Постановление от 24 октября 2019 г. по делу № А53-11272/2019

38/2019-118200(1)

ПЯТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

Газетный пер., 34, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: (863) 218-60-26, факс: (863) 218-60-27

E-mail: info@15aas.arbitr.ru, Сайт: http://15aas.arbitr.ru/


ПОСТАНОВЛЕНИЕ арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

дело № А53-11272/2019
город Ростов-на-Дону
24 октября 2019 года
15АП-15182/2019

Резолютивная часть постановления объявлена 22 октября 2019 года.

Полный текст постановления изготовлен 24 октября 2019 года. Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Ефимовой О.Ю., судей Ильиной М.В., Филимоновой С.С.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1,

при участии:

от общества с ограниченной ответственностью «Донская аптека 4»: ФИО2 по доверенности от 12.12.2017,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Управления Министерства внутренних дел Российской Федерации по городу Шахты на

решение Арбитражного суда Ростовской области от 29.07.2019 по делу № А53-11272/2019,

по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Донская аптека 4» (ИНН <***>, ОГРН <***>)

к Управлению Министерства внутренних дел Российской Федерации по городу Шахты (ИНН <***>, ОГРН <***>)

о признании незаконным действия (бездействия), об обязании совершить действие, при участии третьего лица: прокурора города Шахты,

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью «Донская аптека 4» (далее – ООО «Донская аптека 4», общество) обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с заявлением к Управлению Министерства внутренних дел Российской Федерации по городу Шахты (далее – УМВД по г. Шахты, управление) о признании незаконными действий (бездействие), выразившихся в изъятии 13.10.2018 лекарственных препаратов и их незаконном удержании.

Решением от 29.07.2019 суд удовлетворил заявленные требования. Суд признал незаконными действия управления, выразившиеся в изъятии 13.10.2018 лекарственных препаратов у общества и их незаконном удержании; взыскал в

пользу общества с управления 3 000 рублей в возмещение расходов по уплате государственной пошлины.

Судебный акт мотивирован тем, что доказательства цели нахождения изъятых 13.10.2018 лекарственных препаратов в период с 13.10.2018 по 31.05.2019 в камере хранения вещественных доказательств ОКОН УМВД России по городу Шахты и наличия каких либо ограничений по свободному обороту изъятых 13.10.2018 у общества лекарственных препаратов, в материалы дела не представлены; оспариваемые действия являются незаконными и нарушают права и законные интересы общества, выразившиеся в незаконном ограничении прав заявителя по осуществлению предпринимательской деятельности, в данном случае, по продаже лекарственных препаратов в установленном законом порядке.

Не согласившись с принятым судебным актом, УМВД по г. Шахты обжаловало его в порядке, определенном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), и просило решение суда отменить.

В обоснование апелляционной жалобы управление сослалось на то, что должностные лица действовали законно в связи с обнаружением признаков административного правонарушения, поскольку в нарушение лицензионных требований и условий, установленных подпунктом «г» пункта 5 «Положения о лицензировании фармацевтической деятельности», утвержденным Постановлением Правительства Российской Федерации от 22.12.2011 № 1081, а также пункта 7 «Правил ведения и хранения специальных журналов учета операций, связанных с обращением лекарственных средств для медицинского применения», утвержденных приказом Минздрава России от 17.06.2013 № 378н лекарственные препараты, имевшиеся в аптеке в наличии на момент проверки, не учтены. Все не учтенные лекарственные препараты были изъяты сотрудниками прокуратуры г. Шахты совместно с сотрудниками Управления МВД России по городу Шахты и помещены на хранение в камеру хранения вещественных доказательств отдела полиции № 3 УМВД по г. Шахты до принятия судом решения об их дальнейшей судьбе. В жалобе также указано, что аптека была проверена в рамках прокурорской проверки и лекарственные препараты были изъяты сотрудниками прокуратуры с участием сотрудников полиции.

Определением от 24.09.2019 суд апелляционной инстанции привлек к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, прокурора города Шахты.

В отзыве на апелляционную жалобу и дополнении к ней общество просило решение суда оставить без изменения.

Прокуратура г. Шахты в пояснениях указала, что в ходе проверки и осмотра, проводимой 13.10.2018 прокуратурой совместно с сотрудниками ОКОН УМВД России по г. Шахты, помещений аптеки № 18 общества документов, подтверждающих качество и принадлежность лекарственных препаратов, представлено не было, в связи с чем лекарственные препараты, не отраженные в журнале, были изъяты и помещены в камеру хранения ОП № 3 УМВД России по г. Шахты до принятия судом решения об их дальнейшей судьбе.

В судебном заседании представитель общества возражал против удовлетворения апелляционной жалобы, просил обжалуемое решение суда оставить без изменения.

Иные лица, участвующие в деле, в судебное заседание не явились. От

Управления Министерства внутренних дел Российской Федерации по городу

Шахты поступило ходатайство о рассмотрении апелляционной жалобы в

отсутствие своего представителя.

В соответствии со статьями 156, 266 Арбитражного процессуального кодекса

Российской Федерации дело рассмотрено в порядке апелляционного производства

в отсутствие не явившихся лиц, участвующих в деле, извещенных о времени и

месте судебного заседания надлежащим образом.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав

представителя общества, арбитражный суд апелляционной инстанции установил

следующее.

Как следует из материалов дела, в период с 12.10.2018 по 09.11.2018

прокуратурой города Шахты на основании решения от 12.10.2018 № 80 совместно

с сотрудниками ОКОН УМВД России по г. Шахты, в том числе 13.10.2018,

проведена проверка исполнения установленного порядка розничной торговли

лекарственными препаратами в структурном подразделении общества,

расположенном по адресу осуществления фармацевтической деятельности:

<...>.

В ходе проведенной проверки и осмотра помещений аптеки № 18

документов, подтверждающих качество и принадлежность лекарственных

препаратов, представлено не было, в связи с чем лекарственные препараты, не

отраженные в журнале в нарушение п. 7 Правил ведения и хранения специальных

журналов учета операций, связанных с обращением лекарственных средств для

медицинского применения, утвержденных Приказом Минздрава России от

17.06.2013 № 378, были изъяты протоколом от 13.10.2018, а именно:

22 флакона "Тропикамид" 0,5% по 10 мл каждый; 10 флаконов "Мидриацил" 1,0% по 15 мл каждый;

10 контурных ячейковых упаковок с таблетками "Терпинкод" по 10 таблеток

каждая;

33 флакона "Тропикамид" 1,0% по 5 мл каждый; 5 ячейковых упаковок с таблетками "Пиралгин" по 10 таблеток каждая;

10 ячейковых упаковок с таблетками "Седал-М" по 10 таблеток каждая; 5 ячейковых упаковок "Лирика" 300 мг, по 14 капсул каждая;

отрезанная часть ячейковой упаковки с 1 капсулой "Лирика" 300 мг;

1 картонная пачка "Прегабалин", внутри которой 8 ячейковых упаковок; 10 ячейковых упаковок "Лирика" 300 мг по 7 капсул каждая;

отрезанная часть ячейковой упаковки с 4 капсулами "Прегабалин-Канон"; отрезанная часть ячейковой упаковки с 4 капсулами "Прегабалин-Канон"; отрезанная часть ячейковой упаковки с 1 капсулой "Прегабалин";

отрезанная часть ячейковой упаковки с 1 капсулой "Прегабалин";

открытая картонная пачка "Прегабалин С-3" 300мг с 2-мя ячеечными

пластинами по 14 капсул каждая; отрезанная часть ячейковой упаковки с 4 капсулами "Прегабалин";

отрезанная часть ячейковой упаковки с 2 капсулами "Прегабалин С-3";

открытая пачка "Прегабалин-Рихтер", в котором находится 1 ячейковая

упаковка "Прегабалин-Рихтер" 300 мг, по 14 капсул каждая;

отрезанная часть ячейковой упаковки с 5 капсулами "Прегабалин-Рихтер"

300 мг;

отрезанная часть ячейковой упаковки с 7 капсулами "Прегабалин-Рихтер"

300 мг;

отрезанная часть ячейковой упаковки с 1 капсулой "Прегабалин-Рихтер"

300мг;

1 картонная пачка "Лирика" 150 мг с одной ячейковой упаковкой,

содержащей 14 капсул; отрезанная часть ячейковой упаковки с 6 капсулами "Лирика" 150 мг; отрезанная часть ячейковой упаковки с 1 капсулой "Лирика" 150 мг; 1 ячейковая упаковка "Нурофен Плюс", 14 таблеток; 1 ячейковая упаковка "ФИО4", 10 таблеток; 75 флаконов "Тропикамид" 1,0% по 5 мл; 1 флакон "Мидриацил" 1,0% по 15 мл; 21 флакон "Тропикамид" 0,5% по 10 мл; 1 флакон "Тропикамид" 0,5% по 10 мл; 1 флакон "Тропикамид" 1,0% по 5 мл;

10 ячейковых упаковок "Терпинкод" по 10 таблеток в каждой; 9 ячейковых упаковок "Пиралгин" по 10 таблеток в каждой;

6 ячеечных упаковок "Седал-М" по 10 таблеток в каждой упаковке;

2 упаковки "Прегабалин-канон" с 16 пластинами, содержащими по 7 капсул

каждая; 9 ячеечных упаковок с препаратом "ФИО4" в каждой по 10 таблеток; 2 ячеечные пластины "Лирика" 300 мг; 7 капсул "Лирика" 300 мг; 2 капсулы "Лирика" 300 мг; 2 капсулы "Лирика" 300 мг; 3 капсулы, вырезанные по одной "Лирика" 300 мг; 2 капсулы "Лирика" 150 мг; 2 капсулы "Прегабалин" 300 мг; 1 капсула "Прегабалин" 300 мг; 6 капсул "Прегабалин-Рихтер" 300 мг;

1 картонная пачка "Прегабалин С-3" внутри которой находится упаковка,

содержащая 14 капсул "Прегабалин С-3" 300 мг; 7 капсул "Прегабалин С-3" 300 мг; 2 капсулы "Прегабалин С-3" 300 мг;

350 ячеечных пластины "Седал-М" по 10 таблеток в каждой; 130 ячеечных пластин "Пиралгин" по 10 таблеток в каждой; 225 флаконов "Тропикамид" 1,0% 5 мл;

100 флаконов "Мидриацил" 1,0% ем. 15 мл.; 320 флаконов "Мидриацил" 1,0% ем. 15 мл.; 40 флаконов "Мидриацил" 1,0% ем. 15 мл.;

130 ячеечных пластин "ФИО4" по 10 таблеток в каждой; 4 упаковки "Лирика" 150 мг по 56 капсул в каждой упаковке;

130 ячеечных пластин "Нурофен плюс", содержащие по 12 таблеток каждая; 110 ячеечных пластин "Терпинкод" по 10 таблеток каждая;

256 ячеечных пластин "Лирика" 300 мг по 14 капсул каждая; 34 упаковки "Лирика" 300 мг. по 56 капсул в каждой упаковке;

1 упаковка "Прегабалин-канон" с 8 ячеечными пластинками по 7 капсул в

каждой;

10 упаковок "Прегабалин С-3" 300мг по 56 капсул в каждой; 53 упаковки "Прегабалин-Рихтер" 300мг по 56 капсул в каждой;

24 упаковки "Прегабалин-канон" 300 мг по 56 капсул в каждой; 24 упаковки "Прегабалин-канон" 300 мг по 56 капсул в каждой; 60 упаковок "Прегабалин С-3" 300мг по 56 капсул в каждой;

60 упаковок "Прегабалин С-3" 300мг по 56 капсул в каждой; 60 упаковок "Прегабалин С-3" 300мг по 56 капсул в каждой; 60 упаковок "Прегабалин С-3" 300мг по 56 капсул в каждой; 736 ячеечных пластин "Пиралгин" по 10 таблеток в каждой.

Ввиду выявленных нарушений заместителем прокурора г. Шахты Ростовской области 09.11.2018 в отношении общества вынесено постановление о возбуждении дела об административном правонарушении по части 4 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ).

На основании статьи 202 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации прокуратура г. Шахты Ростовской области обратилась в суд с заявлением о привлечении общества к административной ответственности, предусмотренной частью 4 статьи 14.1 КоАП РФ.

Решением Арбитражного суда Ростовской области от 27.12.2018 по делу № А53-38320/2018 общество привлечено к административной ответственности по части 4 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях в виде административного штрафа в размере 110 000 рублей.

В рамках дела № А53-38320/2018 общество подало заявление о принятии дополнительного решения по вопросу определения судьбы изъятых лекарственных препаратов прокуратурой г. Шахты Ростовской области согласно протоколу изъятия вещей и документов от 13.10.2018.

Указанные лекарственные препараты управлением 31.05.2019 были возвращены обществу.

По делу № А53-38320/2018 общество подало ходатайство об отказе от заявления. Определением от 03.06.2019 суд прекратил производство по жалобе общества.

Полагая, что действия должностных лиц ОКОН УМВД России по городу Шахты по изъятию лекарственных препаратов и их удержанию являются незаконными, общество обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с заявлением.

В соответствии со статьей 27.10 КоАП РФ изъятие вещей, явившихся орудиями совершения или предметами административного правонарушения, и документов, имеющих значение доказательств по делу об административном правонарушении и обнаруженных на месте совершения административного правонарушения либо при осуществлении личного досмотра, досмотра вещей, находящихся при физическом лице, и досмотре транспортного средства, осуществляется лицами, указанными в статьях 27.2, 27.3, 28.3 настоящего Кодекса, в присутствии двух понятых либо с применением видеозаписи.

Изъятие вещей, явившихся орудиями совершения или предметами административного правонарушения, и документов, имеющих значение доказательств по делу об административном правонарушении и обнаруженных при осуществлении осмотра принадлежащих юридическому лицу территорий, помещений и находящихся у него товаров, транспортных средств и иного

имущества, а также соответствующих документов, осуществляется лицами, указанными в статье 28.3 настоящего Кодекса, в присутствии двух понятых либо с применением видеозаписи (часть 2 ст. 27.10 КоАП РФ).

Об изъятии вещей и документов составляется протокол либо делается соответствующая запись в протоколе о доставлении, в протоколе осмотра места совершения административного правонарушения или в протоколе об административном задержании (часть 5 статьи 27.10 КоАП РФ).

Протокол об изъятии вещей и документов подписывается должностным лицом, его составившим, лицом, у которого изъяты вещи и документы, а также понятыми в случае их участия (часть 8 статьи 27.10 КоАП РФ).

В случае необходимости изъятые вещи и документы упаковываются и опечатываются на месте изъятия. Изъятые вещи и документы до рассмотрения дела об административном правонарушении хранятся в местах, определяемых лицом, осуществившим изъятие вещей и документов, в порядке, установленном соответствующим федеральным органом исполнительной власти (часть 9 статьи 27.10 КоАП РФ).

Из материалов дела следует, что общество с ограниченной ответственностью "Донская аптека 4" осуществляет фармацевтическую деятельность в соответствии с лицензией от 31.03.2016 № ЛО-61-02-002550, которая выдана Министерством здравоохранения Ростовской области.

В период с 12.10.2018 по 09.11.2018 прокуратурой города Шахты на основании решения от 12.10.2018 № 80 совместно с сотрудниками ОКОН УМВД России по г. Шахты, в том числе 13.10.2018, проведена проверка исполнения установленного порядка розничной торговли лекарственными препаратами в структурном подразделении общества, расположенном по адресу осуществления фармацевтической деятельности: <...>.

Согласно постановлению о возбуждении дела об административном правонарушении от 09.11.2018 в связи с непредставление в период проверки в отношении вышеперечисленных лекарственных препаратов документов, подтверждающих качество и принадлежность лекарственных препаратов, не отраженные в журнале в нарушение п. 7 Правил ведения и хранения специальных журналов учета операций, связанных с обращением лекарственных средств для медицинского применения, утвержденных Приказом Минздрава России от 17.06.2013 № 378, препараты были изъяты протоколом от 13.10.2018.

Согласно протоколу изъятия вещей и документов от 13.10.2018, данный протокол составлен сотрудником ОКОН УМВД с участием двух понятых и и.о. зам. прокурора г. Шахты, а также заведующей аптеки. Протокол подписан указанными лицами без замечаний.

Таким образом, протокол составлен в соответствии со статьей 27.10 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Общество полагает, что у сотрудников ОКОН УМВД России по г. Шахты отсутствовали основания и полномочия для изъятия указанной продукции.

Вместе с тем, в соответствии с частью 1 статьи 28.1 КоАП РФ одним из поводов к возбуждению дела об административном правонарушении является непосредственное обнаружение должностным лицом, уполномоченным составить протокол об административном правонарушении, достаточных данных, указывающих на наличие события административного правонарушения.

Согласно части 3 статьи 28.1 КоАП РФ дело об административном правонарушении может быть возбуждено должностным лицом, уполномоченным составлять протоколы об административных правонарушениях, при наличии хотя бы одного из поводов, предусмотренных частями 1 и 1.1 данной статьи, и достаточных данных, указывающих на наличие события административного правонарушения.

Дело об административном правонарушении считается возбужденным с момента составления протокола осмотра места совершения административного правонарушения; составления первого протокола о применении мер обеспечения производства по делу об административном правонарушении, предусмотренных статьей 27.1 КоАП РФ (часть 4 статьи 28.1 КоАП РФ).

В силу части 1 статьи 27.1 КоАП РФ меры обеспечения производства по делу об административном правонарушении применяются в целях пресечения административного правонарушения, установления личности нарушителя, составления протокола об административном правонарушении при невозможности его составления на месте выявления административного правонарушения, обеспечения своевременного и правильного рассмотрения дела об административном правонарушении и исполнения принятого по делу постановления.

На основании пункта 4 части 1 статьи 27.1 КоАП РФ изъятие вещей и документов относятся к числу мер обеспечения производства по делу об административном правонарушении.

Об изъятии вещей и документов составляется протокол (часть 5 статьи 27.10 КоАП РФ).

Изъяты могут быть вещи, явившиеся орудиями совершения или предметами административного правонарушения, документы, имеющие значение доказательств по делу об административном правонарушении и обнаруженные на месте (часть 1 статьи 27.10 КоАП РФ).

Изъятые вещи и документы до рассмотрения дела об административном правонарушении хранятся в местах, определяемых лицом, осуществившим изъятие вещей и документов, в порядке, установленном соответствующим федеральным органом исполнительной власти (часть 9 статьи 27.10 КоАП РФ).

Должностные лица органов внутренних дел (полиции) при проверке общества совместно с прокуратурой, обнаружив признаки состава административного правонарушения, выразившегося в осуществлении предпринимательской деятельности с грубым нарушением условий, предусмотренных специальным разрешением (лицензией) (часть 4 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях), в том числе по порядку розничной торговли лекарственными препаратами, произвели изъятие лекарственных препаратов. О совершении указанных действий должностные лица, обладающие согласно статье 28.3 КоАП РФ полномочиями по возбуждению дела о названном административном правонарушении и по изъятию вещей, являющихся орудиями совершения правонарушения, составили протокол изъятия.

При этом, в ходе проверки по спорным препаратам лицензиатом не были представлены документы, подтверждающие качество, и товарно-транспортные документы.

На основании пункта 45 Правил надлежащей практики хранения и перевозки лекарственных препаратов для медицинского применения, утвержденных Приказом Минздрава России от 31.08.2016 № 646н, субъектом обращения лекарственных препаратов принимаются меры для минимизации риска проникновения фальсифицированных, контрафактных, недоброкачественных лекарственных препаратов в обращение.

В силу пункта 46 названных Правил в процессе приемки лекарственных препаратов работниками субъекта обращения лекарственных препаратов осуществляется проверка соответствия принимаемых лекарственных препаратов товаросопроводительной документации по ассортименту, количеству и качеству, соблюдению специальных условий хранения (при наличии такого требования в нормативной документации на лекарственный препарат), а также наличию повреждений транспортной тары.

Таким образом, в отсутствие на момент проверки документов, подтверждающих качество, и товарно-транспортных накладных сотрудниками управления правомерно изъяты 13.10.2018 спорные лекарственные препараты.

Изъятие указанных лекарственных препаратов произведено сотрудниками ОКОН УМВД России по г. Шахты в качестве меры обеспечения по делу об административном правонарушении, что не противоречит положениям статьи 27.10 КоАП РФ и соответствует действующему законодательству.

Из постановления о возбуждении дела об административном правонарушении от 09.11.2018 следует, что в дальнейшем обществом в прокуратуру были представлены заверенные копии товарных накладных, а также деклараций о соответствии лекарственных средств по части изъятой продукции. Не представлены товарные накладные на лекарственные средства:

Лирика 300мл – 266 ячеечный пластин по 14 капсул каждая; Тропикамид 1% по 5 мл – 334 флакона;

ФИО3 С-3 300мг по 56 капсул в каждой – 106 упаковок; Седал-М – 366 ячеечных пластин по 10 таблеток в каждой; ФИО4 – 9 ячеечных пластин по 10 таб. каждой.

Согласно части 9 статьи 27.10 КоАП РФ изъятые вещи и документы до рассмотрения дела об административном правонарушении хранятся в местах, определяемых лицом, осуществившим изъятие вещей и документов, в порядке, установленном соответствующим федеральным органом исполнительной власти.

В соответствии с частью 3 статьи 29.10 КоАП РФ в постановлении по делу об административном правонарушении должны быть решены вопросы об изъятых вещах и документах, а также о вещах, на которые наложен арест, если в отношении них не применено или не может быть применено административное наказание в виде конфискации.

В рассматриваемом случае материалы проверки и постановление о возбуждении дела об административном правонарушении для рассмотрения вопроса о привлечении общества к административной ответственности, предусмотренной частью 4 статьи 14.1 КоАП РФ прокуратурой были направлены в суд.

Таким образом, вопрос о судьбе, в том числе возврате изъятых лекарственных препаратов, не подлежал рассмотрению сотрудниками управления.

При изложенных обстоятельствах, апелляционный суд приходит к выводу, что в рассматриваемом случае отсутствует совокупность критериев для признания оспариваемых действий управления незаконными.

Учитывая вышеизложенное, требования общества не подлежат удовлетворению, решение суда по настоящему делу подлежит отмене.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 – 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Ростовской области от 29.07.2019 по делу № А53-11272/2019 отменить.

В удовлетворении заявленных требований отказать.

В соответствии с частью 5 статьи 271, частью 1 статьи 266 и частью 2 статьи 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в срок, не превышающий двух месяцев со дня принятия настоящего постановления, в Арбитражный суд Северо- Кавказского округа через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий О.Ю. Ефимова

Судьи М.В. Ильина

С.С. Филимонова