Решение от 3 сентября 2018 г. по делу № А40-140051/2018

Именем Российской Федерации


Р Е Ш Е Н И Е

Дело №

А40-140051/18-146-1179
04 сентября 2018 года
г. Москва


Решение по делу принято, и резолютивная часть решения изготовлена 13 августа 2018 года

Мотивированное решение составлено 04 сентября 2018 года

Арбитражный суд г. Москвы в составе:

Председательствующего судьи

Яцевой В.А.

рассмотрев дело по заявлению: Управления Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций по Центральному федеральному округу (ОГРН <***>, ИНН <***>, 117997, <...>)

к Обществу с ограниченной ответственностью «Т2 Мобайл» (ОГРН: <***>, ИНН: <***>, дата регистрации: 18.07.2013, юридический адрес: 108811, <...>  километр Киевского шоссе (п Московский), домовладение 6, строение 1, этаж 5 комната 33 )

о привлечении к административной ответственности по ч.3 ст. 14.1 КоАП РФ, на основании протокола об административном правонарушении № АП-77/15/1687 от 21.05.2018

Без вызова сторон 



УСТАНОВИЛ:

Управление Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций по Центральному федеральному округу  (далее – Заявитель, Управление Роскомнадзора по ЦФО) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с заявлением о привлечении Общества с ограниченной ответственностью «Т2 Мобайл» (далее – Ответчик, ООО «Т2 Мобайл») к административной ответственности на основании ч.3 ст.14.1 КоАП РФ.

Заявление мотивированно тем, что в действиях ООО «Т2 Мобайл» содержится состав правонарушения, предусмотренного частью 3 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (осуществление предпринимательской деятельности с нарушением условий, предусмотренных специальным разрешением (лицензией).

Определением от 22.06.2018 заявление Управления Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций по Центральному федеральному округу принято к производству суда для рассмотрения в порядке упрощенного производства, по правилам главы 29 АПК РФ.

На основании частей 1, 4 статьи 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации заявитель и ответчик о рассмотрении дела в порядке упрощенного производства извещены надлежащим образом.

Резолютивная часть решения в порядке п. 1 ст. 229 АПК РФ изготовлена 13 августа 2018 года.

В соответствии с п.2 ст. 229 АПК РФ по заявлению лица, участвующего в деле, по делу, рассматриваемому в порядке упрощенного производства, арбитражный суд составляет мотивированное решение.

Заявление о составлении мотивированного решения арбитражного суда может быть подано в течение пяти дней со дня размещения решения, принятого в порядке упрощенного производства, на официальном сайте арбитражного суда в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет". В этом случае арбитражным судом решение принимается по правилам, установленным главой 20 настоящего Кодекса, если иное не вытекает из особенностей, установленных настоящей главой.

Мотивированное решение арбитражного суда изготавливается в течение пяти дней со дня поступления от лица, участвующего в деле, соответствующего заявления.

15 августа 2018 года в материалы дела от заявителя поступило заявление об изготовлении мотивированного решения суда.

Ответчик заявил ходатайство о переходе к рассмотрению дела по общим правилам искового производства.

Рассмотрев заявленное ходатайство, суд не находит его подлежащим удовлетворению по следующим основаниям.

В соответствии с ч. 5 ст. 227 АПК РФ, Арбитражный суд выносит определение о рассмотрении дела по общим правилам искового производства, если установит, что рассмотрение дела в порядке упрощенного производства не соответствует целям эффективного правосудия, поскольку имеется необходимость для выяснения дополнительных обстоятельств и исследования дополнительных доказательств, а также имеется необходимость более подробного выяснения обстоятельств, которые послужили основанием для обращения заявителя в суд.

Между тем, доводы ответчика, изложенные в ходатайстве, не могут быть приняты судом как безусловное основание для удовлетворения ходатайства о рассмотрении дела по общим правилам искового производства.

Таким образом, ходатайство ответчика о рассмотрении дела по общим правилам искового производства не подлежит удовлетворению.

От ответчика  поступил отзыв на заявление о привлечении к административной ответственности, согласно которого ответчик возражал против привлечения его к административной ответственности.

Рассмотрев материалы дела, оценив представленные доказательства, суд приходит к выводу, что заявленные требования подлежат удовлетворению по следующим основаниям.

В соответствии с ч.6 ст.205 АПК РФ при рассмотрении дела о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании устанавливает, имелось ли событие административного правонарушения и имелся ли факт его совершения лицом, в отношении которого составлен протокол об административном правонарушении, имелись ли основания для составления протокола об административном правонарушении и полномочия административного органа, составившего протокол, предусмотрена ли законом административная ответственность за совершение данного правонарушения и имеются ли основания для привлечения к административной ответственности лица, в отношении которого составлен протокол, а также определяет меры административной ответственности.

Как следует из материалов дела, в Управление Роскомнадзора по Центральному федеральному округу поступило обращение ФИО1 (далее - Заявитель) с жалобой на действия оператора связи ООО «Т2 Мобайл» при оказании услуг связи по номеру <***>.

Из обращения Заявителя следует, что на абонентском номере Заявителя <***> были списаны денежные средства за контентные услуги.

Как следует из заявления, заявитель дополнительные услуги не подключал, не давал своего согласия на списание денежных средств со своих счетов и пользование подобного рода услугами, оператор связи не уведомил Заявителя о тарифах на данную услугу.

Судом установлено, из ответа оператора связи ООО «Т2 Мобайл» на запрос Управления Роскомнадзора по Центральному федеральному округу следует, что по номеру <***> были осуществлены подписки на платный контент «TV Club» стоимостью 30 руб./сутки: 26.02.2018 в 08:22 (отключена 26.02.2018 в 12:37) , 07.03.2018 в 05:14 (отключена 07.03.2018 в 06:58), 17.03.2018 в 12:05 (отключена 17.03.2018 в 12:12). Правила предоставления подписки, информация о стоимости, способе отключения описаны на сайте tvclab. online. Услуга оказывается провайдером ООО "Т Медиа". На главной странице указана информация о подписке, а также появляется кнопка согласия или отмены подключения услуги. Нажатием кнопки «Смотреть» абонент осуществляет заказ доступа к подписке, подтверждает ознакомление и согласие с Правилами предоставления услуги. Также Заявителю направлено сообщение с номера 3846002 о стоимости услуг и способе самостоятельного отключения.27.03.2018 в 01:27 по номеру <***> была осуществлена подписка на платный контент «Игры от Gameloft» стоимостью 20 руб./сутки (отключена 30.03.2018 в 09:18). Правила предоставления подписки, информация о стоимости, способе отключения описаныс|на сайте rn.gamelofl.com. Услуга оказывается провайдером ООО "Геймлофт". На главной странице указана информация о подписке, а также появляется кнопка согласия или отмены подключения услуги. Нажатием кнопки «Играть» абонент осуществляет заказ доступа к подписке, подтверждает ознакомление и согласие с Правилами предоставления услуги. Также Заявителю направлено сообщение с номера 3914 о стоимости услуг и способе самостоятельного отключения.30.03.2018 в 08:47 по номеру <***> была осуществлена подписка на платный контент «Playboy Club» стоимостью 30 руб./сутки (отключена 30.03.2018 в 09:07). Правила предоставления подписки, информация о стоимости, способе отключения описаны на сайте playboy-clab.online. Услуга оказывается провайдером ООО "Т Медиа". На главной странице указана информация о подписке, а также появляется кнопка согласия или отмены подключения услуги. Нажатием кнопки «Смотреть» абонент осуществляет заказ доступа к подписке, подтверждает ознакомление и согласие с Правилами предоставления услуги. Также Заявителю направлено сообщение с номера 3846001 о стоимости услуг и способе самостоятельного отключения. Всего за период пользования подписками с лицевого счета номера <***> списано 180 руб. В настоящее время все подписки на абонентском номере <***> отключены.

Компания ООО «Т2 Мобайл» в целях сохранения лояльности, учитывая клиентоориентированную политику компании, 05.04.2018 г. зачислила на лицевой счет номера <***> денежные средства в размере 180 руб.

Как следует из материалов дела, в детализации счета, предоставленной Заявителем, являющейся выпиской из показаний оборудованием учета объема оказанных услуг подвижной связи, не зафиксированы инициативные действия Заявителя (USSD-команда, набор номера телефона контент-провайдера, исходящее SMS-сообщение, направленное на номер контент-провайдера), совершенные на абонентском устройстве с абонентским номером <***>, которые достоверно свидетельствовали бы о согласии абонента на получение контентных услуг.

ООО «Т2 Мобайл» не смог предоставить Заявителю и Управлению Роскомнадзора по Центральному федеральному округу объективных доказательств совершения действий, достоверно свидетельствующих о согласии Заявителя на получение контентных услуг, чем нарушил вышеуказанные требования ч. 5 ст. 44 Закона «О связи», и в нарушении требований ч. 5 ст. 54 Закона «О связи» списал с лицевого счета абонента денежные средства за контентные услуги, оказанные с нарушением требований, установленных Законом «О связи» и Правилами № 1342.

Согласно пп. «а» п. 24 Правил № 1342 и ч. 1 ст. 46 Закона «О связи» оператор связи обязан оказывать абоненту и (или) пользователю услуги телефонной связи в соответствии с законодательными и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, настоящими Правилами, лицензией и договором.

ООО «Т2 Мобайл» оказывает услуги подвижной радиотелефонной связи па основании лицензии Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций №140749 от 12.02.2016 со сроком действия до 14.02.2021 (далее - Лицензия).

Согласно п. 5 требований осуществления деятельности в соответствии с Лицензией лицензиат обязан оказывать услуги связи в соответствии с правилами оказания услуг связи, утверждаемыми Правительством Российской Федерации (Правила оказания услуг телефонной связи, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 09.12.2014№ 1342).

Таким образом, оказав контентные услуги с нарушением требований Правил № 1342, оператор связи нарушил п. 5 требований осуществления деятельности Лицензии.

Ответственность за данное правонарушение предусмотрена ч. 3 ст. 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (Осуществление предпринимательской деятельности с нарушением условий, предусмотренных специальным разрешением (лицензией).

По факту выявленного нарушения на основании ч. 3 ст. 28.3 КоАП РФ должностным лицом Управления Роскомнадзора по Центральному федеральному округу ФИО2 в отношении ООО «Т2 Мобайл» 21.05.2018 был составлен протокол об административном правонарушении по ч. 3 ст. 14.1 КоАП РФ в присутствии законного представителя юридического лица (генерального директора ООО «Т2 Мобайл»), уведомленного надлежащим образом о дате, времени и месте составления протокола об административном правонарушении (25.04.2018 № 23510/15/77).

Как следует из материалов дела, место совершения правонарушения - соответствует адресу местонахождения ООО «Т2 Мобайл» на: 125212, <...> (с 11.05.2018 внесены изменения в Единый государственный реестр юридических лиц, адрес местонахождения ООО «Т2 Мобайл»:108811, Москва, 22-й километр Киевского ш. (пос. Московский) домовладение 6, стр. 1), административное правонарушение выявлено 17.04.2018.

Материалы административного производства в отношении ООО «Т2 Мобайл»  по ч. 3 ст.14.1 КоАП РФ на основании ч.3 ст.23.1 КоАП РФ направлены для рассмотрения в Арбитражный суд города Москвы.

Суд считает, что протокол  об административном правонарушении составлен с соблюдением требований ст.ст. 25.1, 25.4, 28.2 КоАП РФ. Процессуальных нарушений, не позволивших административному органу всесторонне, полно и объективно рассмотреть дело о привлечении заявителя к административной ответственности, судом не установлено.

Частью 3 статьи 14.1 КоАП РФ, установлена ответственность за осуществление предпринимательской деятельности с нарушением условий, предусмотренных специальным разрешением (лицензией), а не за какое-либо отдельное нарушение, предусмотренное положениями и нормами, регулирующими вид деятельности, который осуществляется привлекаемым лицом. В рассматриваемом случае правонарушение является оконченным в случае выявления факта нарушения условий, предусмотренных специальным разрешением (лицензией).

В соответствии со ст. 3 Федерального закона от 04.05.2.011 № 99-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» лицензия - это специальное разрешение на право осуществления юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем конкретного вида деятельности (выполнения работ, оказание услуг, составляющих лицензируемый вид деятельности), которое подтверждается документом, выданным лицензирующим органом на бумажном носителе или в форме электронного документа.

Оказание услуг телефонной связи в Российской Федерации регулируется Федеральным законом от 07.07.2003 № 126-ФЗ «О связи» (далее - Закон «О связи») и Правилами оказания услуг телефонной связи, утвержденными Постановлением Правительства Российской Федерации от 09.12.2014 № 1342 (далее - Правила № 1342).

Согласно п. 1 ст. 46 закона от 07.07.2003 № 126-ФЗ «О связи» оператор связи обязан оказывать пользователям услугами связи услуги связи в соответствии с законодательством Российской Федерации, национальными стандартами, техническими нормами и правилами, лицензией, а также договором об оказании услуг связи.

Таким образом, соблюдение условий, предусмотренных лицензией, является для оператора обязательным.

В соответствии с ч. 5 ст. 44 Закона «О связи» оказание иных услуг, технологически неразрывно связанных с услугами подвижной радиотелефонной связи и направленных на повышение их потребительской ценности, осуществляется с согласия абонента, выраженного посредством совершения им действий, однозначно идентифицирующих абонента и позволяющих достоверно установить его волеизъявление на получение данных услуг.

Согласно п. 38 Правил № 1342 основанием для выставления счета абоненту и (или) пользователю за предоставленные телефонные соединения являются данные, полученные с помощью оборудования оператора связи, используемого для учета объема оказанных услуг телефонной связи.

Учёт объёма оказанных услуг связи Оператором производится Автоматизированной системой расчётов (АСР), сертифицированной в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации.

На основании п. 47 Правил № 1342 изменение договора, в том числе в части изменения состава оказываемых услуг, заключенного в письменной форме, оформляется путем заключения дополнительного соглашения в письменной форме либо путем совершения абонентом конклюдентных действий, перечень и порядок осуществления которых определяются договором

Согласно п. 27 Правил № 1342 оператор связи вправе предоставить абоненту, прошедшему идентификацию в порядке, определенном оператором связи, с использованием сетей электросвязи, в том числе информационно-телекоммуникационной сети "Интернет", или иными способами дистанционного взаимодействия абонента с оператором связи, возможность изменять состав оказываемых услуг телефонной связи, тарифных планов, иных условий договора.

На основании п. 28 Правил № 1342 все действия, совершенные после идентификации, считаются совершенными абонентом.

В соответствии с п. 2 Правил № 1342 идентификация абонента оператором связи осуществляется с помощью идентификационного модуля - электронного носителя информации (SIM-карты), установленного в абонентском устройстве.

На основании ст. 54 Закона «О связи» оплата абонентом не подлежит телефонное соединение, установленное в результате вызова другим абонентом.

Из смысла требований ст. 54 Закона «О связи», входящее телефонное соединение, в том числе для доставки сообщения, не может быть платным.

Кроме того, информационное сообщение третьего лица, направленное на номер абонента, поступает на абонентское устройство при бездействии абонента. А бездействие, в любом случае, не может считаться конклюдентным действием, поскольку в принципе действием не является.

Таким образом, в соответствии с требованиями указанных выше положений Закона «О связи» и Правил № 1342, к действиям, однозначно идентифицирующим абонента и позволяющим достоверно установить его волеизъявление на получение контентных услуг, которые можно отнести к конклюдентным действиям, изменяющим договор в части состава оказываемых услуг телефонной связи, относятся инициативные действия, совершенные на абонентском устройстве с установленной в нем и прошедшей идентификацию в сети оператора SlM-картой, зафиксированные сертифицированным оборудованием оператора связи, используемым для учета объема оказанных услуг телефонной связи.

Согласно ч. 5 ст. 54 Закона «О связи» не подлежат оплате иные услуги связи, технологически неразрывно связанные с услугами подвижной радиотелефонной связи и направленные на повышение их потребительской ценности, в том числе контентные услуги, оказанные с нарушением требований, установленных настоящим Федеральным законом.

Судом рассмотрены все доводы ответчика, однако отклонены, как противоречащие законодательству и материалам дела и направленные на уход от ответственности.

Согласно ч.3 ст.4.1 КоАП РФ при назначении административного наказания юридическому лицу учитываются характер совершенного им административного правонарушения, имущественное и финансовое положение юридического лица, обстоятельства, смягчающие и отягчающие ответственность.

Обстоятельства, исключающие, отягчающие или смягчающе административную ответственность, отсутствуют.

Материалы дела свидетельствуют о том, что ООО «Т2 Мобайл» нарушил требования законодательства Российской Федерации в области связи в части порядка оказания контентных услуг.

Факт совершения ООО «Т2 Мобайл» вменяемого ему административного правонарушения подтверждается материалами административного дела и документально ответчиком не опровергнут.

С учетом изложенного, суд считает установленным факт нарушения Обществом условий, предусмотренных специальным разрешением (лицензией), так как на него, как на обладателя лицензии по оказанию услуг связи возложена обязанность по соблюдению положений законодательства в сфере связи, за нарушение которых предусмотрена административная ответственность, Общество не предприняло все зависящие от него меры по их соблюдению.

Процедура привлечения ответчика к административной ответственности заявителем соблюдена. Протокол по делу об административном правонарушении составлен надлежащим должностным лицом в пределах своей компетенции.

Доказательств того, что ООО «Т2 Мобайл» были приняты все зависящие от него меры по соблюдению установленных правил и норм, несоблюдение которых влечет административную ответственность (ст. 2.1 КоАП РФ), в материалы дела не представлено и судом не установлено.

Исходя из положения ст. 2.9 КоАП РФ, положений Постановления Пленума ВАС РФ N 10, конкретных обстоятельств рассматриваемого дела суд приходит к выводу об отсутствии оснований для признания допущенного правонарушения малозначительным.

Оснований для освобождения заявителя от ответственности в связи с малозначительностью правонарушения с учетом положений ст. 2.9 КоАП РФ и правовой позицией Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, выраженной в пунктах 18, 18.1 Постановления Пленума от 02.06.2004 N 10 "О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях", судом не установлено.

Суд считает также, что на дату принятия решения о привлечении  ООО «Т2 Мобайл» к административной ответственности не был пропущен срок давности, предусмотренный ч.ч. 1,2  ст. 4.5 КоАП РФ.

Учитывая изложенное, суд приходит к выводу, что в действиях ответчика содержится состав административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена ч.3 ст. 14.1 КоАП РФ.

Учитывая изложенное, суд счел возможным, с учетом правил, определенных ст. 4.1 КоАП РФ, назначить ООО «Т2 Мобайл» наказание в минимальном размере санкции, установленной ч. 3 ст. 14.1 КоАП РФ, в виде штрафа в размере 30 000 руб.

В соответствии с ч. 2 ст. 204 АПК РФ заявление о привлечении к административной ответственности государственной пошлиной не облагается.

С учетом изложенного, на основании ст. 2.1, ч.2 ст.4.2, ст.4.5, ч.3 ст.14.1, 23.1, ч.1 ст.25.1, ст. ст. 25.4, 26.1, 26.2, 26.11, 28.1, 28.2., 28.3, 28.8., 29.6, 29.7, 29.9, 29.10  КоАП РФ и руководствуясь ст. ст. 4, 29, 67, 68, 71, 75, 167-170, 205, 206, 226-229 АПК РФ, суд 



Р Е Ш И Л:

В удовлетворении ходатайства ООО «Т2 Мобайл» о рассмотрении дела по общим правилам административного производства – отказать.

Привлечь Общество с ограниченной ответственностью «Т2 Мобайл» (ОГРН: <***>, ИНН: <***>, дата регистрации: 18.07.2013, юридический адрес: 108811, <...>  километр Киевского шоссе (п Московский), домовладение 6, строение 1, этаж 5 комната 33 ) к административной ответственности по  ч.3 ст. 14.1 КоАП РФ.

Назначить Обществу с ограниченной ответственностью «Т2 Мобайл» административное наказание в виде административного штрафа в размере 30 000  (тридцать тысяч) руб.

Указанную сумму штрафа перечислить на счет получателя по следующим платёжным реквизитам: Управление Федерального казначейства по г. Москве (для Управления Роскомнадзора по Центральному федеральному округу, л/с <***>), ИНН <***>, КПП 772401001, Банк: ГУ Банка России по ЦФО, БИК 044525000, р/с <***>, КБК:  09611690020026000140, ОКТМО 45918000, УИН 09600000000010425503.

В соответствии с ч.4.2 ст.206 АПК РФ исполнительный лист на основании судебного акта арбитражного суда по делу о привлечении к административной ответственности не выдается, принудительное исполнение производится непосредственно на основании этого судебного акта.

Оригинал платежного поручения, подтверждающего уплату штрафа, с отметкой банка об исполнении, необходимо представить в Арбитражный суд города Москвы.

В случае непредставления документа, свидетельствующего об уплате административного штрафа, до истечения шестидесяти дней со дня вступления в законную силу настоящего решения, экземпляр настоящего решения для его принудительного исполнения будет направлен в Федеральную службу судебных приставов.

Заявление о составлении мотивированного решения арбитражного суда может быть подано в течение пяти дней со дня размещения решения, принятого в порядке упрощенного производства, на официальном сайте арбитражного суда в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет".

Решение может быть обжаловано в Девятый арбитражный апелляционный суд в срок, не превышающий пятнадцати дней со дня его принятия, а в случае составления мотивированного решения арбитражного суда - со дня принятия решения в полном объеме.


Судья                                                                                                                     В.А. Яцева