Постановление от 30 января 2020 г. по делу № А60-56887/2018

АРБИТРАЖНЫЙ СУД УРАЛЬСКОГО ОКРУГА Ленина проспект, д. 32/27, Екатеринбург, 620075 http://fasuo.arbitr.ru
П О С Т А Н О В Л Е Н И Е № Ф09-8453/19

Екатеринбург 30 января 2020 г. Дело № А60-56887/2018

Резолютивная часть постановления объявлена 28 января 2020 г. Постановление изготовлено в полном объеме 30 января 2020 г.

Арбитражный суд Уральского округа в составе: председательствующего Токмаковой А.Н., судей Гавриленко О.Л., Вдовина Ю.В.

рассмотрел в судебном заседании кассационную жалобу открытого акционерного общества Авиакомпании «Уральские авиалинии» (далее – авиакомпания, заявитель) на решение Арбитражного суда Свердловской области от 27.06.2019 по делу № А60-56887/2018 и постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 07.10.2019 по тому же делу.

Лица, участвующие в деле, о времени и месте рассмотрения кассационной жалобы извещены надлежащим образом, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на сайте Арбитражного суда Уральского округа.

В судебном заседании приняли участие представители:

общества - Белова Л.В. (доверенность от 01.02.2019 № 28), Гринмаер Е.А. (доверенность от 25.12.2018);

Управления Федеральной антимонопольной службы по Свердловской области (далее – Управление, антимонопольный орган, заинтересованное лицо) – Анисимов Р.Г. (доверенность от 08.08.2019).

Авиакомпания обратилась в Арбитражный суд Свердловской области с заявлением о признании недействительным решения антимонопольного органа от 25.06.2018 по делу № 2А (далее – решение).

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено общество с ограниченной ответственностью «Агентство интеллектуальной собственности» (далее – общество «АИС»).

Решением суда от 27.06.2019 (судья Хачёв И.В.) в удовлетворении заявленных требований отказано.


Постановлением Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 07.10.2019 (судьи Грибиниченко О.Г., Варакса Н.В., Муравьева Е.Ю.) решение суда оставлено без изменения.

Заявитель считает, что судебные акты подлежат отмене, так как не установлен факт вмененного правонарушения по эпизоду размещения информации в журнале «Аэроэкспресс». Изображение футбольного мяча, слоган «Летим на футбол», а также список городов проведения матчей чемпионата мира не подлежат квалификации в качестве официальных наименований мероприятий или обозначения FIFA, а также образованных на их основе слов и словосочетаний или сходных с ними обозначений. Заявитель указывает на нарушение судами требований ч. 7 ст. 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, ссылаясь на наличие заключения эксперта от 28.03.2019 № 3-001-19, полученного по результатам психолого-лингвистической экспертизы рекламы в журнале «Аэроэкспресс». Заявитель также оспаривает выводы, касающиеся размещения информации на сайте авиакомпании, считая, что способ размещения не мог повлиять на выбор потребителями авиакомпании, следовательно, не являлся недобросовестной конкуренцией. Судами, по мнению заявителя, допущено неправильное применение п.п. 7, 9 ст. 4 Федерального закона от 26.07.2005 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее – Закон о защите конкуренции), ст. 2, 19, 20 Федерального закона от 07.06.2013 № 108-ФЗ «О подготовке и проведении в Российской Федерации чемпионата мира по футболу FIFA 2018 года, Кубка конфедераций FIFA 2017 года и внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» (далее - Закон о чемпионате мира по футболу).

В отзыве на кассационную жалобу общество «АИС» просит обжалуемые судебные акты оставить без изменения, кассационную жалобу общества – без удовлетворения.

Проверив законность обжалуемых судебных актов в порядке, предусмотренном ст. 274, 284, 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в пределах доводов, изложенных в кассационных жалобах, суд кассационной инстанции не нашел оснований для их отмены.

Как следует из материалов дела, Управлением рассмотрено заявление общества «АИС» с жалобой на недобросовестную конкуренцию, выразившуюся в распространении в журнале «Аэроэкспресс» № 6 (92) за июнь 2018 года рекламы со слоганом «Летим на футбол» и списком городов проведения матчей чемпионата, а также в размещении на сайте https://www.uralairlines.ru, принадлежащем авиакомпании, раздела, посвященного чемпионату мира по футболу 2018 года с призывом покупать «авиабилеты на лучшее событие этого года прямо сейчас». Общество «АИС» указывало, что авиакомпания своими действиями с использованием символики спортивных соревнований создаёт представление о причастности к FIFA и мероприятиям FIFA при отсутствии соответствующего договора с FIFA, что расценивается заявителем как акт недобросовестной конкуренции.


Управление усмотрело в действиях авиакомпании признаки нарушения требования ст. 14.8 Закона о защите конкуренции, п. 1, 2 ч. 1 ст. 20 Закона о чемпионате мира по футболу, и приняло оспариваемое решение. Управление признало в действиях авиакомпании нарушение указанных норм права, выразившееся в распространении в журнале «Аэроэкспресс» № 6 (92) за июнь 2018 года рекламы ОАО АК «Уральские авиалинии» со слоганом «Летим на футбол» и списком городов проведения матчей Чемпионата, то есть осуществление ОАО АК «Уральские авиалинии» маркетинга (в том числе направленного на целевую аудиторию, а именно болельщиков и посетителей мероприятий) при размещении информации об авиакомпании и её услугах, продвижении услуг по перевозке воздушным пассажирским транспортом, призванное сформировать у потребителя представление о FIFA и мероприятиях посредством создания ассоциативной связи с мероприятиями чемпионата мира по футболу FIFA 2018 и наличия коммерческой ассоциации с FIFA в отсутствие договора с FIFA, а также в размещении на сайте https://www.uralairlines.ru, принадлежащем ОАО АК «Уральские авиалинии», раздела, посвященного чемпионату мира по футболу 2018 с призывом покупать «авиабилеты на лучшее событие этого года прямо сейчас», то есть, оказание услуг (заказ билета онлайн), при котором использовалась символика спортивных соревнований, а именно, фоновый слой и словосочетание «Чемпионат мира по футболу 2018» без разрешения FIFA.

Авиакомпания обратилась в арбитражный суд с требованием о признании его недействительным, указывая, что не использовала охраняемые обозначения FIFA в журнале «Аэроэкспресс», и реклама на сайте авиакомпании не создавала ложного представления о причастности авиакомпании к мероприятиям FIFA.

Из совокупности части 1 статьи 198, части 5 статьи 200, части 2 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации для признания недействительными ненормативных правовых актов, решений органа, осуществляющего публичные полномочия, необходимо наличие одновременно двух юридически значимых обстоятельств: несоответствие их закону или иным нормативным правовым актам и нарушение прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности. Обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта возложена на принявший его орган.

Согласно ст. 4 Закона о защите конкуренции под недобросовестной конкуренцией понимаются любые действия хозяйствующих субъектов (группы лиц), которые направлены на получение преимуществ при осуществлении предпринимательской деятельности, противоречат законодательству Российской Федерации, обычаям делового оборота, требованиям добропорядочности, разумности и справедливости и причинили или могут причинить убытки другим хозяйствующим субъектам - конкурентам либо нанесли или могут нанести вред их деловой репутации.


В силу ст. 14.8 указанного Закона не допускаются иные формы недобросовестной конкуренции наряду с предусмотренными статьями 14.1 - 14.7 настоящего Федерального закона.

При рассмотрении спора суды руководствовались п. 1, 2 ч. 1 ст. 20 Федерального закона от 07.06.2013 № 108-ФЗ "О подготовке и проведении в Российской Федерации чемпионата мира по футболу FIFA 2018 года, Кубка конфедераций FIFA 2017 года, чемпионата Европы по футболу UEFA 2020 года и внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации".

В соответствии с указанной нормой признаются недобросовестной конкуренцией и влекут за собой наступление последствий, предусмотренных антимонопольным законодательством Российской Федерации:

1) продажа, обмен или иное введение в оборот товаров либо выполнение работ, оказание услуг, если при этом незаконно использовались символика спортивных соревнований и обозначения, тождественные или сходные до степени смешения с символикой спортивных соревнований, либо измененная символика спортивных соревнований;

2) осуществление любых видов маркетинга (в том числе деятельности по реализации и (или) продвижению товаров, работ, услуг), призванных сформировать у потребителя представление о FIFA и (или) мероприятиях посредством использования символики спортивных соревнований и иным образом, без разрешения FIFA.

Таким образом, указанной нормой предусмотрены дополнительные требования, направленные на защиту имущественных прав FIFA, связанных с организацией и проведением чемпионата мира по футболу 2018 года. Данная норма является специальной по отношению к пункту 9 статьи 4 Закона о защите конкуренции, такие действия признаются недобросовестной конкуренцией и в том случае, если они не приводят и не могут привести к 6 последствиям, упомянутым в пункте 9 статьи 4 Закона о защите конкуренции.

Согласно п. 19 ст. 2 Закона № 108-ФЗ под символикой чемпионата мира по футболу FIFA 2018 года, Кубка конфедераций FIFA 2017 года (далее также - символика спортивных соревнований) понимаются:

а) флаг FIFA, логотип, гимн, девиз FIFA;

б) официальные наименования мероприятий и обозначения FIFA - "FIFA", "FIFA 2017", "FIFA 2018", "Россия 2017", "Россия 2018", а также "Кубок мира", "Чемпионат мира", "CoupeduMonde", "Mundial", "CopadoMundo", "CopadelMundo", "WM" или "Weltmeisterschaft", "Кубок Конфедераций", "ConfedCup", "CoupedesConfederations", "Copa Confederaciones", "Copa das Confederacoes", "Konfoderationen-Pokal", образованные на их основе слова и словосочетания и сходные с ними обозначения, использующиеся со словом "футбол" или иным образом ассоциирующиеся с футболом как видом спорта и (или) с мероприятиями;

в) зарегистрированные в качестве товарных знаков логотипы и эмблемы мероприятий с использованием словосочетаний "Футбол ради надежды" и


"Зеленый гол" или без использования таких словосочетаний, иные охраняемые на территории Российской Федерации товарные знаки FIFA;

г) талисманы спортивных соревнований, эмблемы, плакаты, опознавательная символика, наименования мероприятий, предметы дизайна и девизы мероприятий, кубки и медали участников спортивных соревнований, которые разработаны FIFA для официального использования на мероприятиях и в отношении которых FIFA обладает исключительными правами;

д) произведения изобразительного искусства, музыкальные, литературные и иные произведения, объекты смежных прав, содержащие указанные в настоящем пункте обозначения и объекты и предназначенные для индивидуализации мероприятий;

е) иные обозначения и объекты, которые разработаны FIFA для официального использования на мероприятиях и в отношении которых FIFA обладает исключительными правами.

Указанные положения специального закона соотносятся с нормами Парижской конвенции по охране промышленной собственности (статья 10 bis), которая определяет, что актом недобросовестной конкуренции считается всякий акт конкуренции, противоречащий честным обычаям в промышленных и торговых делах. Кроме того, страны Союза обязаны обеспечить гражданам стран, участвующих в Союзе, эффективную защиту от недобросовестной конкуренции. В частности, подлежат запрету: 1) все действия, способные каким бы то ни было способом вызвать смешение в отношении предприятия, продуктов или промышленной или торговой деятельности конкурента; 2) ложные утверждения при осуществлении коммерческой деятельности, способные дискредитировать предприятие, продукты или промышленную или торговую деятельность конкурента; 3) указания или утверждения, использование которых при осуществлении коммерческой деятельности может ввести общественность в заблуждение относительно характера, способа изготовления, свойств, пригодности к применению или количества товаров.

Судами первой и апелляционной инстанций установлено и сторонами не оспаривается, что в журнале «Аэроэкспресс» № 6 (92) за июнь 2018 года размещена реклама следующего содержания: «Ваши мечты - наши крылья. Your dreams - our wings. URAL AIRLINES 8 800 7700 262 uralairlines.com. Летим на футбол. Москва. С.Петербург. Екатеринбург. Ростов-на-Дону. Волгоград. Калининград. Н.Новгород. Саранск. Самара. Казань. Сочи». В верхней части рекламы присутствует изображение стюардессы с мячом в руках на фоне самолета, на борту которого размещена надпись URAL AIRLINES, а также цветографическая символика данной авиакомпании.

По мнению антимонопольного органа, использование в рекламе списка городов проведения матчей Чемпионата, изображения футбольной тематики - мяча, а также фразы «Летим на футбол» в непосредственной близости с наименованием «URAL AIRLINES», контактной информацией общества (8 800 7700 262 uralairlines.com), изображением самолета, принадлежащего данной авиакомпании, слогана «Ваши мечты - наши крылья. Your dreams - our wings», ассоциирующегося с данной авиакомпанией, в условиях совпадения сроков


проведения Чемпионата мира по футболу 2018 и сроков распространения указанной рекламы - июнь 2018 г., способно сформировать у потребителя представления о причастности общества к мероприятиям FIFA и свидетельствует о недобросовестном использовании заявителем символики FIFA (слова "футбол", мяч в руках стюардессы и список городов проведения матчей чемпионата мира) при реализации услуг и при осуществлении маркетинговых мероприятий.

Также антимонопольным органом установлено, что на сайте, принадлежащем обществу, 04.06.2018 (скриншоты общества «АИС») и 06.08.2018 (акт антимонопольного органа) размещена информация следующего содержания: «Чемпионат мира по футболу 2018».

Надпись размещена по борту авиалайнера, на который нанесен цветографический логотип общества, цифры года «2018» помещены в иллюминаторы, в открытых дверях лайнера стоит стюардесса и держит в руках футбольный мяч. «Смотри, как сойдутся звезды. Не пропусти грандиозное событие - Чемпионат Мира по футболу 2018. Чемпионат Мира по футболу пройдет в формате турнира, в рамках которого будут задействованы 11 крупных городов России. Все города готовятся встречать гостей со всего мира на самых больших и современных стадионах. Чемпионат пройдет на территории Москвы, Санкт-Петербурга, Сочи, Самары и Казани, Нижнего Новгорода, Волгограда и Калининграда, а также в Ростове-на Дону, Саранске и Екатеринбурге. Покупайте билеты на лучшее событие этого года прямо сейчас». Под указанным текстом расположена форма для покупки билета онлайн на рейсы общества. Далее приведено расписание матчей и города их проведения. Нижняя полоса под текстом «Смотри, как сойдутся звезды...», а также фон, на котором размещено расписание, тождественны (совпадают во всех элементах) с фоновым слоем, представляющим собой совокупность различных схематичных элементов, ассоциирующихся с Россией (церкви, матрёшки, космические спутники, тройка лошадей, жар-птицы, национальные узоры и т.д.), выполненном в синем цвете, схематичные элементы выполнены тёмно-синим цветом, который содержится в Руководстве по использованию официальной символики FIFA (апрель 2018 г., редакция № 3), и является частью Официальной концепции визуального оформления, то есть опознавательной символикой по смыслу п. п. г п. 19 ст. 2 Закона о Чемпионате мира по футболу.

Официальной концепция визуального оформления включает в себя более чем 100 отдельных элементов, объединенных в различные композиции или используемых отдельно в сочетании с официальной эмблемой или логотипом (композиции, связанные с Россией, и композиции, связанные с городами- организаторами). Каждый элемент официальной концепции визуального оформления охраняется как отдельно, так и в сочетании с другими элементами, авторским правом и правом промышленной собственности. В официальную концепцию визуального оформления входит общая композиция о России, композиция города-организатора, фоновый слой, официальные логотипы фестиваля болельщиков, официальный мяч. Фоновый слой представляет собой


различные элементы, совокупность которых составляет официальную концепцию визуального оформления.

Кроме того, общество использовало на принадлежащем обществу сайте словосочетание «Чемпионат мира по футболу 2018», то есть словосочетание, образованное на основе официальных наименований мероприятий и обозначений FIFA «Чемпионат мира», «Россия 2018», «FIFA 2018» и слова «футбол», следовательно, данным образом также использовало символику Чемпионата мира по футболу FIFA 2018.

Объективную сторону нарушений, предусмотренных положениями Закона о Чемпионате мира по футболу, образуют действия, приводящие к формированию у покупателя искаженного представления о том, что товар либо его продавец имеют отношение к FIFA. При этом на восприятие такого покупателя влияет целый ряд факторов: место, время проведения маркетинговых акций, оформление торгового места, размещение товара при реализации, слоганы и содержание рекламной кампании и т.п.

Использование каким-либо хозяйствующим субъектом обозначения, сходного до степени смешения либо идентичного широко известному товарному знаку, связанному с популярным среди потребителей мероприятием или событием (в том числе крупнейшими спортивными соревнованиями, к которым относятся мероприятия FIFA) либо иных способов, создающих ассоциации о причастности нарушителя к деятельности и мероприятиям FIFA, может обеспечить получение необоснованного преимущества в предпринимательской деятельности за счет повышенного интереса потребителей к соответствующим мероприятиям и товарам (услугам), к ним относящимся.

Судом апелляционной инстанции отмечено, что сам по себе факт получения лицом, незаконно использующим символики чемпионата мира по футболу FIFA 2018 года, Кубка конфедераций 2017 года, преимуществ в предпринимательской деятельности презюмируется в связи с широким общественным интересом к подобным мероприятиям, узнаваемостью потребителями, контрагентами и иными третьими лицами такой символики, а также восприятием использования такой символики при осуществлении любых видов деятельности хозяйствующего субъекта и маркетинга в качестве признака причастности субъекта к спортивному мероприятию и его организатору (организаторам).

Представленные обществом «АИС» доказательства (скриншоты страниц сайта и фотографии страниц журнала) являются надлежащими доказательствами по делу, поскольку размещение указанной заявителем информации на сайте https://www.uralairlines.ru подтверждено актом антимонопольного органа от 06.08.2018, распространение рекламы в журнале «Аэроэкспресс» обществом не оспаривается.

Согласно ст. 2 Закона о чемпионате мира по футболу к символике чемпионата мира по футболу FIFA 2018 года относятся, в том числе, официальные наименования мероприятий и обозначения FIFA - «Россия 2018», а также «Чемпионат мира», образованные на их основе слова и словосочетания


и сходные с ними обозначения, использующиеся со словом «футбол» или иным образом ассоциирующиеся с футболом как видом спорта и (или) с мероприятиями (пп.б п. 19); опознавательная символика, разработанная FIFA для официального использования на мероприятиях и в отношении которых FIFA обладает исключительными правами (пп.г п. 19).

Согласно письму ФАС России от 28.11.2017 № АК/83162/17 «К вопросу о квалификации фактов нарушения имущественных прав FIFA, связанных с осуществлением мероприятий по подготовке и проведению чемпионата мира по футболу FIFA 2018 г. и Кубка конфедераций FIFA 2017 г.» в случае выявления признаков нарушения п.2 ч.1 ст.20 Закона о чемпионате мира по футболу такие действия в зависимости от своей правовой природы могут быть квалифицированы в качестве нарушения запретов Закона о рекламе и Закона о защите конкуренции.

Так как перечень форм недобросовестной конкуренции в указанном законе является открытым, вывод о возможности квалификации того или иного действия в качестве акта недобросовестной конкуренции устанавливается комиссией ФАС России в ходе рассмотрения каждого дела с учетом конкретных обстоятельств и собранных по делу доказательств.

Общество настаивает на неиспользовании в спорной рекламе символики FIFA, вместе с тем антимонопольным органом установлено, что использование обществом обозначения, иным образом ассоциирующиеся с футболом как видом спорта и с мероприятиями, а именно: слоган «Летим на футбол», список городов проведения матчей Чемпионата, изображение стюардессы с мячом в руках, то есть все то, что создавало ассоциативную связь о причастности общества к мероприятиям FIFA.

Общество сообщает, что информация на сайте представляет собой официальную информацию о расписании проведения футбольных матчей, является редакционным некоммерческим использованием.

Между тем, информация размещена совместно с коммерческой информацией о продаже авиабилетов, при этом все страницы сайта при их просмотре содержат адрес сайта https://www.uralairlines.ru и логотип «URAL AIRLINES», идентифицирующие авиакомпанию.

Использование ассоциации о причастности к деятельности и мероприятиям FIFA может обеспечить получение необоснованного преимущества в предпринимательской деятельности за счет повышенного интереса потребителей к соответствующим мероприятиям и товарам (услугам), к ним относящимся; такие действия создают впечатление о причастности общества к мероприятиям, влекут перераспределение потребительского спроса к услугам данного лица, что не может не сказаться на доходах его конкурентов. Все вышеизложенное свидетельствует об установленных фактах недобросовестной конкуренции (ст. 20 Закона о подготовке и проведении в Российской Федерации чемпионата мира по футболу FIFA 2018 года…) – использование в маркетинговой практике со стороны заявителя символики чемпионата мира по футболу FIFA 2018, и влечет за собой наступление


последствий, предусмотренных антимонопольным законодательством Российской Федерации).

При таких обстоятельствах суды первой и апелляционной инстанций пришли к обоснованному выводу, что оспариваемое решение вынесено в пределах предоставленных антимонопольному органу полномочий, соответствует закону и не нарушает права и законные интересы заявителя в сфере экономической деятельности.

В части довода общества относительно отсутствия в обжалуемых судебных актах оценки выводов комплексной судебной экспертизы суд кассационной инстанций отмечает следующее.

Согласно статье 86 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации заключение эксперта является одним из доказательств по делу, не имеет заранее установленной силы, не носит обязательного характера и подлежит исследованию и оценке судом наравне с другими представленными доказательствами.

Судом первой инстанции указано на то, что существенное значение имеет специальная правовая конструкция оценки действий субъектов хозяйственной деятельности, их маркетинговой политики при использовании любых словесных выражений и видеоизображений, относящихся к символике Чемпионата мира по футболу FIFA 2018. При этом отмечено, что выводы экспертов применительно к содержанию и оформлению рекламной продукции следует рассматривать как специальные, профессиональные, тогда как оценку рекламной продукции с точки зрения её воздействия на потенциальных потребителей следует проводить исходя из непрофессионального отношения к данной рекламе.

Судами первой и апелляционной инстанций дана правовая оценка всем имеющимся в деле доказательствам в их совокупности по правилам статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Доводы заявителя кассационной жалобы по существу свидетельствуют о несогласии заявителя с оценкой фактических обстоятельств дела и представленных доказательств. Между тем несогласие стороны с выводами судов, основанными на установленных фактических обстоятельствах дела, не свидетельствует о неправильном применении ими норм материального и процессуального права, повлиявшем на исход дела.

Нормы материального права судами применены правильно. Нарушений норм процессуального права, влекущих отмену обжалуемых судебных актов

в соответствии с ч. 4 ст. 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, судом кассационной инстанции не установлено.

С учетом изложенного обжалуемые судебные акты подлежат оставлению без изменения, кассационная жалоба – без удовлетворения.

Руководствуясь ст. 286, 287, 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

П О С Т А Н О В И Л:

решение Арбитражного суда Свердловской области от 27.06.2019 по делу

№ А60-56887/2018 и постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 07.10.2019 по тому же делу оставить без изменения, кассационную жалобу открытого акционерного общества Авиакомпании "Уральские авиалинии" – без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в порядке, предусмотренном ст. 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий А.Н. Токмакова

Судьи О.Л. Гавриленко

Ю.В. Вдовин