Решение от 10 июня 2021 г. по делу № А40-56528/2021

РЕШЕНИЕ

Именем Российской Федерации

Дело № А40-56528/21-122-294
10 июня 2021 года
г. Москва


Резолютивная часть решения объявлена 08 июня 2021 года

Полный текст решения изготовлен 10 июня 2021 года

Арбитражный суд в составе: судьи Девицкой Н.Е.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1

с использованием средств аудиозаписи в ходе судебного заседания.

рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению истца: ОБЩЕСТВО С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ "ТЕРМОСТАТ" (141151, <...>, ПОМЕЩЕНИЕ V, ОГРН: <***>, Дата присвоения ОГРН: 23.12.2015, ИНН: <***>)

к ответчику: ГОСУДАРСТВЕННОЕ АВТОНОМНОЕ УЧРЕЖДЕНИЕ <...>, МОСКВА ГОРОД, БОЛЬШАЯ ГРУЗИНСКАЯ УЛИЦА, ДОМ 1, СТРОЕНИЕ 99, ОГРН: <***>, Дата присвоения ОГРН: 24.01.2003, ИНН: <***>)

о признании закупки №32109942320 не соответствующей требованиям действующего законодательства, отменить её итоги

при участии:

от истца – явился, не допущен

от ответчика – ФИО2 (дов. от 15.08.2019г., диплом)

Установил:

Истец обратился в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением к ГАУ «Московский зоопарк», в котором просил признать закупку № 32109942320 в форме конкурса в электронной форме, участниками которого могут быть только субъекты малого и среднего предпринимательства на право заключения гражданско-правового договора на оказание услуг по техническому обслуживанию систем безопасности в головной организации ГАУ «Московский зоопарк» не соответствующей требованиям действующего законодательства Российской Федерации, отменив её итоги.

Представитель заявителя в судебное заседание явился, не допущен к участию в судебном заседании ввиду отсутствия документа о высшем юридическом образовании, дело рассмотрено в его отсутствие в соответствии со ст. ст. 123, 156 АПК РФ.

Представитель ответчика требования не признал по основаниям, изложенным в отзыве.

Выслушав представителя ответчика, рассмотрев материалы дела, арбитражный суд установил, что заявленные требования не подлежат удовлетворению по следующим основаниям.

Согласно ч. 1 ст. 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. Обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для совершения действий (бездействия), возлагается на соответствующие орган или должностное лицо.

Как указывает истец, Государственное автономное учреждение города Москвы «Московский государственный зоологический парк» (далее - Ответчик) на официальном сайте единой информационной системы в сфере закупок в информационно-телекоммуникационной сети Интернет по адресу: https://zakupki.gov.ru/223/purchase/public/purchase/info/common-info.html?regNumber=32109942320 разместило информацию о проведении конкурса в электронной форме, участниками которого могут быть только субъекты малого и среднего предпринимательства на право заключения гражданско-правового договора на оказание услуг по техническому обслуживанию систем безопасности в головной организации ГАУ «Московский зоопарк» (далее - Закупка).

Общество с ограниченной ответственностью «ТЕРМОСТАТ» (Истец), изучив положения регулирующих Закупку нормативно-правовых актов, в частности, Федеральный закон «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» от 18.07.2011 г. № 223-ФЗ (Закон № 223-ФЗ), Федеральный закон «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» от 05.04.2013 г. № 44-ФЗ (Закон № 44-ФЗ), Положение о закупках товаров, работ, услуг для нужд ГАУ «Московский зоопарк» (Приложение к приказу Департамента культуры города Москвы от 08 ноября 2019г. № 906/ОД) (Положение), приняло решение об участии в Закупке и направило в электронном виде заявку на участие в Закупке, которой 09.02.2021 г. был присвоен номер 572934 (Заявка).

В соответствии с протоколом рассмотрения первых частей заявок на участие в процедуре 32109942314-1 от «09» февраля 2021 г. была признана соответствующей требованиям, установленным документацией о Закупке.

20.02.2021 г. Ответчик опубликовал протокол рассмотрения вторых частей заявок на участие в процедуре 32109942320-2 от «18» февраля 2021 г., в соответствии с которым Заявка Истца была признана не соответствующей требованиям, установленным документацией о Закупке на основании п. 4.4.10 и п. 4.4.11 конкурсной документации и п. 13.4.3 Положения - «непредставление документа или копии документа, подтверждающего внесение денежных средств в качестве обеспечения заявки на участие в закупке, в том числе представление обеспечения заявки на участие в закупке, не соответствующего требованиям настоящей конкурсной документации», поскольку, по мнению лиц, решение которых обжалуются настоящей жалобой, представленная в составе заявки действующая банковская гарантия, заверенная собственноручной подписью уполномоченного сотрудника и печатью банка (БГ) не соответствует условиям, указанным в п. 4.4.10 конкурсной документации, и требованиям Закона № 44-ФЗ, а именно: Банковская гарантия не соответствует ч. 8 ст. 45, то есть: банковская гарантия, выданная на бумажном носители, созданная посредствам сканирования, должна быть подписана усиленной квалифицированной электронной подписью полномочного сотрудника Банка.

Истец, полагая, что состоявшееся решение Ответчика, оформленное протоколом рассмотрения вторых частей заявок на участие в процедуре 32109942320-2 от «18» февраля 2021 г. и несоответствия его требованиям положений регулирующих Закупку нормативно-правовых актов, обратился в суд с настоящим Заявлением.

Отказывая в удовлетворении требований, суд соглашается с доводами ответчика, при этом исходит из следующего.

Как следует из материалов дела, Ответчик осуществляет свою закупочную деятельность в соответствии с Федеральным законом от 18.07.2011 № 223-ФЗ "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц" (далее – Закон 223-ФЗ) и Положением о закупках товаров, работ, услуг для нужд ГАУ «Московский зоопарк», утвержденным приказом Департамента культуры города Москвы № 906/Од от 08 ноября 2019 года (Положение о закупках).

29 января 2021 года Ответчик опубликовал в ЕИС извещение за номером 32109942320 о проведении конкурса в электронной форме, участниками которого могут быть только субъекты малого и среднего предпринимательства на оказание услуг по техническому обслуживанию систем безопасности в головной организации ГАУ «Московский зоопарк» (Конкурс).

Документация по Конкурсу была разработана в соответствии с требованиями Закона 223-ФЗ и Положения о закупках.

Ответчиком по Конкурсу было установлено обеспечение заявки в размере 2% от начальной (максимальной) цены Договора (п. 8.21 Информационной кары Конкурсной документации) и обеспечение исполнения обязательств по Договору в размере 5 % от начальной (максимальной) цены Договора (п. 8.22 Информационной карты Конкурсной документации).

Конкурсной документацией было определено, что обеспечения Заявки на участие в конкурсе может представляться путем внесения денежных средств или предоставления банковской гарантии, способ обеспечения Заявки выбирается Участником Конкурса самостоятельно (п. 4.4.2 Общей части Конкурсной документации).

Истец подал заявку на участие Конкурсе, его заявке был присвоен номер 572934 (это не оспаривается Истцом). Подавая заявку на Конкурсе, Истец согласился с условиями его проведения, которые были изложены в извещении, Конкурсной документации, регламенте ЭТП и Положении о закупках (п. 2 1-ой части заявки Истца).

Истцом положения конкурсной документация не оспаривались.

В связи с этим Истец обязан был представить свою заявку соответствующую извещению, регламенту ЭТП, Положению о закупках и Конкурсной документации, в том числе соответствующую п. 4.4.10 Конкурсной документации.

Ответчиком при рассмотрении (оценке и сопоставлении) заявок было выявлено, что Истец в качестве обеспечения заявки выбрал способ - банковскую гарантию. Однако поданная Истцом заявка (572934) содержала скан копии банковских гарантий, не подписанных усиленной квалифицированной электронной подписью полномочного сотрудника Банка. То есть представленное Истцом обеспечение заявки (572934) не советовало требованиям п. 4.4.10 Конкурсной документации.

Пунктом 4.4.11 Конкурсной документации было установлено, что «…Основанием для отказа в принятии банковской гарантии Ответчиком является - несоответствие банковской гарантии условиям, указанным в пункте 4.4.10 Конкурсной документации…».

В связи с тем, что представленное Истцом обеспечение заявки не соответствовало требованием п. 4.4.10 Конкурсной документации, Ответчик со ссылкой на п. 4.4.11 Конкурсной документации отказался принять банковскую гарантию Истца.

В связи с тем, что заявка Истца бы подана без обеспечения, Ответчик, руководствуясь п. 13.4.3 Положения о закупке принял решение, о не допуске Истца к участию в электронном конкурсе.

Свое решение Ответчик оформил протоколом рассмотрения вторых частей заявок на участие в процедуре 32109942320-2 от 18 февраля 2021 года.

Не согласившись с решением Ответчика, Истец обратился с жалобой на его действия в Управление Федеральной антимонопольной службы по г. Москве (письмо № ЕО/10598/21 от 25.02.2021 г).

В жалобе Истец просил:

1) Принять жалобу к рассмотрению и приостановить закупку 32109942320 в части заключения гражданско-правового договора до её рассмотрения по существу,

2) Признать жалобу обоснованной и обязать Ответчика отменить протокол рассмотрения вторых частей заявок на участие в процедуре 32109942320-2 от «18» февраля 2021 г., протокол подведения итогов процедуры 32109942320-3 от «18» февраля 2021 г.,

3) Обязать Ответчика повторно рассмотреть вторую часть Заявки Истца.

Доводы жалобы были аналогичны доводам, изложенным в исковом заявлении по настоящему делу.

В ходе рассмотрения жалобы по существу, Управлением Федеральной антимонопольной службе по г. Москве было принято решение признать жалобу Истца необоснованной.

Пунктом 15.1 Положения о закупках установлено, что при закупках с начальной максимальной ценой более 5 миллионов рублей Ответчик может устанавливать обеспечение заявки в размере до 5 процентов от начальной максимальной цены закупки. Также этим пунктом установлено, что способ обеспечение заявки выбирается участником закупки самостоятельно, это может быть либо банковская гарантия, либо внесение денежных средств на указанный Ответчиком счет.

При этом если участником закупки выбирается способ обеспечение заявки в виде банковской гарантии, такая банковская гарантия должна соответствовать «…требованиям статьи 45 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд", за исключением требования, установленного частью 8 статьи 45 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд", в части наличия банковской гарантии в реестре банковских гарантий…». Кроме этого срок действия банковской гарантии, предоставленной в качестве обеспечения заявки, должен составлять не менее чем два месяца с даты окончания срока подачи заявок.

Таким образом, принимая во внимание требования п. 15.1 Положения о закупках банковская гарантия, выданная в обеспечение заявки участника, должна соответствовать частям 2, 3, 8 ст. 45 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ, за исключением НАЛИЧИЯ ЭТОЙ БАНКОВСКОЙ ГАРАНТИИ В РЕЕСТРЕ БАНКОВСКИХ ГАРАНТИЙ, то есть должна содержать:

1) сумму банковской гарантии;

2) обязательства Истца, надлежащее исполнение которых обеспечивается банковской гарантией;

3) обязанность гаранта уплатить Ответчику неустойку в размере 0,1 процента денежной суммы, подлежащей уплате, за каждый день просрочки;

4) условие, согласно которому исполнением обязательств гаранта по банковской гарантии является фактическое поступление денежных сумм на счет, на котором в соответствии с законодательством Российской Федерации учитываются операции со средствами, поступающими Ответчику;

5) срок действия банковской гарантии;

6) отлагательное условие;

7) перечень документов, предоставляемых Ответчиком банку одновременно с требованием об осуществлении уплаты денежной суммы по банковской гарантии.

8) условие о праве Ответчика на бесспорное списание денежных средств со счета гаранта, если гарантом в срок не более чем пять рабочих дней не исполнено требование Ответчика об уплате денежной суммы по банковской гарантии, направленное до окончания срока действия банковской гарантии;

9) банковская гарантия, информация о ней и документы, должны быть подписаны усиленной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени банка.

В соответствии с требованиями вышеприведенных норм, Ответчиком в п. 4.4.10 Конкурсной документации были установлены следующие требования:

«…4.4.10. Безотзывная банковская гарантия, представленная Участнику закупки в качестве обеспечения Заявки на участие в конкурсе, должна соответствовать требованиям статьи 45 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд", за исключением требования, установленного частью 8 статьи 45 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд", в части наличия банковской гарантии в реестре банковских гарантий. Срок действия банковской гарантии, предоставленной в качестве обеспечения заявки, должен составлять не менее чем два месяца с даты окончания срока подачи заявок.

Банковская гарантия, выданная на бумажном носители, созданная посредствам сканирования, должна быть подписана усиленной квалифицированной электронной подписью полномочного сотрудника Банка. В случае представления документа в виде файла, полученного посредством электронного сервиса Банка – банковская гарантия должна быть подписана усиленной квалифицированной электронной подписью полномочного сотрудника банка. Соответствующий документ предоставляется в составе Заявки…».

Таким образом, требования установленные Ответчиком в конкурсной документации (п. 4.4.10) полностью соответствуют требованиям, установленным п. 15.1 Положения и частям 2, 3, 8 ст. 45 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ действующего законодательства Российской Федерации.

Истец в своем исковом заявлении указывает, что из …п. 15.1 Положения о закупках следует, что ч. 8 ст. 45 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ требования на закупки по Закону 223-ФЗ не распространяются.

Данный вывод Истца не соответствует действительности и опровергается Положением о закупках.

Пункт 8 ст. 45 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ подлежит применению частично, он не применим только в части реестра банковских гарантий.

Таким образом, отстранение Истца от участия в торгах было обоснованным, обоснованность отстранения Истца от участия в торгах также подтверждается решением Управления Федеральной антимонопольной службы по городу Москве от 02 марта 2021 года, дело № 007/07/00-3250/2021.

Кроме того, суд принимает во внимание следующее.

В соответствии со статьей 2 Арбитражного процессуального кодекса РФ задачами судопроизводства в арбитражных судах являются защита нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов лиц, осуществляющих предпринимательскую и иную экономическую деятельность.

Статьей 4 Арбитражного процессуального кодекса РФ установлено, что заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов.

При этом, обратившееся за судебной защитой лицо, по общему правилу, должно доказать наличие у него интереса по такому требованию.

Таким образом, предъявление любого иска должно быть направлено на восстановление нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов обратившегося в суд лица.

Положение п. 1 ст. 449 ГК РФ, предусматривающее, что торги, проведенные с нарушением правил, установленных законом, могут быть признаны судом недействительными по иску заинтересованного лица, во взаимосвязи с п. 2 ст. 166 данного Кодекса и ч. 1 ст. 4 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации направлено на соблюдение режима законности при проведении торгов и защиту интересов лиц, чьи права затронуты нарушением правил проведения торгов,.

Между тем, обстоятельства, свидетельствующие о том, что имущественные интересы и права истца могут быть восстановлены в случае удовлетворения иска, отсутствуют.

На момент рассмотрения заявления Конкурс (процедура закупки 32109942320) завершен, договор заключен, информационная запись из «Реестра договоров» № 57710031380210002560000.

В соответствии с ч. 1 ст. 65 АПК РФ, каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Таким образом, поскольку нарушение закона при проведении торгов судом не установлено, а истцом не предоставлено доказательств, подтверждающих нарушение его прав, а также не указано, каким образом будут восстановлены его права при признании торгов недействительными, исковые требования не подлежат удовлетворению.

При указанных обстоятельствах, у суда отсутствуют правовые основания для удовлетворения требований заявителя.

На основании ст.ст. 8, 12, 13 Гражданского кодекса РФ, и руководствуясь ст.ст. 4, 64, 65, 71, 75, 159, 167 -170, 176, 198, 200, 201 АПК РФ, суд

РЕШИЛ:

В удовлетворении заявленных требований отказать полностью.

Решение может быть обжаловано в течение месяца со дня его принятия в Девятый арбитражный апелляционный суд.

Судья Н.Е. Девицкая