 письмом № 6268 Заказчик просит предоставить информацию о ходе выполнения работ по Контракту.

Письмом № 12/2610 Подрядчик сообщил, что 20.12.2022 на совещании у Заказчика устно было принято решение о выдаче документации до 20.02.2023.

В заседании Комиссии УФАС представители Заказчика опровергли устную договорённость о переносе срока выполнения обязательств по проектированию до 20.02.2023.


29.12.2022 письмом № 6371 Заказчик вновь сообщает, что не согласовывал график выполнения проектных работ до 15.04.2023 и не планирует переносить данный срок, так как установленный срок является существенным условием контракта

В заседании Комиссии УФАС представители Заказчика пояснили, что срок выполнения работ установлен в контракте с учетом исполнения программы по расселению многоквартирных домов, признанных аварийными до 1 января 2017 года в связи с физическим износом и подлежащих сносу или реконструкции.

03.01.2023 Заказчиком было принято решение об одностороннем отказе от исполнения контракта в связи с существенным нарушением исполнения обязательств со стороны Подрядчика: по состоянию на 29.12.2022 обязательства по предоставлению проектной документации с положительным заключением государственной экспертизы Подрядчиком не исполнены.

Согласно информации с официального сайта решение от 03.01.2023 об одностороннем отказе от исполнения контракта в тот же день было размещено Заказчиком в разделе «Решение об одностороннем отказе».

Дата надлежащего уведомления заказчиком поставщика (подрядчика, исполнителя) об одностороннем отказе от исполнения контракта - 03.01.2023.

11.01.2023 письмом № 01/1102 Подрядчиком направлены возражения на решение от 03.01.2023, согласно которым несвоевременная выплата аванса повлекла невозможность исполнения Подрядчиком своих обязательств по представлению проектной документации с положительным заключением государственной экспертизы в срок до 20.12.2022.

Решение заказчика об одностороннем отказе от исполнения контракта вступает в силу, и контракт считается расторгнутым с 16.01.2023, что подтверждается размещенной 16.01.2023 информацией о расторжении контракта на официальном сайте в карточке контракта с реестровой записью № 2290113104122000049, реестровая запись контракта в реестре контрактов переведена на статус «Исполнение прекращено».

Управление указывает, что в проекте контракта, размещенного в составе Извещения, и в подписанном контракте № 0124200000622004288 от 16.08.2022 чётко установлен срок окончания выполнения работ, в том числе и срок предоставления проектной документации с положительным заключением государственной экспертизы - не позднее 20 декабря 2022 года с учётом подписания всех документов о приёмке.

Таким образом, Общество до начала производства работ обладало полной информацией о сроках и месте выполнения работ. Заключив контракт, Подрядчик

принял на себя все связанные с исполнением контракта предпринимательские риски, а также обладал всей информацией о своих обязанностях, в том числе о необходимости предоставления графика выполнения работ, заключения договора на безвозмездное пользование земельным участком, получение различных согласований, технических условий. Однако, данные обязательства были выполнены либо со значительной задержкой, либо не выполнены.

По мнению Управления, действия Общества по ненадлежащему исполнению обязательств по контракту являются недобросовестными.

Решением УФАС от 23.01.2023 по делу № РНП-29-7 029/06/104-21/2023 сведения, представленные Заказчиком - ГКУ Архангельской области «Главное управление капитального строительства» в отношении Акционерного общества «Авиапромстрой» (107078, г.Москва, вн.тер.г. муниципальный округ Красносельский, Новорязанская ул., д.16/11, стр.1, помещ.14/5, ИНН <***>, лицо, исполняющее функции единоличного исполнительного органа - ФИО6, ИНН <***>; участник (член) корпоративного юридического лица, способный оказывать влияние на деятельность этого юридического лица - ФИО7, ИНН <***>) включены в Реестр недобросовестных поставщиков сроком на два года в связи с решением Заказчика об одностороннем отказе от исполнения контракта от 16.08.2022 № 0124200000622004288 на выполнение работ по проектированию, строительству и вводу в эксплуатацию объектов


капитального строительства для расселения многоквартирных домов, признанных аварийными до 1 января 2017 года в связи с физическим износом и подлежащих сносу или реконструкции (Многоквартирный дом в п.Кизема Устьянского района Архангельской области) (извещение № 0124200000622004288).

26.01.2023 Управлением издан приказ № 8/23 о включении в реестр недобросовестных поставщиков.

Заявитель считает решение незаконным, указывает, что УФАС не произвело должную оценку обстоятельства авансирования Заказчиком Подрядчика с нарушением условий контракта, что является нарушением встречных обязательств Заказчика, вследствие которых Подрядчик не мог исполнить свои обязательства в срок, а также несанкционирования Заказчиком (по авансированным денежным средствам) расходов Подрядчика на оплату изыскательных и проектных работ в пользу субподрядчика.

Просрочкой кредитора (Заказчика) является неисполнение встречных обязательств по контракту в виде несвоевременного перечисления аванса Подрядчику, вследствие чего Подрядчику невозможно было своевременно выполнить работы по разработке проектно-сметной документации и проведении инженерных изысканий. Следовательно, недобросовестность в действиях Подрядчика не может быть установлена.

Общество ссылается на то, что Заказчиком нарушен порядок санкционирования, установленный Приказом Минфина России от 17.12.2021 № 214н «Об утверждении Порядка осуществления территориальными органами Федерального казначейства санкционирования операций со средствами участников казначейского сопровождения».

Суд пришёл к выводу, что заявленное требование не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Федеральный закон «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» от 05.04.2013 № 44-ФЗ регулирует отношения, направленные на обеспечение государственных и муниципальных нужд в целях повышения эффективности, результативности осуществления закупок товаров, работ, услуг, обеспечения гласности и прозрачности осуществления таких закупок, предотвращения коррупции и других злоупотреблений в сфере таких закупок (пункт 1 статьи 1 названного Закона).

Пунктом 2 части 15 статьи 99 Закона № 44-ФЗ предусмотрено, что контрольный орган в сфере закупок проводит внеплановую проверку при поступлении информации о нарушении законодательства Российской Федерации и иных нормативных правовых актов о контрактной системе в сфере закупок.

В целях обеспечения исполнения лицом принятых на себя в рамках процедуры размещения государственного или муниципального заказа обязательств, защиты добросовестной конкуренции и предотвращения злоупотреблений в сфере размещения заказов со стороны недобросовестных действий поставщиков (исполнителей, подрядчиков) Законом № 44-ФЗ предусмотрено создание реестра недобросовестных поставщиков.

Согласно ч.1 ст.104 Закона № 44-ФЗ ведение реестра недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей) осуществляется федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным на осуществление контроля в сфере закупок.

В соответствии с Постановлением Правительства РФ от 20.02.2006 № 94 Федеральная антимонопольная служба является уполномоченным федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим контроль в сфере размещения заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для федеральных государственных нужд, за исключением полномочий по контролю в сфере размещения заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг по государственному оборонному заказу, а также в сфере размещения заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для федеральных государственных нужд, не относящихся к государственному оборонному заказу, сведения о которых составляют государственную тайну, осуществляемых


Федеральной службой по оборонному заказу в соответствии с указом Президента Российской Федерации.

В соответствии с п.5.3.4 «Положения о Федеральной антимонопольной службе», утверждённого Постановлением Правительства РФ от 30.06.2004 № 331, Федеральная антимонопольная служба ведет в порядке, установленном Правительством Российской Федерации, реестр недобросовестных поставщиков.

Согласно п.5.7 «Положения о территориальном органе Федеральной антимонопольной службы», утверждённого Приказом ФАС РФ от 26.01.2011 № 30, территориальный орган имеет право в пределах компетенции территориального органа принимать решения о включении сведений о недобросовестных поставщиках в реестр недобросовестных поставщиков (исключении из реестра недобросовестных поставщиков).

На основании ч.2 ст.104 Закона № 44-ФЗ в реестр недобросовестных поставщиков включается информация об участниках закупок, уклонившихся от заключения контрактов, а также о поставщиках (подрядчиках, исполнителях), с которыми контракты расторгнуты по решению суда или в случае одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта в связи с существенным нарушением ими условий контрактов.

В случае расторжения контракта по решению суда или в случае одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта заказчик в течение трех рабочих дней с даты расторжения контракта направляет в федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный на осуществление контроля в сфере закупок, информацию, предусмотренную частью 3 настоящей статьи, а также копию решения суда о расторжении контракта или в письменной форме обоснование причин одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта (ч.6 ст.104 Закона № 44-ФЗ).

В соответствии с ч.7 ст.104 Закона № 44-ФЗ в течение пяти рабочих дней с даты поступления обращения, указанного в части 4 настоящей статьи, федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный на осуществление контроля в сфере закупок, осуществляет проверку содержащихся в таком обращении фактов, свидетельствующих об уклонении участника закупки от заключения контракта либо о расторжении контракта по решению суда или об одностороннем отказе заказчика от исполнения контракта в связи с существенными нарушениями поставщиком (подрядчиком, исполнителем) условий контракта. По результатам такой проверки принимается решение о включении в реестр недобросовестных поставщиков соответствующей информации или решение об отказе в ее включении в реестр недобросовестных поставщиков. В случае принятия решения о включении в реестр недобросовестных поставщиков информации о лицах, указанных в части 2 настоящей статьи, такая информация включается в этот реестр не позднее трех рабочих дней с даты принятия данного решения.

Правительством Российской Федерации устанавливается порядок ведения реестра недобросовестных поставщиков (ч.10 ст.104 Закона № 44-ФЗ).

«Правила ведения реестра недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей)» утверждены Постановлением Правительства РФ от 30.06.2021 № 1078 (далее – Правила № 1078).

Согласно п.п. «а» п.13 Правил № 1078 не позднее пяти рабочих дней со дня, следующего за днем поступления обращения, орган контроля (за исключением случаев, предусмотренных подпунктом "е" пункта 9 и подпунктом "г" пункта 10 настоящих Правил), рассматривает обращение, проводит проверку содержащихся в обращении фактов, свидетельствующих об уклонении участника закупки от заключения контракта либо о расторжении контракта по решению суда или об одностороннем отказе заказчика от исполнения контракта в связи с существенными нарушениями поставщиком (подрядчиком, исполнителем) условий контракта, а также внеплановую проверку, предусмотренную пунктом 5 части 15 статьи 99 Федерального закона.

Согласно п.п. «б» п.13 Правил № 1078 орган контроля по результатам рассмотрения обращения и проведения проверок, указанных в подпункте "а" настоящего пункта,


принимает решение о включении информации об участнике закупки, о поставщике (подрядчике, исполнителе) в реестр либо в случаях, предусмотренных пунктами 14 и 15 настоящих Правил, об отказе во включении участника закупки, поставщика (подрядчика, исполнителя) в реестр, а также выдает (при необходимости) предписание, предусмотренное пунктом 2 части 22 статьи 99 Федерального закона, в случае выявления нарушений законодательства Российской Федерации и иных нормативных правовых актов о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд (далее - законодательство Российской Федерации и иные нормативные правовые акты о контрактной системе в сфере закупок).

Реестр недобросовестных поставщиков служит инструментом, обеспечивающим реализацию целей регулирования отношений, определенных в общих положениях законодательства в сфере закупок, по добросовестной конкуренции и предотвращению злоупотреблений в сфере размещения заказов, следовательно, является механизмом защиты государственных и муниципальных заказчиков от недобросовестных действий поставщиков (исполнителей, подрядчиков).

Вместе с тем, основанием для включения в реестр недобросовестных поставщиков является только такое уклонение лица от заключения контракта или от исполнения условий контракта, которое предполагает его недобросовестное поведение, совершение им умышленных действий (бездействия) в противоречие требованиям Закона № 44-ФЗ, в том числе нарушение срока исполнения контракта, что связано, прежде всего, с эффективным использованием бюджетных средств и в предусмотренном бюджетным законодательством порядке.

В судебных актах Конституционного Суда Российской Федерации (постановления от 30.07.2001 N 13-П, от 21.11.2002 N 15-П, определения от 07.06.2001 N 139-О, от 07.02.2002 N 16-О) отражено, что применяемые государственными органами санкции должны отвечать требованиям Конституции Российской Федерации, соответствовать принципу юридического равенства, быть соразмерными конституционно защищаемым целям и ценностям, исключать возможность их произвольного истолкования и применения.

По смыслу статьи 55 Конституции Российской Федерации введение ответственности за правонарушение и установление конкретной санкции, ограничивающей конституционное право, исходя из общих принципов права, должно отвечать требованиям справедливости, быть соразмерным конституционно закрепляемым целям и охраняемым законным интересам, а также характеру совершенного деяния.

Таким образом, антимонопольный орган не должен ограничиваться формальной проверкой соблюдения заказчиком процедуры расторжения государственного (муниципального) контракта, а в рамках выполнения возложенной на него функции обязан выяснить все обстоятельства неисполнения (ненадлежащего исполнения) поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств по контракту, определить существенность допущенных нарушений, их последствия, вину лица и лишь после установления всех перечисленных обстоятельств решать вопрос о наличии или отсутствии оснований для включения информации о хозяйствующем субъекте в реестр недобросовестных поставщиков.

В статье 95 Закона № 44-ФЗ предусмотрен порядок и процедура принятия заказчиком решения об одностороннем отказе от исполнения контракта по основаниям, предусмотренным ГК РФ, устанавливаются сроки размещения данного решения на официальном сайте, его направления лицу, с которым расторгается контракт, его вступления в законную силу.

В соответствии с частями 8, 9 статьи 95 Закона № 44-ФЗ расторжение контракта допускается по соглашению сторон, по решению суда, в случае одностороннего отказа стороны контракта от исполнения контракта в соответствии с гражданским законодательством.

Заказчик вправе принять решение об одностороннем отказе от исполнения контракта


по основаниям, предусмотренным Гражданским кодексом Российской Федерации для одностороннего отказа от исполнения отдельных видов обязательств, при условии, если это было предусмотрено контрактом.

Согласно п.2 ст.450 ГК РФ по требованию одной из сторон договор может быть изменен или расторгнут по решению суда только:

1) при существенном нарушении договора другой стороной;

2) в иных случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, другими законами или договором.

Существенным признается нарушение договора одной из сторон, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора.

В п.14 «Обзора судебной практики применения законодательства Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 28.06.2017) отмечено, что отсутствие в государственном (муниципальном) контракте упоминания о каком-либо конкретном существенном нарушении обязательств, являющемся основанием для одностороннего отказа, не может свидетельствовать об отсутствии у стороны такого права, если в контракте содержится общее указание на право стороны на односторонний отказ.

Согласно ч.12 ст.95 Закона № 44-ФЗ решение заказчика об одностороннем отказе от исполнения контракта не позднее чем в течение трех рабочих дней с даты принятия указанного решения, размещается в единой информационной системе и направляется поставщику (подрядчику, исполнителю) по почте заказным письмом с уведомлением о вручении по адресу поставщика (подрядчика, исполнителя), указанному в контракте, а также телеграммой, либо посредством факсимильной связи, либо по адресу электронной почты, либо с использованием иных средств связи и доставки, обеспечивающих фиксирование такого уведомления и получение заказчиком подтверждения о его вручении поставщику (подрядчику, исполнителю). Выполнение заказчиком требований настоящей части считается надлежащим уведомлением поставщика (подрядчика, исполнителя) об одностороннем отказе от исполнения контракта. Датой такого надлежащего уведомления признается дата получения заказчиком подтверждения о вручении поставщику (подрядчику, исполнителю) указанного уведомления либо дата получения заказчиком информации об отсутствии поставщика (подрядчика, исполнителя) по его адресу, указанному в контракте. При невозможности получения указанных подтверждения либо информации датой такого надлежащего уведомления признается дата по истечении тридцати дней с даты размещения решения заказчика об одностороннем отказе от исполнения контракта в единой информационной системе.

Частью 13 статьи 95 Закона № 44-ФЗ предусмотрено, что решение заказчика об одностороннем отказе от исполнения контракта вступает в силу и контракт считается расторгнутым через десять дней с даты надлежащего уведомления заказчиком поставщика (подрядчика, исполнителя) об одностороннем отказе от исполнения контракта.

На основании ч.16 ст.95 Закона информация о поставщике (подрядчике, исполнителе), с которым контракт был расторгнут в связи с односторонним отказом заказчика от исполнения контракта, включается в установленном настоящим Федеральным законом порядке в реестр недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей).

Согласно положениям статьи 309 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями или иными обычно предъявляемыми требованиями.


Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом, другими законами или иными правовыми актами (пункт 1 статьи 310 ГК РФ).

В рассматриваемом случае право на односторонний отказ от договора закреплено в пунктах 13.1 и 13.2 контракта.

Согласно п.2 ст.763 ГК РФ по государственному или муниципальному контракту на выполнение подрядных работ для государственных или муниципальных нужд подрядчик обязуется выполнить строительные, проектные и другие связанные со строительством и ремонтом объектов производственного и непроизводственного характера работы и передать их государственному или муниципальному заказчику, а государственный или муниципальный заказчик обязуется принять выполненные работы и оплатить их или обеспечить их оплату.

В п.1 ст.708 ГК РФ предусмотрено, что в договоре подряда указываются начальный и конечный сроки выполнения работы. По согласованию между сторонами в договоре могут быть предусмотрены также сроки завершения отдельных этапов работы (промежуточные сроки).

Если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не предусмотрено договором, подрядчик несет ответственность за нарушение как начального и конечного, так и промежуточных сроков выполнения работы.

Если подрядчик не приступает своевременно к исполнению договора подряда или выполняет работу настолько медленно, что окончание ее к сроку становится явно невозможным, заказчик вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения убытков (п.2 ст.715 ГК РФ).

Материалами дела подтверждается, что подрядчиком не были исполнены принятые обязательства.

На дату принятия решения об одностороннем отказе от исполнения контракта проектная и рабочая документация с положительным заключением государственной экспертизы в адрес Заказчика не передана.

Согласно части 7 статьи 49 Градостроительного кодекса РФ срок проведения государственной экспертизы определяется сложностью объекта капитального строительства, но не должен превышать 42 рабочих дня.

С учётом указанного срока и срока приёмки документации, предусмотренного п. 7.3.1 контракта, подрядчик должен был завершить все проектные работы и заключить договор на проведение государственной экспертизы не позднее 13.10.2022.

Как пояснил Заказчик, на 13.10.2022 подрядчиком не выполнено ни одно из мероприятий, которые предшествуют проектированию и являются его обязанностью:

- предоставление информации о всех субподрядчиках, заключивших договор, а также договоры с подрядчиком, цена которого или общая цена которых составляет более чем десять процентов цены контракта (п.6.1.2 контракта);

- в течение 10 рабочих дней с даты подписания Контракта подать заявление и оформить в пользование земельные участки для проектирования и осуществления строительства в соответствии с действующим законодательством (п.6.1.3.2 контракта);

- предоставление графика проектирования (п.6.1.3 контракта),

- собрать в установленном порядке необходимые согласования, разрешения, технические условия и подготовить пакет исходно-разрешительной документации для проектирования на предоставленных земельных участках (п.6.1.3.3 контракта),

- выполнение инженерных изысканий с получением отчетов (п.6.1.3.5 контракта). К проектированию Подрядчик не приступил.

Обязанность подрядчика выполнить работы в установленные договором сроки не обусловлена обязанностью заказчика по перечислению аванса (Определение Верховного Суда Российской Федерации от 14.09.2015 № 309-ЭС15-11828).


Из буквального толкования положений пункта 2.10.1 контракта не следует, что обязательство по перечислению аванса является встречным по отношению к обязательству по выполнению работ. В этой связи неперечисление заказчиком авансовых платежей не является основанием для освобождения от ответственности за нарушение сроков выполнения обязательств по контракту.

Суд согласен с доводом Заказчика, что независимо от того, перечислил ли заказчик авансовый платеж по контракту или нет, на подрядчике лежит обязанность по надлежащему выполнению работ в порядке и сроки, согласованные сторонами. Кроме того, исполняя государственный контракт, стороны обязаны соблюдать принципы целевого и эффективного использования бюджетных средств.

Письмом от 27.09.2022 № 4590 Заказчик просил Подрядчика предоставить документы, подтверждающие цели авансирования. Требование заказчика обусловлено также обязанностью подрядчика по предоставлению договора, заключенного с субподрядчиком (п.6.1.2 контракта).

Аванс выплачен заказчиком 28.10.2022 в сумме 8 млн.руб. Денежные средства не израсходованы подрядной организацией (находятся на казначейском счете), что подтверждается письмом УФК АО от 21.12.2022 № 24-42-22/42-70 и свидетельствует об отсутствии зависимости выплаты аванса от возможности выполнения подрядчиком работ.

Противодействия по исполнению контракта со стороны Заказчика не установлено.

Заявитель письмами от 13.09.2022 № 09/1306, от 19.09.2022 № 09/1902 просил ГУКС предоставить свидетельство о праве собственности на объекты электропотребления, выкопировки с указанием места расположения объектов элеккропотребления. Письмом от 16.09.2022 № 4417 заказчик разъяснил, что запрос о предоставлении участка необходимо направить в администрацию муниципального образования «Устьянский муниципальный район» (с требованием о предоставлении земельного участка необходимо обращаться к его собственнику - ст.209 ГК РФ, пп.5 п.2 ст.39.10 Земельного кодекса РФ).

Обязанность подрядчика получить земельный участок предусмотрена пунктом 6.1.3.2 контракта, согласно которому в течение 10 рабочих дней с даты подписания контракта требуется подать заявление и оформить в пользование земельные участки для проектирования и осуществления строительства в соответствии с действующим законодательством.

Месторасположение проектируемого объекта - земельный участок в п.Кизема Устьянского района Архангельской области (пункт 3.5 контракта, пункт 4 технического задания, пункты 10, 17, 46.1 задания на проектирование).

Согласно «Правилам технологического присоединения…», утвержденным Постановлением Правительства РФ от 27.12.2004 № 861, для заключения договора заявитель направляет заявку в сетевую организацию, тогда как Заказчик не является сетевой организаций, поэтому запросы подрядчика от 13.09.2022 № 09/1306, от 19.09.2022 № 09/1902 направлены ненадлежащему лицу, на что заказчик указал в ответных письмах.

Также суд учитывает то, что согласно пункту 2.10 контракта расчеты по контракту осуществляются в форме казначейского сопровождения. В течение 3 дней с даты заключения дополнительного соглашения подрядчику предоставляется казначейское сопровождение. Порядок предоставления казначейского сопровождения по контракту указан в разделе 17 контракта.

Разделом 17 установлена обязанность подрядчика открыть лицевой счет для осуществления и отражения операций со средствами участников казначейского сопровождения в территориальном органе федерального казначейства.

05.09.2022 подрядчик открыл счет в Управлении федерального казначейства по Архангельской области и Ненецкому автономному округу.

12.09.2022 письмом № 09/1201 АО «Авиапромстрой» направило заказчику дополнительное соглашение, предусматривающее банковские реквизиты для расчетов в форме казначейского сопровождения.


28.10.2022 заказчик перечислил аванс на счет подрядчика, открытый в УФК.

Пунктом «ж» статьи 12 Закона Архангельской области от 22.12.2021 № 522-31-ОЗ «Об областном бюджете на 2022 год и на плановый период 2023 и 2024 годов» установлено, что в соответствии с подпунктом 1 пункта 1 статьи 242.26 Бюджетного кодекса Российской Федерации казначейскому сопровождению подлежат следующие средства, получаемые на основании государственных (муниципальных) контрактов, договоров (соглашений), контрактов (договоров), заключаемых в 2022 году, источником финансового обеспечения исполнения которых являются средства, предоставляемые из областного бюджета: расчеты по государственным (муниципальным) контрактам (контрактам), договорам о поставке товаров, выполнении работ, оказании услуг, заключаемым получателями средств областного бюджета (бюджетов муниципальных образований Архангельской области), государственными бюджетными и автономными учреждениями Архангельской области (муниципальными бюджетными и автономными учреждениями муниципальных образований Архангельской области) на сумму более 50000000,00 рубля, предметом которых является строительство (реконструкция, капитальный ремонт) объектов государственной (муниципальной) собственности Архангельской области, включая государственные (муниципальные) контракты (контракты), источником финансового обеспечения которых являются средства, предоставленные государственной корпорацией - Фондом содействия реформированию жилищно-коммунального хозяйства бюджету Архангельской области в рамках реализации адресной программы Архангельской области «Переселение граждан из аварийного жилищного фонда на 2019 - 2025 годы».

Таким образом, подрядная организация (при условии согласования заказчиком сведений об авансе) вправе перечислить предоставленный аванс субподрядным организациям только на счета, открытые в казначействе.

ГУКС представило письмо УФК по АО и НАО от 20.03.2023 № 24-50-17/50-113 о том, что для осуществления расчетов с субподрядным организациями аналитический раздел открыт 10.01.2023, т.е. после принятия заказчиком решения об отказе от исполнения контракта.

Таким образом, даже если бы заказчик согласовал сведения о направлении расходования целевых средств, подрядная организация не имела возможности ими распорядиться.

Кроме того, учитывая, что аванс перечислен 28.10.2022, а о согласовании сведений с целевыми средствами подрядчик обратился лишь 07.12.2022, ссылка на нарушение сроков исполнения контракта из-за невыплаты аванса является необоснованной.

На основании изложенного, суд считает, что у Заказчика имелись правовые основания для одностороннего отказа от исполнения контракта в связи с существенным нарушением Подрядчиком условий контракта, а Управление обоснованно установило недобросовестное поведение Общества по исполнению контракта.

Факт недобросовестного поведения исполнителя контракта подтверждается представленными в материалы дела доказательствами и влечет необходимость включения Общества в реестр недобросовестных поставщиков.

С указанной в оспариваемом решении оценкой поведения Подрядчика суд согласен, судом при рассмотрении дела не установлено каких-либо обстоятельств, свидетельствующих о принимаемых им мерах по исполнению контракта в установленный срок, фактически контракт вообще не исполнен, о наличии объективных причин, препятствующих исполнению контракта, Общество не заявило.

Нарушений Заказчиком процедуры одностороннего отказа от исполнения контракта, установленной частью 12 статьи 95 Закона № 44-ФЗ, судом не установлено, заявитель на такие нарушения не ссылался.

Из материалов дела и решения Управления следует, что при рассмотрении вопроса о признании Общества недобросовестным поставщиком, антимонопольный орган не


ограничивался формальным установлением факта нарушения Закона № 44-ФЗ, а исследовал все обстоятельства дела, оценил в совокупности все имеющие значение обстоятельства, влияющие на обоснованность вывода о необходимости включения Общества в реестр недобросовестных поставщиков.

При таких обстоятельствах суд пришёл к выводу о правомерности включения антимонопольным органом сведений о заявителе в реестр недобросовестных поставщиков.

При обращении в суд заявителем уплачено 3000 руб. государственной пошлины

платежным поручением № 56 от 27.01.2023.

В соответствии со ст.110 АПК РФ расходы по уплате государственной пошлины

относятся на заявителя.

Арбитражный суд, руководствуясь статьями 167 – 170, 176, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

РЕШИЛ:

Отказать Акционерному обществу «Авиапромстрой» в удовлетворении заявления о признании недействительным решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Архангельской области № 04-03/365/23 от 23.01.2023 по делу № РНП-29-7

029/06/104-21/2023 и об обязании устранить допущенные нарушения прав и законных интересов заявителя.

Оспариваемое решение проверено на соответствие Федеральному закону «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» от 05.04.2013 № 44-ФЗ.

Настоящее решение может быть обжаловано в Четырнадцатый арбитражный апелляционный суд путем подачи апелляционной жалобы через Арбитражный суд Архангельской области в срок, не превышающий одного месяца со дня его принятия.

Судья А.А. Дмитревская

Электронная подпись действительна.

Данные ЭП:Удостоверяющий центр Казначейство РоссииДата 16.03.2023 3:54:00

Кому выдана Дмитревская Анна Андреевна