Постановление от 2 марта 2020 г. по делу № А40-174434/2018

ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

127994, Москва, ГСП-4, проезд Соломенной cторожки, 12

адрес электронной почты: 9aas.info@arbitr.ru

адрес веб.сайта: http://www.9aas.arbitr.ru




ПОСТАНОВЛЕНИЕ

№ 09АП-4406/2020


Москва Дело № А40-174434/18

02 марта 2020 года


Резолютивная часть постановления объявлена 25 февраля 2020 года

Постановление изготовлено в полном объеме 02 марта 2020 года


Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи А.С.Маслова,

судей Н.В. Юрковой и М.С. Сафроновой,

при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ФИО2 на определение Арбитражного суда города Москвы от 16.12.2019 по делу № А40?174434/18, вынесенное судьей И.А. Беловой в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) ООО «ОПТИМАЛЬНЫЕ МАТЕРИАЛЫ»,о привлечении к субсидиарной ответственности;


при участии в судебном заседании

ФИО2 – лично, паспорт

От ФИО2 – ФИО3 по устному ходатайству ФИО2



У С Т А Н О В И Л:

Решением Арбитражного суда города Москвы от 20.06.2019 общество с ограниченной ответственностью «Оптимальные материалы» (ОГРН <***>, ИНН <***>; далее – ООО «Оптимальные материалы», должник) признано несостоятельным (банкротом) как отсутствующий должник, в отношении него открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утвержден ФИО4 (ИНН <***>, почтовый адрес: 143441, а/я 887 для ФИО4).

В Арбитражный суд города Москвы поступило заявление конкурсного управляющего должника о привлечении ФИО2 (далее – ФИО2, ответчик) к субсидиарной ответственности по обязательствам ООО «Оптимальные материалы» в размере 1 517 160,42 руб.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 16.12.2019 указанное заявление конкурсного управляющего должника удовлетворено, ФИО2 привлечен к субсидиарной ответственности по обязательствам ООО «Оптимальные материалы», с него взыскано в порядке субсидиарной ответственности в пользу должника 1 517 160,42 руб.

Не согласившись с вынесенным судом первой инстанции определением ФИО2 обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит его отменить, принять по делу новый судебный акт.

В апелляционной жалобе ФИО2 указывает на то, что обстоятельства, установленные в обжалуемом определении, не соответствуют фактическим обстоятельствам и материалам дела, поскольку он передал конкурсному управляющему бухгалтерскую и иную документацию ООО «Оптимальные материалы». Кроме того, заявитель апелляционной жалобы обращает внимание суда апелляционной инстанции на то, что конкурсный управляющий не представил суду первой инстанции объяснений относительно того, как отсутствие документации повлияло на проведение процедур банкротства. Также ФИО2 указывает на отсутствие его вины в невозможности полного погашения требований кредиторов. Помимо прочего заявитель апелляционной жалобы ссылается на неправильное определение судом первой инстанции размера субсидиарной ответственности.

В судебном заседании ФИО2, его представитель апелляционную жалобу поддержали по доводам, изложенным в ней, просили определение суда первой инстанции от 16.12.2019 отменить, принять по настоящему обособленному спору новый судебный акт.

Иные лица, участвующие в деле, уведомленные судом о времени и месте слушания дела, в том числе публично, посредством размещения информации на официальном сайте в сети Интернет, в судебное заседание не явились, в связи с чем, апелляционная жалоба рассматривается в их отсутствие, исходя из норм статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Рассмотрев дело в порядке статей 156, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, выслушав объяснения явившихся в судебное заседание лиц, изучив материалы дела, суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

Как следует из материалов дела, заявление конкурсного управляющего должника о привлечении ФИО2 к субсидиарной ответственности основано на положениях статьи 6111 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее – Закон о банкротстве) и мотивировано не исполнением указанным лицом обязанности по передаче конкурсному управляющему должника всей бухгалтерской и иной документации ООО «Оптимальные материалы».

Суд первой инстанции, удовлетворяя заявление конкурсного управляющего должника о привлечении ФИО2 к субсидиарной ответственности, исходил из представления им надлежащих доказательств наличия обязательных условий, при которых возможно привлечение к субсидиарной ответственности по обязательствам должника.

Суд апелляционной инстанции, изучив имеющиеся в материалах дела доказательства, приходит к следующим выводам.

Федеральным законом от 29.07.2017 № 266-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «О несостоятельности (банкротстве)» и Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях» (далее – Закон № 266) статья 10 Закона о банкротстве признана утратившей силу и Закон о банкротстве дополнен главой III2 «Ответственность руководителя должника и иных лиц в деле о банкротстве».

Согласно пункту 3 статьи 4 Закон № 266 рассмотрение заявлений о привлечении к субсидиарной ответственности, предусмотренной статьей 10 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (в редакции, действовавшей до дня вступления в силу настоящего Федерального закона), которые поданы с 01.07.2017, производится по правилам Закона о банкротстве (в редакции настоящего Федерального закона).

В то же время, основания для привлечения к субсидиарной ответственности, содержащиеся в главе III2 Закона о банкротстве в редакции Закона № 266-ФЗ, не подлежат применению к действиям контролирующих должников лиц, совершенных до 01.07.2017, в силу общего правила действия закона во времени (пункт 1 статьи 4 Гражданского кодекса Российской Федерации), поскольку Закон № 266-ФЗ не содержит норм о придании новой редакции Закона о банкротстве обратной силы.

Аналогичные разъяснения даны в пункте 2 информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 27.04.2010 № 137 «О некоторых вопросах, связанных с переходными положениями Федерального закона от 28.04.2009 № 73- ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации», согласно которым положения Закона о банкротстве в редакции Федерального закона от 28.04.2009 № 73-ФЗ (в частности, статьи 10) о субсидиарной ответственности контролирующих должника лиц по обязательствам должника применяются, если обстоятельства, являющиеся основанием для их привлечения к такой ответственности (например, дача контролирующим лицом указаний должнику, одобрение контролирующим лицом или совершение им от имени должника сделки), имели место после дня вступления в силу Федерального закона от 28.04.2009 № 73-ФЗ.

Нормы материального права, устанавливающие основания для привлечения к ответственности, должны определяться редакцией, действующей в период совершения лицом вменяемых ему деяний (деликта).

В рассматриваемом случае конкурсный управляющий должника связывает возникновение оснований для привлечения ФИО2 к субсидиарной ответственности с не передачей документации конкурсному управляющему должника в июне 2019 года, следовательно, в данном случае применению подлежат положения Закона о банкротстве в редакции Закона № 266-ФЗ.

В силу пункта 1 статьи 6110 Закона о банкротстве под контролирующим должника лицом понимается физическое или юридическое лицо, имеющее либо имевшее не более чем за три года, предшествующих возникновению признаков банкротства, а также после их возникновения до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом право давать обязательные для исполнения должником указания или возможность иным образом определять действия должника, в том числе по совершению сделок и определению их условий. Предполагается, что лицо являлось контролирующим должника лицом, если это лицо являлось руководителем должника или управляющей организации должника, членом исполнительного органа должника, ликвидатором должника, членом ликвидационной комиссии (пункт 4 статьи 6110 Закона о банкротстве).

Единоличным исполнительным органом и единственным участником ООО «Оптимальные материалы» с момента его создания (25.01.2013) являлся ФИО2 Следовательно, он в силу указанных выше положений Закона о банкротстве являлся контролирующим должника лицом.

Согласно пункту 2 статьи 126 Закона о банкротстве руководитель должника, а также временный управляющий, административный управляющий, внешний управляющий в течение трех дней с даты утверждения конкурсного управляющего обязаны обеспечить передачу бухгалтерской и иной документации должника, печатей, штампов, материальных и иных ценностей конкурсному управляющему.

Указанное требование закона обусловлено, в том числе и тем, что отсутствие необходимых документов бухгалтерского учета не позволяет конкурсному управляющему иметь полную информацию о деятельности должника и совершенных им сделках и исполнять обязанности, предусмотренные частью 2 статьи 129 Закона о банкротстве, в частности, принимать меры, направленные на поиск, выявление и возврат имущества должника, находящегося у третьих лиц; предъявлять к третьим лицам, имеющим задолженность перед должником, требования о ее взыскании в порядке, установленном Законом о банкротстве.

В связи с этим невыполнение руководителем должника без уважительной причины требований Закона о банкротстве о передаче конкурсному управляющему документации должника свидетельствует, по сути, о недобросовестном поведении, направленном на сокрытие информации об имуществе должника, за счет которого могут быть погашены требования кредиторов.

Согласно пункту 2 статьи 61.11 Закона о банкротстве пока не доказано иное, предполагается, что полное погашение требований кредиторов невозможно вследствие действий и (или) бездействия контролирующего должника лица в том числе при наличии хотя бы одного из следующих обстоятельств:

- документы бухгалтерского учета и (или) отчетности, обязанность по ведению (составлению) и хранению которых установлена законодательством Российской Федерации, к моменту вынесения определения о введении наблюдения (либо ко дню назначения временной администрации финансовой организации) или принятия решения о признании должника банкротом отсутствуют или не содержат информацию об объектах, предусмотренных законодательством Российской Федерации, формирование которой является обязательным в соответствии с законодательством Российской Федерации, либо указанная информация искажена, в результате чего существенно затруднено проведение процедур, применяемых в деле о банкротстве, в том числе формирование и реализация конкурсной массы;

- документы, хранение которых являлось обязательным в соответствии с законодательством Российской Федерации об акционерных обществах, о рынке ценных бумаг, об инвестиционных фондах, об обществах с ограниченной ответственностью, о государственных и муниципальных унитарных предприятиях и принятыми в соответствии с ним нормативными правовыми актами, к моменту вынесения определения о введении наблюдения (либо ко дню назначения временной администрации финансовой организации) или принятия решения о признании должника банкротом отсутствуют либо искажены.

Указанная ответственность контролирующих должника лиц соотносится с нормами об ответственности руководителя за организацию бухгалтерского учета в организациях, соблюдение законодательства при выполнении хозяйственных операций, организацию хранения учетных документов, регистров бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности (статьи 6, статья 29 Федерального закона от 06.12.2011 № 402-ФЗ «О бухгалтерском учете».

Данная ответственность направлена на обеспечение надлежащего исполнения руководителем должника указанных обязанностей, защиту прав и законных интересов лиц, участвующих в деле о банкротстве, через реализацию возможности сформировать конкурсную массу должника, в том числе путем предъявления к третьим лицам исков о взыскании долга, исполнении обязательств, возврате имущества должника из чужого незаконного владения и оспаривания сделок должника.

Наличие документов бухгалтерского учета и (или) отчетности у руководителя должника предполагается и является обязательным требованием закона. Ответственность руководителя предприятия-должника возникает при неисполнении им обязанности по организации хранения бухгалтерской документации и отражения в бухгалтерской отчетности достоверной информации.

Поскольку ответственность руководителя должника является гражданско-правовой, возложение на это лицо обязанности нести субсидиарную ответственность осуществляется по правилам статьи 15 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Для наступления гражданско-правовой ответственности необходимо доказать противоправный характер поведения лица, на которое предполагается возложить ответственность; наличие у потерпевшего лица убытков; причинную связь между противоправным поведением нарушителя и наступившими вредоносными последствиями; вину правонарушителя.

Следуя правовой позиции, изложенной в постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 06.11.2012 № 9127/12 по делу А40?82872/10-70-400Б, необходимо установить следующие обстоятельства:

- объективная сторона – установление факта неисполнения обязательства по передаче документации либо отсутствия в ней соответствующей информации;

- субъективная сторона – вина; должно быть установлено, предпринял ли руководитель должника все меры для надлежащего исполнения обязательств по ведению и передаче документации, проявил ли ту степень заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась по характеру обязательства и условиям оборота;

- причинно-следственная связь между отсутствием документации (отсутствием в ней информации или ее искажением) и невозможностью удовлетворения требований кредиторов

- размер субсидиарной ответственности, который по общему правилу определяется как сумма требований, включенных в реестр требований кредиторов, но не удовлетворенных в связи с недостаточностью конкурсной массы, при этом размер ответственности может быть снижен, если привлекаемое к ответственности лицо докажет, что размер вреда, причиненного им имущественным интересам кредиторов отсутствием документации существенно меньше размера требований, подлежащих удовлетворению;

- установление специального субъекта - руководителя должника.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 20.06.2019 суд обязал органы управления ООО «Оптимальные материалы» передать конкурсному управляющему в трехдневный срок с момента его утверждения бухгалтерскую и иную документацию, печати и штампы, материальные и иные ценности должника.

Кроме того, конкурсный управляющий 24.06.2019 направил в адрес ФИО2 запрос о предоставлении документации, печатей и штампов, материальных и иных ценностей должника.

Однако ответчик своей обязанности не исполнил.

Отсутствие документации не позволило конкурсному управляющему должника сформировать конкурсную массу за счет взыскания дебиторской задолженности либо оспаривания совершенных должником сделок.

Как установлено судом первой инстанции из представленных уполномоченным органом данных бухгалтерской отчетности балансовая стоимость имущества ООО «Оптимальные материалы» составляла 8 043 000 руб. Однако из-за отсутствия документации конкурсному управляющему не удалось выявить данное имущество.

Принимая во внимание изложенное суд апелляционной инстанции соглашается с выводом суда первой инстанции о представлении конкурсным управляющим должника надлежащих доказательств наличия оснований для привлечения ФИО2 к субсидиарной ответственности за неисполнение им обязанности по передачи конкурсному управляющему документации, материальных и иных ценностей ООО «Оптимальные материалы».

Однако суд апелляционной инстанции не может согласиться с выводом Арбитражного суда города Москвы в части, касающейся взыскания с ФИО2 в порядке субсидиарной ответственности денежных средств в размере 1 517 160,42 руб.

Так, в силу положений пункта 11 статьи 6111 Закона о банкротстве размер субсидиарной ответственности контролирующего должника лица равен совокупному размеру требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов, а также заявленных после закрытия реестра требований кредиторов и требований кредиторов по текущим платежам, оставшихся не погашенными по причине недостаточности имущества должника.

Однако в соответствии с пунктом 7 статьи 6116 Закона о банкротстве если на момент рассмотрения заявления о привлечении к субсидиарной ответственности по основанию, предусмотренному статьей 6111 настоящего Федерального закона, невозможно определить размер субсидиарной ответственности, арбитражный суд после установления всех иных имеющих значение для привлечения к субсидиарной ответственности фактов выносит определение, содержащее в резолютивной части выводы о доказанности наличия оснований для привлечения контролирующих должника лиц к субсидиарной ответственности и о приостановлении рассмотрения этого заявления до окончания расчетов с кредиторами либо до окончания рассмотрения требований кредиторов, заявленных до окончания расчетов с кредиторами.

Согласно сведениям Картотеки арбитражных дел конкурсный управляющий обратился в арбитражный суд с ходатайством о продлении срока конкурсного производства, мотивировав его тем, что конкурсная масса не сформирована.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 11.12.2019 срок конкурсного производства в отношении должника продлён на шесть месяцев.

Учитывая изложенное суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что на настоящий момент из-за не завершенности мероприятий в рамках дела о банкротстве ООО «Оптимальные материалы» определить размер обязательств должника не представляется возможным, в связи с чем производство по заявлению конкурсного управляющего должника о привлечении контролирующего должника лица к субсидиарной ответственности подлежит приостановлению до завершения расчетов с кредиторами.

Таким образом, определение Арбитражного суда города Москвы от 16.12.2019 подлежит отмене в части определения размера субсидиарной ответственности и в этой отмененной части производство подлежит приостановлению до окончания расчетов с кредиторами.

Довод апелляционной жалобы о том, что ФИО2 передал конкурсному управляющему бухгалтерскую и иную документацию ООО «Оптимальные материалы» был предметом рассмотрения суда первой инстанции, ему дана надлежащая оценка.

Довод апелляционной жалобе о том, что конкурсный управляющий не представил суду первой инстанции объяснений относительно того, как отсутствие документации повлияло на проведение процедур банкротства отклоняется, как необоснованный. Из представленных в материалах дела доказательств следует, что отсутствие документации ООО «Оптимальные материалы» затруднило пополнение конкурсной массы, в частности, лишило арбитражного управляющего возможности обнаружить дебиторскую задолженность ООО «СРВ-строй», на которую ссылается ФИО2 в своей апелляционной жалобе.

Довод апелляционной жалобы об отсутствии вины ФИО2 в невозможности полного погашения требований кредиторов отклоняется, как не имеющий правового значения. В настоящем обособленном споре конкурсным управляющим заявлены основания для привлечения ответчика к субсидиарной ответственности за не передачу документации ООО «Оптимальные материалы». В связи с этим, а также учитывая названные выше положения гражданского законодательства необходимо установить наличие вины ФИО2, выразившейся в не предпринятии им всех мер для надлежащего исполнения обязательств по ведению и передаче документации и не проявлении той степени заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась по характеру обязательства и условиям оборота. В настоящем обособленном споре установлено, что ни на момент признания должника банкротом, ни в ответ на запросы конкурсного управляющего о передаче документации ООО «Оптимальные материалы» ФИО2 соответствующую обязанность не исполнил. Фактически меры по передаче документации им были предприняты лишь накануне вынесения судом первой инстанции оспариваемого судебного акта, что не может быть признано судом апелляционной инстанции надлежащим исполнением обязательств и проявлением ФИО2 требующихся от него заботливости и осмотрительности.

Довод о неправильном определение судом первой инстанции размера субсидиарной ответственности не принимается судом апелляционной инстанции, поскольку обжалуемый судебный акт в этой части в любом случае подлежит отмене.

Руководствуясь статьями 266 – 271 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд



П О С Т А Н О В И Л:

Определение Арбитражного суда города Москвы от 16.12.2019 по делу № А40?174434/18 отменить в части определения размера субсидиарной ответственности.

В отмененной части производство приостановить до окончания расчетов с кредиторами.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.


Председательствующий судья: А. С. Маслов


Судьи: М.С. Сафронова


Н.В. Юркова