Решение от 5 октября 2017 г. по делу № А64-3113/2017

Арбитражный суд Тамбовской области

392020, г. Тамбов, ул. Пензенская, д. 67/12

http://tambov.arbitr.ru


ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ


Р Е Ш Е Н И Е


г. Тамбов

«05» октября 2017 года. Дело №А64-3113/2017


Резолютивная часть решения объявлена 02 октября 2017 года.

Полный текст решения изготовлен 05 октября 2017 года.

Арбитражный суд Тамбовской области в составе судьи М.А. Плахотникова

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Т.С. Глазатовой

рассмотрел в судебном заседании дело по заявлению

Общества с ограниченной ответственностью «Дельта-Тамбов»

(ОГРН <***>, ИНН <***>), г. Тамбов

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Тамбовской области

(ОГРН <***> , ИНН <***>), г. Тамбов

о признании незаконным и отмене постановления от 13.04.2017г. о назначении административного наказания по делу №АПЗ-14/17

при участии в судебном заседании

от заявителя: не явился, извещен надлежащим образом;

от заинтересованного лица: ФИО1, доверенность от 27.02.2017г. №10-Д.

Лицам, участвующим в деле, процессуальные права и обязанности разъяснены. Отводов составу суда не заявлено.

Рассмотрев материалы дела, арбитражный суд установил:

Общество с ограниченной ответственностью «Дельта-Тамбов» (далее - ООО «Дельта-Тамбов», Общество, заявитель) обратилось в Арбитражный суд Тамбовской области с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Тамбовской области (далее - заинтересованное лицо, административный орган) о признании незаконным и отмене постановления от 13.04.2017г. о назначении административного наказания по делу №АПЗ-14/17.

Определением Арбитражного суда Тамбовской области от 10.07.2017г. производство по настоящему делу было приостановлено на основании пункта 1 части 1 статьи 143 АПК РФ до вступления в законную силу решения Арбитражного суда Тамбовской области по делу №А64-1635/2017.

Определением от 11.08.2017г. производство по настоящему делу возобновлено.

Представитель заявителя в судебное заседание не явился, о времени и месте настоящего судебного заседания извещен надлежащим образом.

В соответствии со статьей 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд считает возможным рассмотреть дело в отсутствие представителя заявителя по имеющимся материалам, поскольку он извещен надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства.

Представитель заинтересованного лица возражал против требования заявителя по мотивам, изложенным в отзыве.

Исследовав материалы дела, заслушав объяснения представителей сторон, суд установил следующее.

Общество с ограниченной ответственностью «Дельта-Тамбов» зарегистрировано в качестве юридического лица 27.02.2013г. за основным государственным регистрационным номером <***>, что подтверждается имеющимся в материалах дела свидетельством 68 №001682065.

Тамбовским УФАС России в ходе осуществления государственного контроля за соблюдением участниками рекламной деятельности законодательства Российской Федерации о рекламе установлено, что в период с 12.04.2016г. по 09.06.2016г. в сети «Интернет» посредством сервиса «Яндекс.Директ» размещалась реклама следующего содержания: «Вневедомственная охрана в Тамбове - Низкая цена! Реклама tmb.delta.ru Поддержка 24/7! Собственное реагирование! Мат.отв. до 200 т.р! Охрана квартир. Охрана коттеджей. Охрана бизнеса. Контактная информация +7 (4752) 77-00-11, Круглосуточно. Тамбов».

Рекламодателем рассматриваемой рекламы является ООО «Дельта-Тамбов» (ИНН <***>, ОГРН <***>, 392008, <...>).

«Яндекс.Директ» - это система размещения поисковой и тематической контекстной рекламы. Она показывает объявления людям, которые уже ищут похожие товары или услуги на Яндексе и тысячах других сайтов (определение целевой аудитории осуществляется на основании поисковых запросов, вводимых лицом при работе с поисковой системой «Яндекс»).

При вводе в поисковую строку в системе «Яндекс» команды поиска «Вневедомственная охрана в Тамбове» первой строкой (над результатами поиска) отображалась информация: «Вневедомственная охрана в Тамбове - Низкая цена! Реклама tmb.delta.ru».

Заголовок сайта (в данном случае «Вневедомственная Охрана в Тамбове») определяется его рекламодателем самостоятельно и выводится как результат поиска со ссылкой на сайт tmb.delta.ru.

Оказание услуг по вневедомственной охране относится исключительно к компетенции Федеральной службы войск национальной гвардии Российской Федерации, либо системы Министерства Внутренних дел. ООО «Дельта-Тамбов» является коммерческой организацией, не имеет отношения к МВД России, к ФГКУ «Отдел вневедомственной охраны войск национальной гвардии России по Тамбовской области», не содержит в своем названии слов Вневедомственная охрана, а потому применение данных слов в заголовке своего сайта направлено на провоцирование у потребителей рекламы ассоциации, что данное общество имеет отношение к органам полиции, а потому заслуживает доверия.

В указанной рекламе содержалась информация об услугах вневедомственной охраны, оказываемых ООО «Дельта-Тамбов». Однако в соответствии с законодательством услуги вневедомственной охраны не могут быть оказаны данным Обществом,

Применение слов «Вневедомственная охрана» в совокупности с выбором ключевых слов, при поиске, по которым отображалась реклама, вводило потребителей в заблуждение относительно статуса ООО «Дельта-Тамбов», поскольку словосочетание «вневедомственная охрана» на протяжении многих лет связано именно с подконтрольным МВД России учреждением.

Таким образом, вышеуказанная реклама содержала недостоверную информацию относительно характеристик рекламируемых услуг, их природы и свойств, а также об их изготовителе или продавце, что вводило в заблуждение потребителей рекламы и является нарушением пунктов 2 и 20 части 3 статьи 5, части 7 статьи 5 Федерального закона от 13.03.2006г. №38-Ф3 «О рекламе» (далее - Закон «О рекламе»).

ООО «Дельта-Тамбов» в своих письменных пояснениях от 15.06.2016г. (вх. №4581), от 13.12.2016г. (вх. №8929) неоднократно указывало, что Общество осуществляет деятельность, не подлежащую лицензированию и лицензии на осуществление негосударственной (частной) охранной деятельности у Общества отсутствуют.

Кроме того, ООО «Дельта-Тамбов» представило договоры на оказание услуг комплексной безопасности, составленные в трехстороннем порядке. ООО «Дельта-Тамбов» заключает договор с частной охранной организацией и охраняемым объектом. Общество обязуется обеспечить мониторинг сигнальной информации, получаемой от Системы безопасности, передавать принятую сигнальную информацию с охраняемого объекта Заказчика в частую охранную организацию, оповещать Заказчика о сигнальной информации, передаваемой системой безопасности и др.

Таким образом, ООО «Дельта-Тамбов» само не отрицало, что охранные услуги (тем более услуги вневедомственной охраны) им не оказываются.

При этом, в рассматриваемой рекламе объектом рекламирования являются именно охранные услуги, которые в соответствии с пунктом 32 части 1 статьи 12 Федерального закона от 04.05.2011 № 99-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» подлежат лицензированию.

Следовательно, Общество рекламировало оказание лицензируемого вида деятельности, не имея на него лицензии

В соответствии с пунктом 7 статьи 7 Закона «О рекламе» не допускается реклама товаров, на производство и (или) реализацию которых требуется получение лицензий или иных специальных разрешений, в случае отсутствия таких разрешений.

Подобные действия рекламодателя прямо нарушают нормы пункта 7 статьи 7 Закона «О рекламе».

Поскольку указанная реклама не соответствует требованиям Закона «О рекламе», в соответствии со статьей 3 Закона «О рекламе» она является ненадлежащей.

Статьей 38 Закона «О рекламе» установлено, что за нарушение требований пунктов 2 и 20 части 3 статьи 5, части 7 статьи 5 Закона «О рекламе» ответственность несет рекламодатель.

Согласно части 7 статьи 38 Закона «О рекламе» ответственность за нарушение требований, установленных пунктом 7 статьи 7 настоящего закона, несет как рекламодатель, так и рекламораепространитель.

Между ООО «Регистратура.Ру» (Исполнитель) и ООО «Дельта-Тамбов» (Заказчик) заключен договор на оказание услуг №0028-14 от 07.04.2014г.

Согласно пункту 8.1 настоящий договор вступает в силу с даты его подписания и действует по 31.12.2014г. В случае не расторжения договора за 30 дней до окончания срока его действия, договор пролонгируется на последующий календарный год.

Сведения о его расторжении отсутствуют, следовательно вышеуказанная реклама размещалась на основании данного договора.

В соответствии с пунктом 1.3 договора «Рекламной площадкой» является интернет ресурс, позволяющий размещать рекламные объявления различных форматов. Такими площадками являются Яндекс. Директ и Google AdWords, Begun и пр.

В соответствии с пунктом 1.13 договора «Контекстным размещением» является размещение рекламных материалов заказчика в течении периода размещения, при котором показ на сайте рекламы потребителям осуществляется в зависимости от контекста поискового запроса посетителя сайта или иных его действий.

Согласно пункту 2.1 договора Исполнитель принимает на себя обязательства оказывать услуги заказчику, связанные с осуществлением рекламных кампаний Заказчика на рекламных площадках в сети Интернет, а Заказчик обязуется оплачивать Исполнителю оказанные услуги.

В силу пункта 2.2 договора услуги оказываются для интернет-ресурса Заказчика: http://tmb.delta.ru/, а также иных ресурсов согласованных сторонами в процессе исполнения договора.

В соответствии с пунктом 3.1.1 договора исполнитель оказывает заказчику услуги по размещению рекламы, исходя из согласованных сторонами условий, отраженных в приложениях и дополнительных соглашениях.

В силу пункта 3.1.4 Исполнитель разрабатывает и предоставляет на утверждение Заказчику рекламные материалы не позднее 3-х рабочих дней до начала рекламной кампании, допускается направление рекламных материалов для утверждения в соответствии с пунктом 11.5 договора.

В соответствии с пунктом 11.5 стороны установили, что при исполнении настоящего договора возможен обмен документами с использованием электронной почты.

Пунктом 11.6 договора определено, что текущая переписка между сторонами в связи с исполнением настоящего договора может осуществляться через электронную почту по следующим согласованным электронным адресам: 1. Электронная почта Исполнителя: myxin@registratura.ra, 2. Электронная почта Заказчика: buzin.s@delta.ru.

В соответствии с пунктом 3.1.9 Исполнитель вправе не принимать к размещению рекламу в случае, если реклама не соответствует требованиям настоящего Договора. Об отказе в размещении рекламы Исполнитель уведомляет Заказчика и предлагает заменить отклоненную рекламу либо привести ее в соответствие с предъявляемыми требованиями.

Пункт 3.1.8 договора предусматривает предоставление заказчику после оказания услуг акта сдачи-приемки услуг в соответствии с разделом 5 настоящего Договора.

Пункт 1.22 договора определяет акт сдачи-приемки услуг как документ, свидетельствующий об оказании услуг и подписанный в соответствии с разделом 5 настоящего договора.

Согласно пункту 5.2 договора акт сдачи-приемки составляется в 2 (двух) экземплярах - по одному для каждой из сторон и подписывается надлежащим образом уполномоченными на то лицами от каждой из Сторон. В течение 3 (трех) рабочих дней с даты получения Акта сдачи-приемки Заказчик обязан рассмотреть его и направить Исполнителю либо подписанный акт сдачи-приемки, либо мотивированный отказ от его подписания.

В соответствии с пунктом 6.1 договора стороны несут ответственность за неисполнение/ненадлежащее исполнение обязательств по настоящему договору в соответствии с законодательством РФ и положениями настоящего договора.

ООО «Дельта-Тамбов» в своих письменных пояснениях от 15.06.2016г. (вх. №4581), указало, что рекламу о предоставляемых услугах размещает на поисковой площадке «Яндекс.Директ» и на тематических площадках рекламной сети Яндекса. При размещении рекламы Обществом были выбраны ключевые фразы: «мониторинг охранной сигнализации», «охранная сигнализация», «охрана». Ключевые слова не являются частью самого рекламного объявления, не входят в его содержание и не демонстрируются пользователям сети Интернет. Обществом при проведении рекламной кампании была выбрана позиция показа в блоке «Спецразмещение» на поисковой странице Яндекс.Директ и на тематических площадках Яндекс, предполагающее расположение рекламы над результатами поиска.

ООО «Регистратура.Ру» письмом от 09.08.2016г. (вх. от 10.08.2016г. №5841) сообщила, что в соответствии с условиями договора, заключенного с ООО «Дельта-Тамбов» от Заказчика поступил запрос о запуске рекламной компании по электронной почте. В данном запросе содержались ключевые слова, которые Заказчик хотел бы видеть в своей рекламе. На основе запроса Заказчика и присланной им информации, Исполнителем (ООО «Регистратура.Ру») были подготовлены рекламные материалы (ключевые запросы и тексты объявлений). Данный список был согласован и подтвержден Заказчиком. После согласования списка запросов были написаны тексты объявлений, которые содержали заголовок и сам текст объявления. После указанное объявление было размещено в системе «ЯндексДирект».

Согласно актам №1573 от 30.06.2014г., №1859 от 31.07.2014г., №1860 от 31.07.2014г., №2163 от 31.08.2014г., №2164 от 31.08.2014г., №2460 от 30.09.2014г., №2761 от 31.10.2014г., №2762 от 31.10.2014г., №3046 от 30.11.2014г., №3047 от 30.11.2014г., №3392 от 31.12.2014г., №3393 от 31.12.2014г., №143 от 31.01.2015г., №144 от 31.01.2015г., №390 от 28.02.2015г., №821 от 30.04.2015г., №1044 от 31.05.2015г., №1283 от 30.06.2015г., №1521 от 31.07.2015г., №1748 от 31.08.2015г., №1968 от 30.09.2015г., №2204 от 31.10.2015, №2477 от 30.11.2015г., №2731 от 31.12.2015г., №109 от 31.01.2016г., №324 от 29.02.2016г., №555 от 31.03.2016г., №782 от 30.04.2016г., №1029 от 31.05.2016г., №1277 от 30.06.20116г., №1499 от 31.07.2016г. услуги по размещению контекстной рекламы по Яндекс согласно договору №0028-14 от 21.02.2014г. выполнены полностью и срок. Заказчик претензий по объему, качеству и срокам оказания услуг не имеет. В соответствии с платежными поручениями №64 от 10.04.2014г., №65 от 10.04.2014г., №202 от 22.08.2014г., №960 от 10.11.2014г., №388 от 24.12.2014г., №201 от 10.02.2015г., №713 от 21.04.2015г., №330 от 05.08.2015г., №1825 от 22.10.2015г., №3 от 12.01.2016г., №119 от 10.02.2016г., №279 от 09.03.2016г., №395 от 24.03.2016г., №587 от 28.04.2016г., №761 от 06.06.2016г. ООО «Дельта-Тамбов» произведена оплата за услуги по размещению контекстной рекламы по Яндекс согласно договору №0028-14 от 21.02.2014г.

09.08.2016. (вх. от 22.08.2016г. №6095) ООО «Регистратура.Ру» также представило скриншот текстовых блоков рекламной кампании с применением фраз с ключевыми словами «вневедомственная охрана квартир стоимость», «вневедомственная охрана дом».

Кроме того, 08.08.2016г. (исх. №86/16) ООО «Дельта-Тамбов» представило в материалы дела примеры ключевых запросов и текстов объявлений к ним по рекламной кампании ООО «Дельта-Тамбов» следующего содержания:

Номер объявления: 17.

Фраза с минус-словом: Вневедомственная охрана Тамбов -вакансии.

Заголовок: Вневедомственная Охрана в Тамбове».

Текст: «Низкая цена! Поддержка 24/7! Собственное реагирование! Мат.отв. до 200 т.р!».

Ссылка: tmb.delta.ru/?utm_source=yd_reg&utm;__medium=cpc&utm;_campaign;=obschaya_Tambov&utm;_content=vnevedomstvennaia_ohrana_tambov.

Регион: Тамбов и область.

Заголовки быстрых ссылок: Охрана Квартир. Охрана Коттеджей. Охрана Бизнеса.

Адреса быстрых ссылок:

http://tmb.delta.ru/home/ohrana

kvartir?utm_source=yd_reg&utm;__medium=cpc&utm;=campaign=obschaya_Tambov_dop1

http://tmb.delta.ru/home/ohrana-kottedjej?utm_source=yd_reg&utm;_medium=cpc&utm;=campaign=obschaya_Tambov_dop2

http://tmb.delta.ru/home/business/ohrannava-signalizaciya?utm_source=yd_reg&utm;_medium=cpc&utm;=:campaign=obschaya_Tambov_dop3

Вышеуказанные материалы скреплены печатью ООО «Дельта-Тамбов» и подписаны генеральным директором Общества ФИО2

Таким образом, ООО «Дельта-Тамбов» знало, какую именно рекламу на протяжении всего периода размещало ООО «Регистратура.Ру» в системе «Яндекс.Директ» в отношении данного Общества.

С учетом изложенного и на основании имеющихся материалов дела, ООО «Дельта-Тамбов» является рекламодателем рассматриваемого рекламного объявления.

ООО «Яндекс» письмом от 16.08.2016г. (исх. №1158-08/16) пояснило, что реклама Вневедомственная охрана в Тамбове/Низкая цена! Поддержка 24/7! Собственное реагирование! Мат. отв. До 200 т.р!/tmb.delta.ru…» распространялась в период с 12.04.2016г. по 09.06.2016г.

В связи с чем, решением Комиссии Тамбовского УФАС России №Р-13/16 от 20.12.2016г. по делу о нарушении законодательства о рекламе установлен факт нарушения ООО «Дельта-Тамбов» пункта 2 и 20 части 3 статьи 5, части 7 статьи 5 Закона «О рекламе».

ООО «Дельта-Тамбов» обратилось в Арбитражный суд Тамбовской области о признании недействительным решения №Р-13/16 от 20.12.2016г. Тамбовского УФАС России.

Решением Арбитражного суда Тамбовской области по делу №А64-1635/2017 от 29.06.2017г. в удовлетворении требований ООО «Дельта-Тамбов» о признании недействительным решения №Р-13/16 от 20.12.2016г. Тамбовского УФАС России было отказано. Данное решение не обжаловалось и вступило в силу.

В соответствии с частью 2 статьи 69 АПК РФ обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу, не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела, в котором участвуют те же лица.

Таким образом, ООО «Дельта-Тамбов» совершило административное правонарушение, ответственность за которое предусмотрена частью 1 статьи 14.3 КоАП РФ.

30.03.2017г. Управлением в отношении ООО «Дельта-Тамбов» при надлежащем извещении законного представителя Общества в присутствии представителя по специальной доверенности от 28.03.2017г. №23 ФИО3 составлен протокол об административном правонарушении №АП3-14/17.

Руководитель УФАС по Тамбовской области ФИО4, рассмотрев протокол и материалы дела об административном правонарушении, 13.04.2017г. при надлежащем извещении законного представителя Общества в присутствии представителя по специальной доверенности от 28.03.2017г. №23 ФИО3, вынесла постановление о назначении административного наказания по делу №АП3-14/17 об административном правонарушении, в соответствии с которым ООО «Дельта-Тамбов» было признано виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 14.3 КоАП РФ и ему было назначено наказание в виде предупреждения.

ООО «Дельта-Тамбов» с постановлением о назначении административного наказания не согласилось и обратилось в суд с заявлением о признании незаконным и отмене указанного постановления.

Оценив представленные в дело материалы, доводы сторон, суд считает требования заявителя не подлежащими удовлетворению. При этом суд руководствовался следующим.

В соответствии со статьей 210 АПК РФ при рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании проверяет законность и обоснованность оспариваемого решения, устанавливает наличие соответствующих полномочий административного органа, принявшего оспариваемое решение, устанавливает, имелись ли законные основания для привлечения к административной ответственности, соблюден ли установленный порядок привлечения к ответственности, не истекли ли сроки давности привлечения к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для дела.

При рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа арбитражный суд не связан доводами, содержащимися в заявлении, и проверяет оспариваемое решение в полном объеме.

В силу части 4 статьи 210 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации по делам об оспаривании решений административных органов о привлечении к административной ответственности обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для привлечения к административной ответственности, возлагается на административный орган, принявший оспариваемое решение.

Из материалов дела видно, Тамбовским УФАС России в ходе осуществления государственного контроля за соблюдением участниками рекламной деятельности законодательства Российской Федерации о рекламе установлено, что в период с 12.04.2016г. по 09.06.2016г. в сети «Интернет» посредством сервиса «Яндекс.Директ» размещалась реклама следующего содержания: «Вневедомственная охрана в Тамбове - Низкая цена! Реклама tmb.delta.ru Поддержка 24/7! Собственное реагирование! Мат.отв. до 200 т.р! Охрана квартир. Охрана коттеджей. Охрана бизнеса. Контактная информация +7 (4752) 77-00-11, Круглосуточно. Тамбов».

Рекламодателем рассматриваемой рекламы является ООО «Дельта-Тамбов» (ИНН <***>, ОГРН <***>, 392008, <...>).

В соответствии с пунктом 1 статьи 3 Закона «О рекламе», реклама - информация. распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и era продвижение на рынке.

В силу статьи 5 Закона «О рекламе», реклама должна быть добросовестной и достоверной. Недобросовестная реклама и недостоверная реклама не допускаются.

Согласно пункту 2 части 3 статьи 5 Закона «О рекламе» недостоверной -признается реклама, которая содержит не соответствующие действительности сведения о любых характеристиках товара, в том числе о его природе, составе, способе и дате изготовления, назначении, потребительских свойствах, об условиях применения товара, о месте его происхождения, наличии сертификата соответствия или декларации о соответствии, знаков соответствия и знаков обращения на рынке, сроках службы, сроках годности товара.

На основании пункта 20 части 3 статьи 5 Закона «О рекламе» недостоверной признается реклама, которая содержит не соответствующие действительности сведения об изготовителе или о продавце рекламируемого товара.

Кроме того, согласно части 7 статьи 5 Закона «О рекламе» не допускается реклама, в которой отсутствует часть существенной информации о рекламируемом товаре, об условиях его приобретения или использования, если при этом искажается смысл информации и, вводятся в заблуждение потребители рекламы.

«Яндекс.Директ» - это система размещения поисковой и тематической контекстной рекламы. Она показывает объявления людям, которые уже ищут похожие товары или услуги на Яндексе и тысячах других сайтов (определение целевой аудитории осуществляется на основании поисковых запросов, вводимых лицом при работе с поисковой системой «Яндекс»).

При вводе в поисковую строку в системе «Яндекс» команды поиска «Вневедомственная охрана в Тамбове» первой строкой (над результатами поиска) отображалась информация: «Вневедомственная охрана в Тамбове - Низкая цена! Реклама tmb.delta.ru».

Заголовок сайта (в данном случае «Вневедомственная Охрана в Тамбове») определяется его рекламодателем самостоятельно и выводится как результат поиска со ссылкой на сайт tmb.delta.ru.

Согласно части 3 Указа Президента РФ от 05.04.2016г. №157 «Вопросы Федеральной службы войск национальной гвардии Российской Федерации» Федеральная служба войск национальной гвардии Российской Федерации является федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке и реализации государственной политики и нормативно-правовому регулированию в сфере деятельности войск национальной гвардии Российской Федерации, в сфере оборота оружия, в сфере частной охранной деятельности и в сфере вневедомственной охраны. В соответствии с частью 4 данного Указа в структуру Федеральной службы войск национальной гвардии Российской Федерации включены органы управления и подразделения Министерства внутренних дел Российской Федерации, осуществляющие федеральный государственный контроль (надзор) за соблюдением законодательства Российской Федерации в сфере оборота оружия и в сфере частной охранной деятельности, а также вневедомственную охрану, в том числе Центр специального назначения вневедомственной охраны Министерства внутренних дел Российской Федерации.

В силу пункта «ж» части 6 Указа, на Федеральную службу войск национальной гвардии Российской Федерации возложена одна из задач - осуществление вневедомственной охраны.

Таким образом, оказание услуг по вневедомственной охране относится исключительно к компетенции Федеральной службы войск национальной гвардии Российской Федерации, либо системы Министерства Внутренних дел. ООО «Дельта-Тамбов» является коммерческой организацией, не имеет отношения к МВД России, к ФГКУ «Отдел вневедомственной охраны войск национальной гвардии России по Тамбовской области», не содержит в своем названии слов Вневедомственная охрана, а потому применение данных слов в заголовке своего сайта направлено на провоцирование у потребителей рекламы ассоциации, что данное общество имеет отношение к органам полиции, а потому заслуживает доверия.

В указанной рекламе содержалась информация об услугах вневедомственной охраны, оказываемых ООО «Дельта-Тамбов». Однако в соответствии с законодательством услуги вневедомственной охраны не могут быть оказаны данным Обществом,

Применение слов «Вневедомственная охрана» в совокупности с выбором ключевых слов, при поиске, по которым отображалась реклама, вводило потребителей в заблуждение относительно статуса ООО «Дельта-Тамбов», поскольку словосочетание «вневедомственная охрана» на протяжении многих лет связано именно с подконтрольным МВД России учреждением.

Таким образом, вышеуказанная реклама содержала недостоверную информацию относительно характеристик рекламируемых услуг, их природы и свойств, а также об их изготовителе или продавце, что вводило в заблуждение потребителей рекламы и является нарушением пунктов 2 и 20 части 3 статьи 5, части 7 статьи 5 Федерального закона от 13.03.2006г. №38-Ф3 «О рекламе» (далее - Закон «О рекламе»).

В соответствии со статьей 12 Федерального закона от 04.05.2011г. №99-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» частная охранная деятельность подлежит лицензированию.

ООО «Дельта-Тамбов» в своих письменных пояснениях от 15.06.2016г. (вх. №4581), от 13.12.2016г. (вх. №8929) неоднократно указывало, что Общество осуществляет деятельность, не подлежащую лицензированию и лицензии на осуществление негосударственной (частной) охранной деятельности у Общества отсутствуют.

Кроме того, ООО «Дельта-Тамбов» представило договоры на оказание услуг комплексной безопасности, составленные в трехстороннем порядке. ООО «Дельта-Тамбов» заключает договор с частной охранной организацией и охраняемым объектом. Общество обязуется обеспечить мониторинг сигнальной информации, получаемой от Системы безопасности, передавать принятую сигнальную информацию с охраняемого объекта Заказчика в частую охранную организацию, оповещать Заказчика о сигнальной информации, передаваемой системой безопасности и др.

Таким образом, ООО «Дельта-Тамбов» само не отрицало, что охранные услуги (тем более услуги вневедомственной охраны) им не оказываются.

При этом, в рассматриваемой рекламе объектом рекламирования являются именно охранные услуги, которые в соответствии с пунктом 32 части 1 статьи 12 Федерального закона от 04.05.2011 № 99-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» подлежат лицензированию.

Следовательно, Общество рекламировало оказание лицензируемого вида деятельности, не имея на него лицензии

В соответствии с пунктом 7 статьи 7 Закона «О рекламе» не допускается реклама товаров, на производство и (или) реализацию которых требуется получение лицензий или иных специальных разрешений, в случае отсутствия таких разрешений.

Подобные действия рекламодателя прямо нарушают нормы пункта 7 статьи 7 Закона «О рекламе».

Поскольку указанная реклама не соответствует требованиям Закона «О рекламе», в соответствии со статьей 3 Закона «О рекламе» она является ненадлежащей.

Статьей 38 Закона «О рекламе» установлено, что за нарушение требований пунктов 2 и 20 части 3 статьи 5, части 7 статьи 5 Закона «О рекламе» ответственность несет рекламодатель.

Согласно части 7 статьи 38 Закона «О рекламе» ответственность за нарушение требований, установленных пунктом 7 статьи 7 настоящего закона, несет как рекламодатель, так и рекламораепространитель.

Между ООО «Регистратура.Ру» (Исполнитель) и ООО «Дельта-Тамбов» (Заказчик) заключен договор на оказание услуг №0028-14 от 07.04.2014г.

Согласно пункту 8.1 настоящий договор вступает в силу с даты его подписания и действует по 31.12.2014г. В случае не расторжения договора за 30 дней до окончания срока его действия, договор пролонгируется на последующий календарный год.

Сведения о его расторжении отсутствуют, следовательно вышеуказанная реклама размещалась на основании данного договора.

В соответствии с пунктом 1.3 договора «Рекламной площадкой» является интернет ресурс, позволяющий размещать рекламные объявления различных форматов. Такими площадками являются Яндекс. Директ и Google AdWords, Begun и пр.

В соответствии с пунктом 1.13 договора «Контекстным размещением» является размещение рекламных материалов заказчика в течении периода размещения, при котором показ на сайте рекламы потребителям осуществляется в зависимости от контекста поискового запроса посетителя сайта или иных его действий.

Согласно пункту 2.1 договора Исполнитель принимает на себя обязательства оказывать услуги заказчику, связанные с осуществлением рекламных кампаний Заказчика на рекламных площадках в сети Интернет, а Заказчик обязуется оплачивать Исполнителю оказанные услуги.

В силу пункта 2.2 договора услуги оказываются для интернет-ресурса Заказчика: http://tmb.delta.ru/, а также иных ресурсов согласованных сторонами в процессе исполнения договора.

В соответствии с пунктом 3.1.1 договора исполнитель оказывает заказчику услуги по размещению рекламы, исходя из согласованных сторонами условий, отраженных в приложениях и дополнительных соглашениях.

В силу пункта 3.1.4 Исполнитель разрабатывает и предоставляет на утверждение Заказчику рекламные материалы не позднее 3-х рабочих дней до начала рекламной кампании, допускается направление рекламных материалов для утверждения в соответствии с пунктом 11.5 договора.

В соответствии с пунктом 11.5 стороны установили, что при исполнении настоящего договора возможен обмен документами с использованием электронной почты.

Пунктом 11.6 договора определено, что текущая переписка между сторонами в связи с исполнением настоящего договора может осуществляться через электронную почту по следующим согласованным электронным адресам: 1. Электронная почта Исполнителя: myxin@registratura.ra, 2. Электронная почта Заказчика: buzin.s@delta.ru.

В соответствии с пунктом 3.1.9 Исполнитель вправе не принимать к размещению рекламу в случае, если реклама не соответствует требованиям настоящего Договора. Об отказе в размещении рекламы Исполнитель уведомляет Заказчика и предлагает заменить отклоненную рекламу либо привести ее в соответствие с предъявляемыми требованиями.

Пункт 3.1.8 договора предусматривает предоставление заказчику после оказания услуг акта сдачи-приемки услуг в соответствии с разделом 5 настоящего Договора.

Пункт 1.22 договора определяет акт сдачи-приемки услуг как документ, свидетельствующий об оказании услуг и подписанный в соответствии с разделом 5 настоящего договора.

Согласно пункту 5.2 договора акт сдачи-приемки составляется в 2 (двух) экземплярах - по одному для каждой из сторон и подписывается надлежащим образом уполномоченными на то лицами от каждой из Сторон. В течение 3 (трех) рабочих дней с даты получения Акта сдачи-приемки Заказчик обязан рассмотреть его и направить Исполнителю либо подписанный акт сдачи-приемки, либо мотивированный отказ от его подписания.

В соответствии с пунктом 6.1 договора стороны несут ответственность за неисполнение/ненадлежащее исполнение обязательств по настоящему договору в соответствии с законодательством РФ и положениями настоящего договора.

ООО «Дельта-Тамбов» в своих письменных пояснениях от 15.06.2016г. (вх. №4581), указало, что рекламу о предоставляемых услугах размещает на поисковой площадке «Яндекс.Директ» и на тематических площадках рекламной сети Яндекса. При размещении рекламы Обществом были выбраны ключевые фразы: «мониторинг охранной сигнализации», «охранная сигнализация», «охрана». Ключевые слова не являются частью самого рекламного объявления, не входят в его содержание и не демонстрируются пользователям сети Интернет. Обществом при проведении рекламной кампании была выбрана позиция показа в блоке «Спецразмещение» на поисковой странице Яндекс.Директ и на тематических площадках Яндекс, предполагающее расположение рекламы над результатами поиска.

ООО «Регистратура.Ру» письмом от 09.08.2016г. (вх. от 10.08.2016г. №5841) сообщила, что в соответствии с условиями договора, заключенного с ООО «Дельта-Тамбов» от Заказчика поступил запрос о запуске рекламной компании по электронной почте. В данном запросе содержались ключевые слова, которые Заказчик хотел бы видеть в своей рекламе. На основе запроса Заказчика и присланной им информации, Исполнителем (ООО «Регистратура.Ру») были подготовлены рекламные материалы (ключевые запросы и тексты объявлений). Данный список был согласован и подтвержден Заказчиком. После согласования списка запросов были написаны тексты объявлений, которые содержали заголовок и сам текст объявления. После указанное объявление было размещено в системе «ЯндексДирект».

Согласно актам №1573 от 30.06.2014г., №1859 от 31.07.2014г., №1860 от 31.07.2014г., ,№2163 от 31.08.2014г., №2164 от 31.08.2014г., №2460 от 30.09.2014г., №2761 от 31.10.2014г., №2762 от 31.10.2014г., №3046 от 30.11.2014г., №3047 от 30.11.2014г., №3392 от 31.12.2014г., №3393 от 31.12.2014г., №143 от 31.01.2015г., №144 от 31.01.2015г., №390 от 28.02.2015г., №821 от 30.04.2015г., №1044 от 31.05.2015г., №1283 от 30.06.2015г., №1521 от 31.07.2015г., №1748 от 31.08.2015г., №1968 от 30.09.2015г., №2204 от 31.10.2015, №2477 от 30.11.2015г., №2731 от 31.12.2015г., №109 от 31.01.2016г., №324 от 29.02.2016г., №555 от 31.03.2016г., №782 от 30.04.2016г., №1029 от 31.05.2016г., №1277 от 30.06.20116г., №1499 от 31.07.2016г. услуги по размещению контекстной рекламы по Яндекс согласно договору №0028-14 от 21.02.2014г. выполнены полностью и срок. Заказчик претензий по объему, качеству и срокам оказания услуг не имеет. В соответствии с платежными поручениями №64 от 10.04.2014г., №65 от 10.04.2014г., №202 от 22.08.2014г., №960 от 10.11.2014г., №388 от 24.12.2014г., №201 от 10.02.2015г., №713 от 21.04.2015г., №330 от 05.08.2015г., №1825 от 22.10.2015г., №3 от 12.01.2016г., №119 от 10.02.2016г., №279 от 09.03.2016г., №395 от 24.03.2016г., №587 от 28.04.2016г., №761 от 06.06.2016г. ООО «Дельта-Тамбов» произведена оплата за услуги по размещению контекстной рекламы по Яндекс согласно договору №0028-14 от 21.02.2014г.

09.08.2016. (вх. от 22.08.2016г. №6095) ООО «Регистратура.Ру» также представило скриншот текстовых блоков рекламной кампании с применением фраз с ключевыми словами «вневедомственная охрана квартир стоимость», «вневедомственная охрана дом».

Кроме того, 08.08.2016г. (исх. №86/16) ООО «Дельта-Тамбов» представило в материалы дела примеры ключевых запросов и текстов объявлений к ним по рекламной кампании ООО «Дельта-Тамбов» следующего содержания:

Номер объявления: 17.

Фраза с минус-словом: Вневедомственная охрана Тамбов -вакансии.

Заголовок: Вневедомственная Охрана в Тамбове».

Текст: «Низкая цена! Поддержка 24/7! Собственное реагирование! Мат.отв. до 200 т.р!».

Ссылка: tmb.delta.ru/?utm_source=yd_reg&utm;__medium=cpc&utm;_campaign;=obschaya_Tambov&utm;_content=vnevedomstvennaia_ohrana_tambov.

Регион: Тамбов и область.

Заголовки быстрых ссылок: Охрана Квартир. Охрана Коттеджей. Охрана Бизнеса.

Адреса быстрых ссылок:

http://tmb.delta.ru/home/ohrana

kvartir?utm_source=yd_reg&utm;__medium=cpc&utm;=campaign=obschaya_Tambov_dop1

http://tmb.delta.ru/home/ohrana-kottedjej?utm_source=yd_reg&utm;_medium=cpc&utm;=campaign=obschaya_Tambov_dop2

http://tmb.delta.ru/home/business/ohrannava-signalizaciya?utm_source=yd_reg&utm;_medium=cpc&utm;=:campaign=obschaya_Tambov_dop3

Вышеуказанные материалы скреплены печатью ООО «Дельта-Тамбов» и подписаны генеральным директором Общества ФИО2

Таким образом, ООО «Дельта-Тамбов» знало, какую именно рекламу на протяжении всего периода размещало ООО «Регистратура.Ру» в системе «Яндекс.Директ» в отношении данного Общества.

С учетом изложенного и на основании имеющихся материалов дела, ООО «Дельта-Тамбов» является рекламодателем рассматриваемого рекламного объявления.

ООО «Яндекс» письмом от 16.08.2016г. (исх. №1158-08/16) пояснило, что реклама Вневедомственная охрана в Тамбове/Низкая цена! Поддержка 24/7! Собственное реагирование! Мат. отв. До 200 т.р!/tmb.delta.ru…» распространялась в период с 12.04.2016г. по 09.06.2016г.

В соответствии с частью 4 статьи 38 Закона «О рекламе» нарушение рекламодателями, рекламопроизводителями, рекламораспространителями законодательства Российской Федерации о рекламе влечет за собой ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации об административных правонарушениях.

Частью 1 статьи 14.3 КоАП РФ установлено, нарушение рекламодателем, рекламопроизводителем или рекламораспространителем законодательства о рекламе, за исключением случаев, предусмотренных частями 2 - 6 настоящей статьи, частью 4 статьи 14.3.1, статьями 14.37, 14.38, 19.31 настоящего Кодекса, влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от двух тысяч до двух тысяч пятисот рублей; на должностных лиц - от четырех тысяч до двадцати тысяч рублей; на юридических лиц - от ста тысяч до пятисот тысяч рублей.

Объект правонарушения - общественные отношения, возникающие в процессе производства, размещения и распространения рекламы. Объективная сторона данного правонарушения состоит в действиях, нарушающих законодательство орекламе.

Субъекты данного правонарушения - рекламодатели, рекламопроизводители и рекламораспространители.

Субъективная сторона правонарушения характеризуется виной в форме умысла и неосторожности.

Суд считает доводы ООО «Дельта-Тамбов» несостоятельными в силу следующего.

На основании договора оказания услуг № 0028-14 от 07.04.2014г. заключенного между ООО «Дельта-Тамбов» и ООО «Регистратура.Ру», рассматриваемая контекстная реклама размещалась в «Яндекс.Директ».

В материалы дела представлены примеры ключевых запросов и текстов объявлений им по рекламной кампании ООО «Дельта-Тамбов» в виде таблиц, т.н. текстовые блоки для рекламной компании. Данные материалы скреплены печатью ООО «Дельта-Тамбов» и подписаны генеральным директором Общества ФИО2

Фраза, указанная в тексте ключевых запросов: «Низкая цена! Поддержка 24/7! Собственное реагирование! Мат.отв. до 200 т.р!», а также заголовки быстрых ссылок: Охрана Квартир. Охрана Коттеджей. Охрана Бизнеса полностью совпадают с текстом -рекламного объявления, размещаемого в «Яндекс.Директ».

Заголовок: «Вневедомственная охрана в Тамбове» размещался первой строкой

рекламного объявления, поскольку, как указало ООО «Дельта-Тамбов», «при проведении рекламной кампании Обществом была выбрана позиция показа в блоке «Спецразмещение» на поисковой странице Яндекс.Директ и на тематических площадках Яндекс, предполагающее расположение рекламы над результатами поиска» (письменные пояснения от 15.06.2016г. вх. №4581).

Согласно представленным материалам ООО «Дельта-Тамбов» получило текстовые блоки для рекламной компании и не представило возражений по их содержанию. Таким образом, рекламные объявления были согласованы и размещены в «Яндекс.Директ» в том виде, которые представлены в таблице.

ООО «Дельта-Тамбов» знало, какую именно рекламу и каким способом на протяжении всего периода размещало ООО «Регистратура.Ру» в системе «Яндекс.Директ» в отношении данного Общества. Кроме того, ООО «Дельта-Тамбов» осознавало за какой именно результат им произведена оплата рекламораспространителю. Указанное подтверждается актами выполненных работ и платежными поручениями.

Также несостоятелен довод Общества, что акты выполненных работ не содержат сведений за какую конкретно рекламу выставлялась плата. В актах выполненных работ сказано: «услуги по размещению контекстной рекламы по Яндекс согласно договору №0028-14 от 21.02.2014г. выполнены полностью и в срок. Заказчик претензий по объему, качеству и срокам оказания услуг не имеет». Из материалов дела следует, что ООО «Дельта-Тамбов» по вышеуказанному договору не заказывало и не размещало иную контекстную рекламу в «Яндекс.Директ». Кроме того, ничем не регламентировано, что акты выполненных работ должны содержать текст размещаемой рекламы.

В соответствии со статьей 1.6 КоАП РФ лицо, привлекаемое к административной ответственности, не может быть подвергнуто административному наказанию иначе, как на основаниях и в порядке, установленных законом.

В силу части 1 статьи 2.1 КоАП РФ административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое названным Кодексом или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.

Согласно части 1 статьи 1.5 КоАП РФ лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина.

Выяснение виновности лица в совершении административного правонарушения осуществляется на основании данных, зафиксированных в протоколе об административном правонарушении, объяснений лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, в том числе, об отсутствии возможности для соблюдения соответствующих правил и норм, о принятии всех зависящих от него мер по их соблюдению, а также на основании иных доказательств, предусмотренных частью 2 статьи 26.2 КоАП РФ.

Согласно пункту 16.1 Постановления Пленума Высшего Арбитражного суда РФ от 02.06.2004г. №10 «О некоторых вопросах, возникающих в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях» 16.1. при рассмотрении дел об административных правонарушениях арбитражным судам следует учитывать, что понятие вины юридических лиц раскрывается в части 2 статьи 2.1 КоАП РФ. При этом в отличие от физических лиц в отношении юридических лиц КоАП РФ формы вины (статья 2.2 КоАП РФ) не выделяет.

Таким образом, в отношении юридических лиц требуется лишь установление того, что у соответствующего лица имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых предусмотрена административная ответственность, но им не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению (часть 2 статьи 2.1 КоАП РФ). Обстоятельства, указанные в части 1 или части 2 статьи 2.2 КоАП РФ, применительно к юридическим лицам установлению не подлежат.

Оценив имеющиеся в деле материалы, суд приходит к выводу о наличии вины ООО «Дельта-Тамбов» в совершении административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 14.3 КоАП РФ, поскольку у Общества имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых предусмотрена административная ответственность, но им не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

Судом исследован вопрос наличия полномочий должностных лиц УФАС по Тамбовской по осуществлению контроля за соблюдением законодательства о рекламе, по привлечению виновного в нарушении законодательства о рекламе к административной ответственности, а также соблюдение административным органом порядка привлечения к административной ответственности.

Контроль за соблюдением законодательства РФ о рекламе осуществляет Федеральная антимонопольная служба (Положение о Федеральной антимонопольной службе, утвержденное Постановлением Правительства от 30.06.2004г. №331). Управление ФАС по Тамбовской области на основании части 1 статьи 33 Закона о рекламе, пункта 6.4 Положения о территориальном органе Федеральной антимонопольной службы, утвержденного Приказом ФАС от 23.07.2015г. №649/15, осуществляет контроль за соблюдением законодательства о рекламе. В соответствии с частью 1 статьи 33 Закона «О рекламе» Тамбовское УФАС России в пределах своих полномочий предупреждает, выявляет и пресекает нарушения физическими или юридическими лицами законодательства Российской Федерации о рекламе, возбуждает и рассматривает дела по признакам нарушения этого законодательства.

На основании статей 28.1 и 28.7 КоАП РФ, Тамбовским УФАС России в отношении ООО «Дельта-Тамбов» было возбуждено дело об административном правонарушении, предусмотренном частью 1 статьи 14.3 КоАП РФ.

В соответствии с предоставленными частью 1 статьи 23.48 КоАП РФ полномочиями, УФАС по Тамбовской области рассматривает дела об административных правонарушениях, предусмотренных статьей 14.3 КоАП РФ, связанных с нарушением рекламного законодательства Российской Федерации.

Таким образом, протокол об административном правонарушении от 30.03.2017г. №АП3-14/17 и постановление от 13.04.2017г. по делу №АП3-14/17 вынесены уполномоченными лицами.

30.03.2017г. Управлением в отношении ООО «Дельта-Тамбов» при надлежащем извещении законного представителя Общества (уведомление от 06.03.2017г.) в присутствии представителя по специальной доверенности от 28.03.2017г. №23 ФИО3 составлен протокол об административном правонарушении №АП3-14/17.

О месте и времени рассмотрения дела об административном правонарушении ООО «Дельта-Тамбов» было извещено надлежащим образом, что подтверждается уведомлением о вручении от 07.04.2017г.

Руководитель УФАС по Тамбовской области ФИО4, рассмотрев протокол и материалы дела об административном правонарушении, 13.04.2017г. при надлежащем извещении законного представителя Общества в присутствии представителя по специальной доверенности от 28.03.2017г. №23 ФИО3, вынесла постановление о назначении административного наказания по делу №АП3-14/17 об административном правонарушении, в соответствии с которым ООО «Дельта-Тамбов» было признано виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 14.3 КоАП РФ и ему было назначено наказание в виде предупреждения.

Таким образом, в материалы дела Управлением Федеральной антимонопольной службы по Тамбовской области представлены все необходимые документы, подтверждающие соблюдение порядка привлечения Общества к административной ответственности. Доказательств обратного заявителем не представлено.

Дело об административном прав правонарушении №АПЗ-14/17 рассматривалось с учетом характера совершенного административного правонарушения, имущественного и финансового положения юридического лица, обстоятельств, смягчающих и отягчающих административную ответственность, в соответствии с частью 3 статьи 4.1 КоАП РФ и Обществу было назначено наказание в соответствии с частью 1 статьи 4.1.1 КоАП РФ в виде предупреждения.

В соответствии с частью 3 статьи 211 АПК РФ в случае, если при рассмотрении заявления об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд установит, что решение административного органа о привлечении к административной ответственности является законным и обоснованным, суд принимает решение об отказе в удовлетворении требования заявителя.

С учетом изложенного, заявленные требования удовлетворению не подлежат.

Сроки, предусмотренные статьей 4.5 КоАП РФ административным органом соблюдены.

В соответствии с частью 4 статьи 208 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации заявление об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности государственной пошлиной не облагается.

На основании вышеизложенного, руководствуясь статьями 167, 168, 169, 170, 211 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд



РЕШИЛ:

В удовлетворении требований Общества с ограниченной ответственностью «Дельта-Тамбов» (ОГРН <***>, ИНН <***>, дата регистрации: 27.02.2013г., регистрирующий орган: ИФНС по г. Тамбову, юридический адрес: <...>) о признании незаконным и отмене постановления Управления Федеральной антимонопольной службы по Тамбовской области (юридический адрес: <...>) от 13.04.2017г. №АП3-14/17, отказать.

Решение может быть обжаловано в течение десяти дней в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд (<...>) через Арбитражный суд Тамбовской области.

Информация о движении дела размещена на сайте суда по адресу: http://tambov.arbitr.ru.


Судья М. А. Плахотников