Решение от 13 июля 2018 г. по делу № А25-1365/2017

Арбитражный суд Карачаево-Черкесской Республики

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ



РЕШЕНИЕ


город Черкесск дело № А25-1365/2017

«13» июля 2018 года

Резолютивная часть решения объявлена 06 июля 2018 года. Полный текст решения изготовлен 13 июля 2018 года.

Арбитражный суд Карачаево-Черкесской Республики в составе судьи Биджиевой Р.М., при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Шишкановой М.А., рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению акционерного общества «Газпром газораспределение Черкесск» (ИНН <***>, ОГРН <***>) к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Карачаево-Черкесской Республике (ОГРН <***>, ИНН <***>) об оспаривании ненормативных правовых актов

третьи лица, не заявляющие самостоятельных требований относительно предмета спора:

1) Открытое акционерное общество «Хабезский гипсовый завод»

2) Общество с ограниченной ответственностью «Газпром межрегионгаз Черкесск»

3) Главное управление Карачаево-Черкесской Республики по тарифам и ценам

при участии в судебном заседании:

от заявителя - ФИО1, доверенность от 28.05.2018 № 134/18;

от заинтересованного лица - ФИО2, доверенность от 10.08.2017 № 1980-1/3; ФИО3, доверенность от 13.04.2018 № 605-1/15;

от ОАО «Хабезский гипсовый завод» - ФИО4, доверенность от 09.01.2018 № 1,

от ООО «Газпром межрегионгаз Черкесск» - ФИО5, доверенность от 09.01.2018 №09;

от Главного управления Карачаево-Черкесской республики по тарифам и ценам - ФИО6, доверенность от 05.10.2016 б/н,

установил:

акционерное общество «Газпром газораспределение Черкесск» (далее по тексту - заявитель, общество) обратилось в Арбитражный суд Карачаево-Черкесской Республики с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Карачаево-Черкесской Республике (далее по тексту - антимонопольный орган, Управление, УФАС по КЧР) о признании недействительными решения о нарушении законодательства о защите конкуренции от 28.06.2017 по делу № 1537-2/9 и предписания о прекращении нарушения антимонопольного законодательства от 28.06.2017 № 6.

В обоснование заявленных требований заявитель в заявлении указал, что на основании оспариваемого решения и предписания действия общества признаны нарушившими пункт 10 части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее по тексту - Закон № 135-ФЗ).

Обществу выдано предписание об устранении нарушения антимонопольного законодательства: установить транзитный тариф на услуги по транспортировке газа в транзитном потоке для ОАО «Хабезский гипсовый завод» в соответствии с пунктом 50 Методических указаний по регулированию тарифов на услуги по транспортировке газа по газораспределительным сетям, утвержденных приказом Федеральной службы по тарифам и ценам от 15.12.2009 № 411-э/7.

Общество считает, что оспариваемое решение и предписание являются незаконными и подлежащими отмене по следующим основаниям.

На основании жалобы ОАО «Хабезский гипсовый завод» от 13.04.2017 антимонопольным органом была проведена проверка. ОАО «Хабезский гипсовый завод» основывало жалобу на действия АО «Газпром газораспределение Черкесск» исходя из существующих гражданско-правовых отношений между ОАО «Хабезский гипсовый завод» и ООО «Газпром межрегионгаз Пятигорск» на основании Договора поставки газа от 30.10.2013 № К19-2-178/14, стороной по которому АО «Газпром газораспределение Черкесск» не является.

АО «Газпром газораспределение Черкесск» в соответствии со своей уставной деятельностью не является поставщиком газа, а является специализированной газораспределительной организацией в Карачаево-Черкесской Республике, осуществляющей развитие и эксплуатацию систем газоснабжения, обеспечение покупателей газом, а также оказывающей услуги по транспортировке газа по своим сетям.

Более того, на момент рассмотрения материалов дела, Управление не учло тот факт, что между АО «Газпром межрегионгаз Черкесск» и ОАО «Хабезский гипсовый завод» был заключен новый Договор поставки газа от 11.04.2017 № 19-2-0178/17, стороной по которому наше общество - АО «Газпром газораспределение Черкесск» также не являлось.

В нарушение действующего законодательства, вопреки очевидным следствиям представленных материалов дела и заявленных ходатайств, Управление не привлекло к участию в деле непосредственных участников гражданских правоотношений по поставке газа, чьи интересы затрагивают указанные решение и предписание. В тоже время, не являясь стороной по договорам поставки газа, АО «Газпром газораспределение Черкесск» не имело возможности предоставить необходимые пояснения по ним.

Договор поставки газа от 11.04.2017 № 19-2-0178/17, заключенный между ООО «Газпром межрегионгаз Черкесск» и ОАО «Хабезский гипсовый завод» был заключен без участия АО «Газпром газораспределение Черкесск». При подписании договора поставки газа от 11.04.2017 № 19-2-0178/17 ОАО «Хабезский гипсовый завод» согласился с его условиями. В случае, если ОАО «Хабезский гипсовый завод» был не согласен с условиями оферты, то он был вправе обратиться к поставщику газа с протоколом разногласий для их регулирования, а в случае отсутствия такого урегулирования, стороны вправе обратиться в суд.

ОАО «Хабезский гипсовый завод» не обратилось в арбитражный суд с заявлением к ООО «Газпром межрегионгаз Пятигорск», ООО «Газпром межрегионгаз Черкесск» об урегулировании споров о ценообразовании при заключении Договора поставки газа. Исходя из изложенного, следует вывод, что ОАО «Хабезский гипсовый завод» устраивала цена поставленного газа, в которую, в том числе входит и тариф на транспортировку газа.

Приказом Федеральной службы по тарифам от 15.12.2009 № 411-э/7 утверждены Методические указания по регулированию тарифов на услуги по транспортировке газа по газораспределительным сетям.

Приказом ФСТ России от 15.05.2015 № 160-э/23 «Об утверждении тарифов на услуги по транспортировке газа по газораспределительным сетям Карачаево-Черкесской Республики, Республики Ингушетия и Кабардино-Балкарской Республики» утверждены тарифы на услуги по транспортировке газа по газораспределительным сетям АО «Газпром газораспределение Черкесск».

В соответствии с Методическими указаниями на услуги по транспортировке газа по газораспределительным сетям ГРО до сетей конечного потребителя юридического или физического лица, тариф на транспортировку до конечных потребителей устанавливается в зависимости от объемов потребления газа конечными потребителями, размер тарифа на транспортировку устанавливается дифференцированно по группам конечных потребителей согласно приложению № 1 к Методическим указаниям.

Согласно требованиям Методических указаний, ОАО «Хабезский гипсовый завод», как потребитель газа отнесен к 4 группе классификации групп конечных потребителей, поскольку объем его потребления составляет 1 239 334 кубических метров в год. ОАО «Хабезский гипсовый завод» не оспаривает объемы годового потребления газа.

В своей жалобе ОАО «Хабезский гипсовый завод» требует применение тарифа на транспортировку газа в транзитном потоке.

Однако данное требование является необоснованным и незаконным.

Пунктом 18 Методических указаний определено, что на транспортировку газа, проходящего по газораспределительным сетям данной ГРО и предназначенного для газоснабжения конечных потребителей, не входящих в зону обслуживания данной ГРО (далее - транспортировка газа в транзитном потоке), устанавливается транзитный тариф.

Таким образом, транспортировка газа в транзитном потоке, возникает только в случае транспортировки газа конечному потребителю по газораспределительным сетям нескольких ГРО.

При этом в соответствии с пунктом 54 Методических указаний, при расчете транзитных тарифов и определении стоимости услуг по транспортировке газа в транзитном потоке, не учитывается протяженность транспортировки газа по газораспределительным сетям, тарифы на транспортировку газа по которым не установлены.

Учитывая изложенное, в случае, если транспортировка газа конечному потребителю осуществляется по газораспределительным сетям ГРО, для которой установлены тарифы на транспортировку газа и по газораспределительным сетям организации, для которой не установлены тарифы на услуги по транспортировке газа, то стоимость транспортировки газа определяется исходя из утвержденного тарифа на услуги по транспортировке газа ГРО для конечных потребителей.

В соответствии с пунктом 53 Методических указаний, в случае если протяженность транспортировки газа по газораспределительным сетям ГРО, чьи газопроводы непосредственно примыкают к сетям конечного потребителя (кроме населения и конечных потребителей с годовым объемом потребления газа свыше 500 млн. м3, транспортировка газа которым осуществляется по тупиковым газопроводам), составляет менее 100 метров и при этом отношение протяженности транспортировки газа по сетям данной ГРО к протяженности транспортировки газа по сетям конечного потребителя до газоиспользующего оборудования (средневзвешенной протяженности в случае транспортировки газа к нескольким точкам подключения сетей конечного потребителя к газораспределительным сетям) составляет менее 5%, то данная ГРО рассчитывает стоимость услуг за транспортировку газа данному конечному потребителю по установленному для нее транзитному тарифу.

При вынесении решения и предупреждения УФАС по КЧР в резолютивной части обязывает установить для ОАО «Хабезский гипсовый завод» тариф на транспортировку в транзитном потоке на основании пункта 50 Методических указаний, а именно: потребитель услуг за транспортировку газа в транзитном потоке рассчитывает их стоимость исходя из установленного транзитного тарифа и фактических объемов транспортировки газа при наличии на транзитном газопроводе приборов учета расхода газа. До момента установления для ГРО транзитного тарифа, расчет стоимости указанных услуг за транспортировку осуществляется по ранее установленному для данной ГРО тарифу на транспортировку для группы конечных потребителей, с минимальным коэффициентом удельной сложности обслуживания системы газоснабжения, пересчитанному на отношение фактической протяженности транспортировки газа в транзитном потоке к 100 километрам.

Однако Управление игнорирует логику законодателя, различающего понятие «конечный потребитель», которым в данном случае является ОАО «Хабезский гипсовый завод» и потребителя услуг - только для ГРО (газораспределительная организация), для которого данная норма права применима только в случае наступления указанных условий.

АО «Газпром газораспределение Черкесск» является единственной газораспределительной организацией, осуществляющей транспортировку газа по газопроводам в Карачаево-Черкесской Республике.

ОАО «Хабезский гипсовый завод» не является газораспределительной организацией, имеющей утвержденный тариф на услуги по транспортировке газа, при этом входит в зону обслуживания АО «Газпром газораспределение Черкесск», в связи с чем основания для применения тарифа по транспортировке газа в транзитном потоке для ОАО «Хабезский гипсовый завод» отсутствуют.

В пункте 5.2.9 (22).5 Постановления Правительства Российской Федерации от 30.06.2004 № 331 «Об утверждении Положения о Федеральной антимонопольной службе» определены полномочия Федеральной антимонопольной службы России, которая устанавливает тарифы на услуги по транспортировке газа по газораспределительным сетям. Федеральная антимонопольная служба России осуществляет утверждение тарифов на услуги по транспортировке газа.

При вынесении оспариваемых решения и предписания УФАС по КЧР, в нарушение регламентов деятельности УФАС по КЧР, пунктом 2 Решения фактически делегировало полномочия ФАС России - АО «Газпром газораспределение Черкесск» и обязало его установить транзитный тариф на услуги по транспортировке газа в транзитном потоке для ОАО «Хабезский гипсовый завод».

Однако АО «Газпром газораспределение Черкесск» не является органом государственной власти, регулирующим тарифы на транспортировку газа, а осуществляет лишь их применение при осуществлении своей деятельности.

Поскольку для использования на территории Карачаево-Черкесской Республики установлены только тарифы, указанные в Приказе ФСТ России от 15.05.2015 № 160-э/23 «Об утверждении тарифов на услуги по транспортировке газа по газораспределительным сетям Карачаево-Черкесской Республики, Республики Ингушетия и Кабардино-Балкарской Республики», и иных тарифов не предусмотрено, то исполнение решения и предписания для АО «Газпром газораспределение Черкесск» является невозможным.

По мнению заявителя, УФАС по КЧР неверно квалифицировало действия заявителя, сделав вывод о нарушении пункта 1 части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (нарушение порядка ценообразования).

Выводы, изложенные в резолютивной части решения, противоречат основаниям, изложенным в основной его части, в частности в абз.1 стр.4 решения указано, что «из представленных материалов в рамках рассмотрения дела следует, что для пересмотра уровня тарифов на услуги по транспортировке природного газа по газораспределительным сетям АО «Газпром газораспределение Черкесск» производит все необходимые расчеты и со всеми обосновывающими документами направляет для согласования в ООО «Газпром межрегионгаз» с последующим направлением всех материалов в Главное управление Карачаево-Черкесской республики по тарифам и ценам и в ФАС России».

Управление не учло тот факт, что АО «Газпром газораспределение Черкесск» применяло только утвержденный тариф на транспортировку газа и руководствовалось официальными разъяснениями ФСТ России (письмо от 30.04.2014 №9-362).

Таким образом, при осуществлении своей деятельности заявитель действовал добросовестно в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации в области тарифообразования.

По мнению заявителя, гражданско-правовые отношения между ООО «Газпром межрегионгаз Черкесск» и ОАО «Хабезский гипсовый завод» определены Договором поставки газа от 11.04.2017 №19-2-0178/17.

Пунктом 5 Постановления Пленума Высшего Арбитражного суда Российской Федерации от 30.06.2008 №30 «О некоторых вопросах, возникающих в связи с применением арбитражными судами антимонопольного законодательства установлено, что антимонопольный орган в ходе контроля за соблюдением антимонопольного законодательства, установив факт злоупотребления хозяйствующим субъектом доминирующим положением (в том числе навязывание цены при заключении договора, неверное применение регулируемых цен (тарифов)), принимает меры по прекращению соответствующего нарушения и обеспечению условий конкуренции, а также по привлечению нарушителей к административной ответственности.

Однако необходимо учитывать, что, прекращая указанное нарушение антимонопольного законодательства, антимонопольный орган не вправе в рамках своей компетенции разрешать гражданско-правовые споры хозяйствующих субъектов. В данном случае фактически антимонопольный орган вмешался в гражданско-правовые взаимоотношения сторон по договорам поставки и транспортировки газа, которые могли быть разрешены в суде.

Представитель заявителя в судебном заседании поддержал доводы, изложенные в заявлении, дополнении к нему от 09.06.2018 № 1191/7-03, а также пояснил, что действия общества не являются нарушением антимонопольного законодательства, носят гражданско-правовой характер в рамках исполнения договора поставки газа, просил признать недействительными решение УФАС по КЧР от 28.06.2017 № 1537-2/9 по делу № 8 о признании АО «Газпром газораспределение Черкесск» нарушившим пункт 10 части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» и предписание о прекращении нарушения антимонопольного законодательства от 28.06.2017 № 6 (л.д.40-49 т.4).

УФАС по КЧР в отзыве на заявление от 23.08.2017 № 2178-3 требования общества не признало, ссылаясь в обоснование своей позиции на следующие доводы.

14.04.2017 в Управление поступила жалоба ОАО «Хабезский гипсовый завод» на неправомерные действия АО «Газпром газораспределение Черкесск», выразившиеся в бездействии по установлению транзитного тарифа на услуги по транспортировке газа в транзитном потоке в соответствии с Методическими указаниями по регулированию тарифов на услуги по транспортировке газа по газораспределительным сетям, утвержденных приказом Федеральной службы по тарифам от 15.12.2009 № 411-э/7 (л.д.2-4 т.2).

30.10.2013 между ООО «Газпром межрегионгаз Пятигорск» и ОАО «Хабезский гипсовый завод» был заключен Договор поставки газа № № К19-2-178/14, в соответствии с которым поставщику производится оплата за газ, за снабженческо-сбытовые услуги и за транспортировку газа (л.д.106-117 т.2).

ОАО «Хабезский гипсовый завод» считает, что цена за услуги по транспортировке газа по газораспределительным сетям определяется по тарифу, который не учитывает, что транспортировка газа осуществляется в транзитном потоке, т.е. применяемый тариф не учитывает фактической схемы расположения газораспределительных сетей от ГРО к конечному потребителю. Согласно фактическому расположению газораспределительные сети ГРО, непосредственно примыкающие к сетям ОАО «Хабезский гипсовый завод» составляет менее 20% от общей протяженности газораспределительных сетей от ГРО до ОАО «Хабезский гипсовый завод».

Приказом Федеральной службы по тарифам от 15.12.2009 № 411-э/7 утверждены Методические указания по регулированию тарифов на услуги по транспортировке газа по газораспределительным сетям.

Согласно пункту 53 Методических указаний, в случае если протяженность транспортировки газа по газораспределительным сетям ГРО, чьи газопроводы непосредственно примыкают к сетям конечного потребителя (кроме населения и конечных потребителей с годовым объемом потребления газа свыше 500 млн. м3, транспортировка газа которым осуществляется по тупиковым газопроводам), составляет менее 100 метров и при этом отношение протяженности транспортировки газа по сетям данной ГРО к протяженности транспортировки газа по сетям конечного потребителя до газоиспользующего оборудования (средневзвешенной протяженности в случае транспортировки газа к нескольким точкам подключения сетей конечного потребителя к газораспределительным сетям) составляет менее 5%, то данная ГРО рассчитывает стоимость услуг за транспортировку газа данному конечному потребителю по установленному для нее транзитному тарифу.

Актом разграничения эксплуатационной ответственности от 30.07.2015, составленным АО «Газпром газораспределение Черкесск» подтверждается технологическое присоединение подводящего газопровода потребителя к газопроводу ГРО и разграничение протяженности в общем транзитном потоке. Фактически транспортировка газа ОАО «Хабезский гипсовый завод» от АГРС а. Али-Бердуковский производится по сетям, принадлежащим ОАО «Хабезский гипсовый завод», протяженностью 1919 метров и сетям АО «Газпром газораспределение Черкесск», протяженностью 10 метров, непосредственно примыкающих к сетям потребителя, что также подтверждается письмом ООО «Газпром межрегионгаз Пятигорск» от 20.06.2016 № 1-22/1996-СС.

ОАО «Хабезский гипсовый завод» направило в адрес ООО «Газпром межрегионгаз Пятигорск» и АО «Газпром газораспределение Черкесск» письмо с требованием начислять оплату за услуги по транспортировке газа для ОАО «Хабезский гипсовый завод» согласно тарифу на услугу по транспортировке газа в транзитном потоке, на что не последовало никакой реакции.

На обращение ОАО «Хабезский гипсовый завод» о правомерности применяемых тарифов на услуги по транспортировке газа по газораспределительным сетям Федеральная антимонопольная служба России разъяснила, что поскольку протяженность газопровода, принадлежащего АО «Газпром газораспределение Черкесск», от ГРС до газопровода ОАО «Хабезский гипсовый завод» составляет 10 метров, что составляет менее 5% от протяженности газопровода ОАО «Хабезский гипсовый завод» (1919 метров), то в соответствии с пунктом 53 Приказа Федеральной службы по тарифам от 15.12.2009 № 411-э/7 ОАО «Хабезский гипсовый завод» должно оплачивать услуги по транспортировке газа по газораспределительным сетям по тарифу на услуги по транспортировке газа в транзитном потоке. А до момента установления для ГРО транзитного тарифа расчет стоимости указанных услуг за транспортировку осуществляется по ранее установленному для данной ГРО тарифу на транспортировку для группы конечных потребителей, с минимальным коэффициентом удельной сложности обслуживания системы газоснабжения, перечитанному на отношение фактической протяженности транспортировки газа в транзитном потоке к 100 километрам (п.50 Методических указаний) (л.д.130-131 т.1).

В соответствии с пунктом 7 раздела 3 Постановления Правительства Российской Федерации от 19.12.2000 № 1021 «О государственном регулировании цен на газ и тарифов на услуги по его транспортировке на территории Российской Федерации» Федеральный орган исполнительной власти в сфере государственного регулирования цен (тарифов) - ФАС России устанавливает тарифы на услуги по транспортировке газа по газораспределительным сетям.

В соответствии с пунктом 16 раздела 5 Постановления Правительства Российской Федерации от 19.12.2000 № 1021 «О государственном регулировании цен на газ и тарифов на услуги по его транспортировке на территории Российской Федерации» государственное регулирование цен (тарифов) осуществляется в установленном порядке на основании заявлений организаций, осуществляющих регулируемые виды деятельности, и по инициативе регулирующих органов.

Для пересмотра уровня тарифов на услуги по транспортировке природного газа по газораспределительным сетям АО ««Газпром газораспределение Черкесск» производит все необходимые расчеты и со всеми обосновывающими документами направляет их на согласование в ООО «Газпром межрегионгаз» с последующим направлением всех материалов в Главное управление Карачаево-Черкесской Республики по тарифам и ценам и в Федеральную антимонопольную службу России.

Затем орган исполнительной власти субъекта РФ - Главное управление Карачаево-Черкесской Республики по тарифам и ценам направляет в федеральный орган исполнительной власти - Федеральную антимонопольную службу России заключение об обоснованности предложений организации, осуществляющей услуги по транспортировке газа по газораспределительным сетям на территории КЧР - АО ««Газпром газораспределение Черкесск» в отношении установления (изменения) цен (тарифов).

Таким образом, АО ««Газпром газораспределение Черкесск» своим бездействием по установлению транзитного тарифа на услуги по транспортировке газа в транзитном потоке для ОАО «Хабезский гипсовый завод» нарушает пункт 10 части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции, согласно которой запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции, в том числе, нарушение установленного нормативными правовыми актами порядка ценообразования (л.д.120-123 т.1).

Представители антимонопольного органа в судебном заседании возражали против заявленных требований с учетом доводов, изложенных в отзыве на заявление от 23.08.2018 № 2178-3, просили отказать в удовлетворении требований.

Определением суда от 20.10.2017, к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено открытое акционерное общество «Хабезский гипсовый завод» (далее по тексту - Гипсовый завод) (л.д.143-145 т.2).

ОАО «Хабезский гипсовый завод» в отзыве на заявление, а также его представитель в судебном заседании занимают единую позицию с антимонопольным органом, требования заявителя не признало, ссылаясь в обоснование своей позиции на следующее.

Приказом Федеральной службы по тарифам от 15.12.2009 № 411-э/7 утверждены Методические указания по регулированию тарифов на услуги по транспортировке газа по газораспределительным сетям, которые определяют принципы регулирования и расчета тарифов на услуги по транспортировке газа по газораспределительным сетям, а также особенности их применения на территории Российской Федерации (далее по тексту - Методические указания).

Гипсовый завод, руководствуясь пунктом 53 Методических указаний и фактической схемой расположения газораспределительных сетей обратилось в ООО «Газпром межрегионгаз Пятигорск», как к организации, с которой у нее был заключен Договор поставки газа от 30.10.2013 № К19-2-0178/14 и которая, согласно п.2.6 Договора поставки газа приняло на себя обязательство самостоятельно обеспечить заключение договора транспортировки газа с ГРО - АО «Газпром газораспределение Черкесск» с требованием рассмотреть вопрос об установлении для ОАО «Хабезский гипсовый завод» транзитного тарифа для оплаты услуг по транспортировке газа (претензия от 05.08.2016, от 01.04.2016) (л.д.21-22 т.2).

Письмом от 20.06.2016 № 1-22/1996-СС ОАО «Газпром газораспределение Пятигорск» отказало в изменении тарифа на услуги по транспортировке газа (л.д.24.25 т.2).

Гипсовый завод, направил в адрес ФАС России письмо от 14.07.2016 № 132 для получения разъяснении по вопросу обоснованности применяемого в отношении него тарифа на услуги по транспортировке газа в ФАС России (л.д.120-123 т.2).

ФАС России рассмотрев обращение Гипсового завода (письмо от 14.07.2016 № 132) направила в адрес Гипсового завода письмо от 27.02.2017 № АГ/11901/17, где отметила, что вопрос о досрочном пересмотре тарифов на услуги по транспортировке газа по газораспределительным сетям АО «Газпром газораспределение Черкесск» может быть рассмотрен по заявлению общества - (Гипсовый завод) при предоставлении полного комплекта расчетных и обосновывающих документов (л.д.41-42 т.3).

Таким образом, тариф на услуги по транспортировке газа по газораспределительным сетям устанавливается для каждого субъекта регулирования индивидуально исходя из экономически обоснованных расходов, относимых на регулируемый вид деятельности, и объема транспортировки газа по газораспределительным сетям (л.д.41-42 т.3).

Учитывая изложенное, применение АО «Газпром газораспределение Черкесск» тарифов на услуги по транспортировке газа по газораспределительным сетям, утвержденных для АО «Газпром газораспределение Ставрополь» приказом ФСТ России от 29.05.2015 № 206-э/19, не предоставляется возможным (л.д.41-42 т.3).

Согласно пункту 5.1 Договора поставки газа от 27.02.2017 № АГ/11901/17, цена на газ по договору (без учета НДС) на выходе из сетей газораспределения ГРО формируется из регулируемых оптовой цены на газ, рассчитанной по формуле цены газа, утвержденной ФСТ России, платы за снабженческо-сбытовые услуги, тарифа на транспортировку газа по сетям ГРО и специальной надбавки к тарифу на транспортировку газа по сетям ГРО, определенных в порядке, установленном Правительством Российской Федерации.

Заявитель считает, что в соответствии с пунктами 18, 50, 53, 54 Методических указаний № 411-э/7 к Гипсовому заводу не может быть применим тариф на транспортировку газа в транзитном потоке.

По мнению Гипсового завода, антимонопольный орган в своем решении обоснованно обязал заявителя составить соответствующее обращение об утверждении транзитного тарифа и направить его с приложением всех соответствующих материалов для утверждения в государственный орган. Ошибочное применение АО «Газпром газораспределение Черкесск» тарифа нарушает порядок ценообразования в смысле части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции (л.д.1-6, 27-35 т.3).

Представитель Гипсового завода в судебном заседании просил в удовлетворении требований отказать, повторив доводы, изложенные в отзыве на заявление.

Определением суда от 24.11.2017, к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено ООО «Газпром межрегионгаз Черкесск» (далее по тексту - Газпром межрегионгаз Черкесск) (л.д.11-13 т.3).

Газпром межрегионгаз Черкесск в отзыве на заявление от 26.02.2018 б/н, в дополнении к нему от 26.03.2018 б/н, а также его представитель в судебном заседании (06.07.2018) поддержали позицию заявителя.

Между ООО «Газпром межрегионгаз Черкесск» (Поставщик) и ОАО «Хабезский гипсовый завод» (Покупатель) 11.04.2017 заключен Договор поставки газа № 19-2-0178/17, согласно которого, Поставщик обязуется поставлять, а Покупатель получать (выбирать) и оплачивать газ (л.д.144-154 т.4).

В соответствии с пунктом 5.1 Договора поставки газа, цена на газ по договору (без НДС) на выходе из сетей газораспределения ГРО формируется из регулируемых оптовой цены на газ, рассчитанной по формуле цены газа, утвержденной уполномоченным органом исполнительной власти в сфере государственного регулирования цен (тарифов), платы за снабженческо-сбытовые услуги, тарифа на транспортировку газа по сетям ГРО, определенных в порядке, установленном Правительством Российской Федерации (л.д.151 т.4).

В случае наличия разногласий о цене на газ, Покупатель вправе отразить свою позицию в протоколе разногласий. Однако при заключении договоров поставки газа ни на 2017 год, ни на 2018 год, разногласий по цене (ценообразованию) Покупателем не было заявлено.

В соответствии с пунктами 8, 31 Правил поставки газа в Российской Федерации, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 05.02.1998 № 162, порядок и условия транспортировки газа по газотранспортной системе устанавливаются газотранспортной или газораспределительной организацией и оформляются договором в соответствии с указанными Правилами. Поставка и отбор газа осуществляются исключительно на возмездной основе в соответствии с заключенным договором. Условия оплаты транспортировки газа определяются договором транспортировки газа на основании тарифов на его транспортировку, устанавливаемых в порядке, определенном федеральными органами исполнительной власти.

Пунктом 2.6 Договора поставки газа предусмотрено, что договор транспортировки газа с ГРО от границы газотранспортной системы с газораспределительными сетями ГРО до места до места передачи газа, указанного в п.2.4 Договора заключает Поставщик. Условия оплаты транспортировки газа определяются Договором транспортировки газа на основании тарифов на его транспортировку, устанавливаемых в порядке, определенном федеральными органами.

По мнению Газпром межрегионгаз Черкесск, Управление при рассмотрении заявления Гипсового завода должны были привлечь к участию в деле ООО «Газпром межрегионгаз Черкесск».

В соответствии с пунктом 18 Методических указаний транспортировкой газа в транзитном потоке является транспортировка газа, проходящего по сетям газораспределительной организации и предназначенного для газоснабжения потребителей, не входящих в зону обслуживания этой ГРО. На транспортировку газа в транзитном потоке в соответствии с указанными Методическими указаниями устанавливается отдельный одноставочный (транзитный) тариф.

Пункт 18 Методических указаний является основополагающим пунктом при рассмотрении вопроса о применении (установлении) транзитного тарифа - транспортировка газа в транзитном потоке (транзит) - это транспортировка газа по сетям ГРО, предназначенная для газоснабжения конечных потребителей не входящих в зону обслуживания данной ГРО.

Следовательно, в случае если транспортировка газа по газораспределительным сетям осуществляется двумя ГРО, для ГРО, чьи сети непосредственно не примыкают к сетям конечного потребителя, транспортировка газа будет определятся, как транспортировка газа в транзитном потоке. АО «Газпром газораспределение Черкесск» является единственным ГРО на территории КЧР.

В силу пункта 4 Методических указаний № 411-э/7 услуги по транспортировке газа оказываются организациями (ГРО), в собственности которых или на иных законных основаниях находятся газораспределительные сети всем потребителям услуг по транспортировке газа, получившим доступ к газораспределительным сетям в соответствии с постановлением Правительства Российской Федерации от 24.11.1998 № 1370 «Об утверждении Положения об обеспечении доступа к местным газораспределительным сетям».

Представители УФАС по КЧР и Гипсового завода в обоснование своих требований привели довод о наличие транзитного тарифа в Ставропольском крае. Однако стороны умолчали о том, что на территории данного региона зарегистрировано 32 газораспределительных организации (ГРО).

При таких обстоятельствах, на основании пункта 18 Методических указаний № 411-э/7 на транспортировку газа, проходящего по газораспределительным сетям одной ГРО и предназначенного для газоснабжения конечных потребителей, не входящих в зону обслуживания данной ГРО, устанавливается отдельный тариф.

Приказом от 15.05.2015 № 160-э/23 «Об утверждении тарифов на услуги по транспортировке газа по газораспределительным сетям Карачаево-Черкесской Республики, Республики Ингушетия и Кабардино-Балкарской Республики» ФСТ России утвердила размер тарифов на услуги по транспортировке газа по газораспределительным сетям только для АО «Газпром газораспределение Черкесск».

В соответствии с пунктом 18 Методических указаний транспортировкой газа в транзитном потоке является транспортировка газа, проходящего по сетям газораспределительной организации и предназначенного для газоснабжения потребителей, не входящих в зону обслуживания этой ГРО.

Между ОАО «Хабезский гипсовый завод» и АО «Газпром газораспределение Черкесск» 09.01.2018 заключен Договор возмездного оказания услуг по техническому обслуживанию, аварийно-диспетчерскому обеспечению, ремонту газопроводов (внутренних и наружных), ГРУ газоиспользующих установок котельных, производственных и общественных зданий (производственного назначения) № 32, в соответствии с которым АО «Газпром газораспределение Черкесск» осуществляет техническое обслуживание ОАО «Хабезский гипсовый завод», т.е. спорный участок газораспределительных сетей входит в зону обслуживания АО «Газпром газораспределение Черкесск» (л.д.146-147 т.3).

На основании вышеизложенного, транспортировка газа ОАО «Хабезский гипсовый завод» не может быть признана транспортировкой в транзитном потоке (л.д.132-134 т.3; л.д.38-39 т.4).

Представитель Газпром межрегионгаз Черкесск в судебном заседании просил признать недействительными решение УФАС по КЧР от 28.06.2017 № 1537-2/9 по делу № 8 о признании АО «Газпром газораспределение Черкесск» нарушившим пункт 10 части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» и предписание о прекращении нарушения антимонопольного законодательства от 28.06.2017 № 6.

Определением суда от 19.04.2018, к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено Главное управления Карачаево-Черкесской Республики по тарифам и ценам (далее по тексту - ГУ по т/ц) (л.д.14-16 т.4).

ГУ по т/ц в отзыве на заявление от 19.06.2018 № 595, отметило, что в соответствии с Постановлением Правительства РФ от 30.06.2004 № 331 (в редакции от 17.02.2018) «Об утверждении Положения о Федеральной антимонопольной службе» уполномоченным федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции в сфере государственного регулирования цен (тарифов) на товары (услуги) является Федеральная антимонопольная служба.

В соответствии с разделом 5 Постановления Правительства РФ от 29.12.2000 № 1021 «О государственном регулировании цен на газ, тарифов на услуги по его транспортировке и платы за технологическое присоединение газоиспользующего оборудования к газораспределительным сетям на территории Российской Федерации» государственное регулирование цен (тарифов) осуществляется в установленном порядке на оснований заявлений организаций, осуществляющих регулируемые виды деятельности, и по инициативе регулирующих органов.

Федеральный орган исполнительной власти в области регулирования тарифов (ФСТ России) утверждает, тарифы на услуги по транспортировке газа по газораспределительным сетям на срок не менее трех лет и не более пяти лет и определяет порядок их применения (л.д.45-49 т.5).

Представитель ГУ по т/ц в судебном заседании (06.07.2018) оставил вопрос на усмотрение суда.

Дело рассмотрено в порядке статей 156, 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При рассмотрении дела судом установлены следующие, имеющие значение для рассмотрения спора, обстоятельства.

01.04.2016 ОАО «Хабезский гипсовый завод» направило в адрес ООО «Газпром межрегионгаз Пятигорск» претензию № 48, в которой указало, что цена на услуги по транспортировке газа по газораспределительным сетям для ОАО «Хабезский гипсовый завод» должна рассчитываться по транзитному тарифу, в связи с чем просим решить вопрос об изменении в отношении него тарифа на услуги по транспортировке газа (л.д.21-22 т.2).

20.06.2016 ООО «Газпром межрегионгаз Пятигорск» рассмотрев претензию, направило в адрес ОАО «Хабезский гипсовый завод» письмо № 1-22/1996-СС, где указало следующее.

Пунктом 52 Методических указаний № 411-э/7 предусмотрено, что в случае если суммарная протяженность транспортировки газа по газораспределительным сетям ГРО, чьи газопроводы непосредственно примыкают к сетям конечного потребителя, составляет менее 20 % от общей протяженности транспортировки по газораспределительным сетям до сетей указанного конечного потребителя (а для конечных потребителей с годовым объемом потребления свыше 100 млн. м3 - менее 50 % от общей протяженности транспортировки по газораспределительным сетям до сетей указанного конечного потребителя), то данная ГРО рассчитывает стоимость услуг за транспортировку газа в транзитном потоке по установленному для нее транзитному тарифу.

Под транспортировкой газа в транзитном потоке понимается транспортировка газа, проходящего по газораспределительным сетям ГРО и предназначенного для газоснабжения конечных потребителей, не входящих в зону обслуживания данной ГРО (пункты 15, 18 Методических указаний № 411-э/7).

Таким образом, пункт 52 Методических указаний применяется в случае, когда транспортировка газа конечному потребителю осуществляется по сетям двух и более газораспределительных организаций, для которых тарифным органом утверждены тарифы на услуги по транспортировке газа.

На территории Карачаево-Черкесской Республики согласно реестру субъектов естественных монополий в топливно-энергетическом комплексе зарегистрирована одна ГРО - АО «Газпром газораспределение Черкесск», которая осуществляет транспортировку газа конечному потребителя, входящему в зону его обслуживания - ОАО «Хабезский гипсовый завод».

Учитывая изложенное, основания для применения транзитного тарифа в соответствии с пунктом 52 Методических указаний № 411-э/7 отсутствуют (л.д.24-25 т.2).

14.07.2016 ОАО «Хабезский гипсовый завод» направило в адрес ФАС России обращение №132 с просьбой предоставить разъяснения по фактам, изложенным в обращении (правомерность применяемых в отношении Гипсового завода тарифов на услуги по транспортировке газа по газораспределительным сетям).

30.10.2013 между ООО «Газпром межрегионгаз Пятигорск» и ОАО «Хабезский гипсовый завод» был заключен Договор поставки газа № К19-2-0178/14.

Согласно пункту 2.6 Договора поставки, Договор транспортировки газа с ГРО от границы газотранспортной системы с газораспределительными сетями ГРО до места до места передачи газа Поставщик заключает самостоятельно и поставщику производится оплата за газ горючий природный, за снабженческо-сбытовые услуги и за транспортировку газа.

Согласно пункту 5.1 Договора поставки газа от 27.02.2017 № АГ/11901/17, цена на газ по договору (без учета НДС) на выходе из сетей газораспределения ГРО формируется из регулируемых оптовой цены на газ, рассчитанной по формуле цены газа, утвержденной ФСТ России, платы за снабженческо-сбытовые услуги, тарифа на транспортировку газа по сетям ГРО и специальной надбавки к тарифу на транспортировку газа по сетям ГРО, определенных в порядке, установленном Правительством Российской Федерации.

Из выставляемых для оплаты в адрес Гипсового завода счетов-фактур следует, что цена на услуги по транспортировке газа по газораспределительным сетям определяется исходя из тарифа на услуги по транспортировке газа по газораспределительным сетям с объемом потребления газа о 10 до 100 включительно.

Гипсовый завод считает, что такой тариф не учитывает фактической схемы расположения газораспределительных сетей от ГРО к конечному потребителю ОАО «Хабезский гипсовый завод». В соответствии с актом о границах имущественной принадлежности транспортировка газа Гипсовому заводу, как конечному потребителю, производится по сетям, которые принадлежат ОАО «Хабезский гипсовый завод» и протяженность которых составляет 1919 м. и сетям АО «Газпром газораспределение Черкесск» протяженность которых составляет 10 м. и которые непосредственно примыкают к нашим сетям как конечного потребителя.

На территории Карачаево-Черкесской Республики имеется одна ГРО - АО «Газпром газораспределение Черкесск», которая осуществляет транспортировку газа ОАО «Хабезский гипсовый завод», как к конечному потребителю.

ОАО «Хабезский гипсовый завод» полагает, что цена на услуги по транспортировке газа по газораспределительным сетям для ОАО «Хабезский гипсовый завод» должна рассчитываться исходя из транзитного тарифа, а не без учета фактического расположения газораспределительных сетей как это делается в настоящее время (л.д.120-123 т.2).

ФАС России рассмотрело обращение (от 14.07.2016 № 132) и направила в адрес Гипсового завода письмо № АГ/53121/16 от 03.08.2016 , в котором отметила следующее.

В соответствии с пунктом 53 Методических указаний № 411-э/7, если протяженность транспортировки газа по газораспределительным сетям ГРО, чьи газопроводы непосредственно примыкают к сетям конечного потребителя (кроме населения и конечных потребителей с годовым объемом потребления газа свыше 500 млн. м3, транспортировка газа которым осуществляется по тупиковым газопроводам), составляет менее 100 метров и при этом отношение протяженности транспортировки газа по сетям данной ГРО к протяженности транспортировки газа по сетям конечного потребителя до газоиспользующего оборудования составляет менее 5 %, то данная ГРО рассчитывает стоимость услуг за транспортировку газа данному конечному потребителю по установленному для нее транзитному тарифу.

Если протяженность газопровода, принадлежащего ОАО «Газпром газораспределение Черкесск», от ГРС до газопровода ОАО «Хабезский гипсовый завод» составляет 10 м., что составляет менее 5 % от протяженности газопровода ОАО «Хабезский гипсовый завод» 1919 м., то ОАО «Хабезский гипсовый завод» должно оплачивать услуги по транспортировке газа по газораспределительным сетям по тарифу на услуги по транспортировке газа в транзитном потоке.

При этом из пункта 50 Методических указаний № 411-э/7, до момента установления для ГРО транзитного тарифа расчет стоимости указанных услуг за транспортировку осуществляется по ранее установленному для данной ГРО тарифу на транспортировку для группы конечных потребителей, с минимальным коэффициентом удельной сложности обслуживания системы газоснабжения, пересчитанному на отношение фактической протяженности транспортировки газа в транзитном потоке к 100 километрам (л.д.130.131 т.1).

ФАС России рассмотрела обращение (от 14.07.2016 № 132) и направила в адрес Гипсового завода письмо № АГ/11901/17 от 27.02.2017 , в котором сообщила следующее.

Действующие тарифы на услуги по транспортировке газа по газораспределительным сетям АО «Газпром газораспределение Черкесск» утверждены приказом ФСТ России от 15.05.2015 №160-э/23 на 2015-2017 годы.

Вопрос о досрочном пересмотре тарифов на услуги по транспортировке газа по газораспределительным сетям АО «Газпром газораспределение Черкесск» может быть рассмотрен по заявлению общества при предоставлении полного комплекта расчетных и обосновывающих материалов.

Тариф на услуги по транспортировке газа по газораспределительным сетям устанавливается для каждого субъекта регулирования индивидуально исходя из экономически обоснованных расходов, относимых на регулируемый вид деятельности, и объема транспортировки газа по газораспределительным сетям.

Учитывая изложенное, применение АО «Газпром газораспределение Черкесск» тарифов на услуги по транспортировке газа по газораспределительным сетям, утвержденных для АО «Газпром газораспределение Ставрополь» приказом ФСТ России от 29.05.2015 № 206-э/19, не представляется возможным (л.д.41-42 т.3).

13.01.2017 ОАО «Хабезский гипсовый завод» направило в адрес ФАС России письмо № 9, в котором просило установить для ОАО «Хабезский гипсовый завод» тариф на услуги по транспортировке газа в общем транзитном потоке с участием ГРО и конечного потребителя, и сообщить сроки принятия тарифа для текущих расчетов с ГРО, а до установления тарифа просим дать возможность с января 2017 года производить оплату услуг ГРО по тарифу, применяемому АО «Газпром межрегионгаз Ставрополь» на территории Ставропольского края, в размере 9,98 руб./1000м3 (л.д.19-20 т.2).

01.03.2017 ОАО «Хабезский гипсовый завод» направило в адрес ФАС России письмо № 49, в котором просило объективно разобраться в неправомерных действиях ООО «Газпром межрегионгаз Пятигорск», АО «Газпром межрегионгаз Черкесск» по выставлению вместо тарифа на транспортировку газа в транзитном потоке неправомерный тариф за транспортировку газа по газораспределительным сетям в размере 722,81 руб./1000 м3. ООО «Газпром межрегионгаз Пятигорск», АО «Газпром межрегионгаз Черкесск» бездействуют в установлении и применении тарифа на транспортировку газа в транзитном потоке в отношении ОАО «Хабезский гипсовый завод» (л.д.8-10 т.2).

09.03.2017 ОАО «Хабезский гипсовый завод» направило в адрес ФАС России письмо № 55, в котором также просило установить для ОАО «Хабезский гипсовый завод» тариф на услуги по транспортировке газа в общем транзитном потоке с участием ГРО и конечного потребителя, и сообщить сроки принятия тарифа для текущих расчетов с ГРО, а до установления тарифа просим дать возможность с ноября 2016 года производить оплату услуг ГРО по тарифу, применяемому АО «Газпром межрегионгаз Ставрополь» на территории Ставропольского края, в размере 9,98 руб./1000м3 (л.д.36-37 т.3).

Федеральная антимонопольная служба, рассмотрев обращение Гипсового завода, на действия УФАС по КЧР направила в адрес Управления письмо от 10.04.2017 №АГ/23346/17 для повторного рассмотрения и принятия мер антимонопольного реагирования (л.д.6-7 т.2).

14.04.2017 в антимонопольный орган поступила жалоба ОАО «Хабезский гипсовый завод» от 13.04.2017 № 94 на неправомерные действия АО «Газпром газораспределение Черкесск» выразившиеся в бездействии по установлению транзитного тарифа на услуги по транспортировке газа в транзитном потоке в соответствии с Методическими указаниями по регулированию тарифов на услуги по транспортировке газа по газораспределительным сетям, утвержденных приказом Федеральной службы по тарифам от 15.12.2009 № 411-э/7 (л.д.2-4 т.2).

Суть заявления в следующем.

30.10.2013 между ООО «Газпром межрегионгаз Пятигорск» и ОАО «Хабезский гипсовый завод» был заключен Договор поставки газа № К19-2-0178/14, в соответствии с которым поставщику производится оплата за газ, за снабженческо-сбытовые услуги и за транспортировку газа (л.д.106-114 т.2).

Согласно пункту 2.6 Договора поставки газа, договор транспортировки газа с ГРО от границы газотранспортной системы (далее по тексту - ГТС) с распределительными сетями ГРО до места передачи газа, указанного в пункте 2.4 Договора заключает поставщик (л.д.106 т.2).

На территории Карачаево-Черкесской Республики имеется одна газораспределительная организация (ГРО) - АО «Газпром газораспределение Черкесск».

В соответствии с пунктом 5.1 Договора поставки газа, цена на газ по договору (без НДС) на выходе из сетей газораспределения ГРО формируется из регулируемых оптовой цены на газ, рассчитанной по формуле цены газа, утвержденной ФСТ России, платы за снабженческо-сбытовые услуги, тарифа на транспортировку газа по сетям ГРО и специальной надбавки к тарифу на транспортировку газа по сетям ГРО (с учетом дополнительных налоговых платежей, возникающих в связи с введением специальной надбавки), определенных в порядке, установленном Правительством Российской Федерации.

Из выставляемых Поставщиком для оплаты счетов-фактур следует, что цена на услуги по транспортировке газа по газораспределительным сетям определяется по тарифу, который не учитывает, что транспортировка газа осуществляется в транзитном потоке. ОАО «Хабезский гипсовый завод» полагает, что применяемый Поставщиком тариф не учитывает фактической схемы расположения газораспределительных сетей от ГРО к конечному потребителю ОАО «Хабезский гипсовый завод». По данным фактического расположения газораспределительных сетей, газораспределительная сеть ГРО, которая непосредственно примыкает к сетям ОАО «Хабезский гипсовый завод», как конечного потребителя, в суммарном выражении составляет менее 20 % от общей протяженности газораспределительных сетей от ГРО до ОАО «Хабезский гипсовый завод», как конечного потребителя.

Приказом Федеральной службы по тарифам (ФСТ России) от 15.12.2009 № 411-э/7 утверждены Методические указания по регулированию тарифов на услуги по транспортировке газа по газораспределительным сетям (далее по тексту - Методические указания № 411-э/7).

Согласно пункту 20 Методических указаний № 411-э/7 на транспортировку газа, проходящего по газораспределительным сетям данной ГРО и предназначенного для газоснабжения конечных потребителей, не входящих в зону обслуживания данной ГРО (далее - транспортировка газа в транзитном потоке), устанавливается отдельный тариф (далее - транзитный тариф).

Согласно пункту 54 Методических указаний № 411-э/7 в случае, если суммарная протяженность транспортировки газа по газораспределительным сетям ГРО, чьи газопроводы непосредственно примыкают к сетям конечного потребителя, составляет менее 20 % от общей протяженности транспортировки по газораспределительным сетям до сетей указанного конечного потребителя (а для конечных потребителей с годовым объемом потребления свыше 100 млн. м3 - менее 50% от общей протяженности транспортировки по газораспределительным сетям до сетей указанного конечного потребителя), то данная ГРО рассчитывает стоимость услуг за транспортировку газа в транзитном потоке по установленному для нее транзитному тарифу.

Следовательно, цена на услуги по транспортировке газа по газораспределительным сетям для ОАО «Хабезский гипсовый завод» должна рассчитываться исходя из транзитного тарифа.

ФАС России указала, что ОАО «Хабезский гипсовый завод» должно оплачивать услуги по транспортировке газа по газораспределительным сетям по тарифу на услуги по транспортировке газа в транзитном потоке (л.д.2-3 т.2).

Руководителем Управления 10.05.2017 издан Приказ № 61 о возбуждении дело № 8 по признакам нарушения АО «Газпром газораспределение Черкесск» пункта 10 части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции, выразившегося в бездействии по установлению транзитного тарифа на услуги по транспортировке газа в транзитном потоке в соответствии с Методическими указаниями по регулированию тарифов на услуги по транспортировке газа по газораспределительным сетям, утвержденных приказом Федеральной службы по тарифам от 15.12.2009 № 411-э/7 (л.д.1 т.2).

Определением от 10.05.2017 № 1097-1/9 дело № 8 по признакам нарушения АО «Газпром газораспределение Черкесск» пункта 10 части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции назначено к рассмотрению на 25.05.2017 на 10-00 по адресу: КЧР, <...>, каб. № 1 (л.д.143 т.1). Этим же определением к участию в рассмотрения дела № 8 в качестве ответчика привлечено АО «Газпром газораспределение Черкесск»; в качестве заявителя - ОАО «Хабезский гипсовый завод».

Определением от 25.05.2017 №1256-2/9 дело № 8 по признакам нарушения АО «Газпром газораспределение Черкесск» пункта 10 части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции отложено на 02.06.2017 на 15:00 (л.д.141 т.1). Определением от 02.06.2017 №1341-2/9 дело № 8 по признакам нарушения АО «Газпром газораспределение Черкесск» пункта 10 части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции назначено к рассмотрению на 22.06.2017 на 10-00 по адресу: КЧР, <...>, каб. № 7 (л.д.137-138 т.1).

По результатам проверки антимонопольным органом 22.06.2017 вынесено решение (резолютивная часть) о признании АО «Газпром газораспределение Черкесск» пункта 10 части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции (л.д.125-129 т.1).

Пунктом 1 резолютивной части решения признан факт нарушения АО «Газпром газораспределение Черкесск» пункт 10 части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции.

В пункте 2 резолютивной части решения комиссия антимонопольного органа решила выдать АО «Газпром газораспределение Черкесск» предписание об устранении нарушения антимонопольного законодательства:

2.1. установить транзитный тариф на услуги по транспортировке газа в транзитном потоке для ОАО «Хабезский гипсовый завод» в соответствии с пунктом 50 Методических указаний по регулированию тарифов на услуги по транспортировке газа по газораспределительным сетям, утвержденных приказом Федеральной службы по тарифам от 15.12.2009 № 411-э/7 (л.д.47-51 т.1).

Управлением решение в полном объеме изготовлено 28.06.2017.

Той же датой (28.06.2017) на основании решения (28.06.2017) комиссия антимонопольного органа вынесла в отношении АО «Газпром газораспределение Черкесск» предписание № 6 о прекращении нарушения антимонопольного законодательства пункта 10 части 1 статьи 10 закона о защите конкуренции.

В этих целях АО «Газпром газораспределение Черкесск» обязано:

- установить транзитный тариф на услуги по транспортировке газа в транзитном потоке для ОАО «Хабезский гипсовый завод» в соответствии с пунктом 50 Методических указаний по регулированию тарифов на услуги по транспортировке газа по газораспределительным сетям, утвержденных приказом Федеральной службы по тарифам от 15.12.2009 № 411-э/7 (л.д.52 т.1).

Полагая, что решение и предписание антимонопольного органа нарушают его права и законные интересы, АО «Газпром газораспределение Черкесск» обратилось в арбитражный суд с заявлением об оспаривании ненормативных правовых актов.

Суд, изучив изложенные в заявлении и отзывах доводы, выслушав представителей лиц, участвующих в деле, исследовав и оценив в совокупности, имеющиеся в деле письменные доказательства в соответствии со статьей 71 АПК РФ, признает требования АО «Газпром газораспределение Черкесск» подлежащими удовлетворению по следующим основаниям.

Общество воспользовалось надлежащим способом защиты права, поскольку в соответствии со статьей 52 Закона о защите конкуренции решение или предписание антимонопольного органа может быть обжаловано в течение трех месяцев со дня принятия решения или выдачи предписания.

В силу части 1 статьи 4 АПК РФ лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов в порядке, установленном указанным Кодексом.

В соответствии с частью 1 статьи 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Для признания незаконными решения и действия (бездействия) государственного органа, органа местного самоуправления, иного органа, должностного лица требуется наличие в совокупности двух условий: несоответствия обжалуемого решения, действия (бездействия) закону и нарушения прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

В соответствии со статьей 123 Конституции Российской Федерации, статьями 7, 8, 9 АПК РФ судопроизводство осуществляется на основе состязательности и равенства сторон. Согласно статье 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основания своих требований и возражений.

В соответствии с пунктом 4 статьи 200 АПК РФ при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

В силу положений статьи 200 АПК РФ обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону (иному акту), наличия надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, а также обстоятельств, послуживших основанием для его принятия, возлагается на орган, который принял оспариваемый акт.

В силу части 2 статьи 201 АПК РФ основанием для признания ненормативных правовых актов недействительными, а также действий (бездействия) должностного лица неправомерными является несоответствие их закону и иному нормативному правовому акту, а также нарушение прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской или иной экономической деятельности.

Таким образом, исходя из указанных правовых норм, при рассмотрении требований заявителя о признании недействительными решения и предписания в предмет судебного исследования по настоящему делу входят следующие обстоятельства: нарушение оспариваемыми решением и предписанием антимонопольного органа прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, создание иных препятствий для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности; несоответствие оспариваемых решения и предписания, постановления антимонопольного органа закону или иному нормативному правовому акту.

Из содержания приведенных норм права, а также разъяснений, данных в пункте 6 совместного постановления Пленумов Верховного Суда Российской Федерации и Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 01.07.1996 № 6/8 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" следует, что ненормативный правовой акт публичного органа может быть признан недействительным лишь при наличии в совокупности двух условий: несоответствия оспариваемого акта закону и нарушения данным актом прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Правовое регулирование организационных и правовых основ защиты конкуренции, в том числе предупреждения и пресечения недобросовестной конкуренции осуществляется Федеральным законом от 26.07.2006 № 135-ФЗ "О защите конкуренции" (далее - Закон о защите конкуренции).

Названным законом регулируются отношения, которые связаны с защитой конкуренции, в том числе с предупреждением и пресечением монополистической деятельности и недобросовестной конкуренции, и в которых участвуют российские юридические лица и иностранные юридические лица, организации, федеральные органы исполнительной власти, органы государственной власти субъектов Российской Федерации, органы местного самоуправления, иные осуществляющие функции указанных органов органы или организации, а также государственные внебюджетные фонды, Центральный банк Российской Федерации, физические лица, в том числе индивидуальные предприниматели (часть 1 статьи Закона № 135-ФЗ).

Согласно статьям 1, 3 Закона о защите конкуренции настоящий Федеральный закон определяет организационные и правовые основы защиты конкуренции, в том числе предупреждения и пресечения недопущения, ограничения, устранения конкуренции федеральными органами исполнительной власти, органами государственной власти субъектов Российской Федерации, органами местного самоуправления, иными осуществляющими функции указанных органов органами или организациями.

В силу части 2 статьи 1 Закона о защите конкуренции целями данного Закона являются обеспечение единства экономического пространства, свободного перемещения товаров, свободы экономической деятельности в Российской Федерации, защита конкуренции и создание условий для эффективного функционирования товарных рынков.

АО «Газпром газораспределение Черкесск» зарегистрировано в качестве юридического лица Межрайонной инспекцией ФНС России № 3 по Карачаево-Черкесской Республике 01.01.2005 за основным государственным регистрационным номером <***> (л.д.15 т.1). Основным видом деятельности является распределение газообразного топлива по газораспределительным сетям (ОКВЭД 35.22) (л.д.19 т.1).

АО «Газпром газораспределение Черкесск», осуществляет свою деятельность в сфере транспортировки газа по газораспределительным сетям на территории Карачаево-Черкесской Республики и включено в Реестр субъектов естественных монополий в топливно-энергетическом комплексе Федеральной антимонопольной службы России (далее - ФАС России).

АО «Газпром газораспределение Черкесск» осуществляет деятельность по сфере транспортировки газа по газораспределительным сетям по установленным тарифам ФАС России и согласованным с Главным управлением Карачаево-Черкесской Республики по тарифам и ценам.

Частью 1 статьи 4 Федерального закона от 17.08.1995 № 147-ФЗ «О естественных монополиях» транспортировка газа по трубопроводам отнесена к сфере деятельности субъектов естественных монополий.

Согласно части 5 статьи 5 Закона о защите конкуренции, доминирующим положением признается положение хозяйствующего субъекта - субъекта естественной монополии на товарном рынке, находящемся в состоянии естественной монополии.

Следовательно, АО «Газпром газораспределение Черкесск» занимает доминирующее положение на рынке оказания услуг по передаче природного газа и осуществляет технологическое присоединение потребителей к газораспределительным сетям в границах балансовой принадлежности газораспределительных сетей АО «Газпром газораспределение Черкесск».

В силу пункта 10 части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц.

Под нарушением порядка ценообразования судом понимается завышение либо занижение хозяйствующим субъектом регулируемых государством цен (тарифов, расценок, ставок и тому подобного) на продукцию, товары либо услуги, предельных цен (тарифов, расценок, ставок и тому подобного), завышение (занижение) установленных надбавок (наценок) к ценам (тарифам, расценкам, ставкам и тому подобному), нарушение установленного порядка регулирования цен (тарифов, расценок, ставок и тому подобного).

Правовые, экономические и организационные основы отношений в области газоснабжения регулируются Федеральным законом от 31.03.1999 N 69-ФЗ "О газоснабжении в Российской Федерации" (далее по тексту - Закон о газоснабжении).

Потребитель газа - лицо, приобретающее газ для собственных бытовых нужд, а также собственных производственных или иных хозяйственных нужд (абзац 11 статьи 2 Федерального закона от 31.03.1999 № 69-ФЗ, абзац 2 пункта 2 Основных положений).

В соответствии со статьей 8 Закона о газоснабжении ценовую политику, принципы формирования цен на газ и тарифов на услуги по его транспортировке по газотранспортным и газораспределительным сетям определяет и устанавливает Правительство Российской Федерации.

В соответствии со статьей 21 Закона о газоснабжении оказание услуг по транспортировке газа по трубопроводам осуществляется в условиях естественной монополии и регулируется в соответствии с законодательством Российской Федерации о естественных монополиях, настоящим Федеральным законом и другими федеральными законами.

В соответствии со статьей 26 Закона о газоснабжении организациям - собственникам систем газоснабжения, поставщикам газа или уполномоченным ими организациям запрещается совершать действия, нарушающие антимонопольное законодательство, в том числе нарушающие установленный нормативными актами порядок ценообразования.

В силу статьи 21 Закона о газоснабжении цены на газ и тарифы на услуги по транспортировке газа подлежат государственному регулированию.

Особенности правоотношений по транспортировке газа между поставщиками, газораспределительными организациями и покупателями урегулированы Правилами № 162, которые обязательны для всех юридических лиц, участвующих в отношениях поставки и транспортировки газа через трубопроводные сети.

Газораспределительные организации (ГРО) - это специализированные республиканские, краевые, областные, городские, межрайонные, сельские организации, занятые развитием и эксплуатацией систем газоснабжения территорий, обеспечением покупателей газом, а также оказывающие услуги по транспортировке газа по своим сетям (абзац третий пункта 3 Правил N 162).

В силу пунктов 8, 31 Правил N 162 порядок и условия транспортировки газа по газотранспортной системе устанавливаются газотранспортной или газораспределительной организацией и оформляются договором в соответствии с указанными Правилами. Поставка и отбор газа осуществляются исключительно на возмездной основе в соответствии с заключенным договором. Условия оплаты транспортировки газа определяются договором транспортировки газа на основании тарифов на его транспортировку, устанавливаемых в порядке, определенном федеральными органами исполнительной власти.

Как видно из материалов дела, при вынесении решения и предписания Управление обязало АО «Газпром газораспределение Черкесск» установить для ОАО «Хабезский гипсовый завод» тариф на транспортировку газа в транзитном потоке в соответствии с пунктом 50 Методических указаний по регулированию тарифов на услуги по транспортировке газа по газораспределительным сетям, утвержденных приказом Федеральной службы по тарифам и ценам от 15.12.2009 № 411-э/7.

Согласно пункту 50 Методических указаний N 411-э/7 потребитель услуг за транспортировку газа в транзитном потоке рассчитывает их стоимость исходя из установленного транзитного тарифа и фактических объемов транспортировки газа при наличии на транзитном газопроводе приборов учета расхода газа. До момента установления для ГРО транзитного тарифа расчет стоимости указанных услуг за транспортировку осуществляется по ранее установленному для данной ГРО тарифу на транспортировку для группы конечных потребителей, с минимальным коэффициентом удельной сложности обслуживания системы газоснабжения, пересчитанному на отношение фактической протяженности транспортировки газа в транзитном потоке к 100 километрам.

Как следует из материалов дела между ООО «Газпром межрегионгаз Пятигорск» и ОАО «Хабезский гипсовый завод» 30.10.2013 был заключен Договор поставки газа № К19-2-0178/14 (л.д.106-114 т.2).

11.04.2017 между ООО «Газпром межрегионгаз Черкесск» и ОАО «Хабезский гипсовый завод» был заключен новый Договор поставки газа № 19-2-0178/17 (л.д.144-154 т.4).

Пунктом 2.6 Договора поставки газа предусмотрено, что договор транспортировки газа с ГРО от границы газотранспортной системы с газораспределительными сетями ГРО до места до места передачи газа, указанного в п.2.4 Договора заключает Поставщик. Условия оплаты транспортировки газа определяются Договором транспортировки газа на основании тарифов на его транспортировку, устанавливаемых в порядке, определенном федеральными органами (л.д.144-145 т.4).

В соответствии с пунктом 5.1 Договора поставки газа, цена на газ по договору (без НДС) на выходе из сетей газораспределения ГРО формируется из регулируемых оптовой цены на газ, рассчитанной по формуле цены газа, утвержденной уполномоченным органом исполнительной власти в сфере государственного регулирования цен (тарифов), платы за снабженческо-сбытовые услуги, тарифа на транспортировку газа по сетям ГРО, определенных в порядке, установленном Правительством Российской Федерации.

АО "Газпром газораспределение Черкесск" является газораспределительной организацией, ОАО "Хабезский гипсовый завод" - выступало в качестве конечного потребителя газа, использующего его для собственных нужд.

Как видно из материалов дела, между ОАО «Хабезский гипсовый завод» и АО «Газпром газораспределение Черкесск» 09.01.2018 заключен Договор возмездного оказания услуг по техническому обслуживанию, аварийно-диспетчерскому обеспечению, ремонту газопроводов (внутренних и наружных), ГРУ газоиспользующих установок котельных, производственных и общественных зданий (производственного назначения) № 91/1, в соответствии с которым АО «Газпром газораспределение Черкесск» осуществляет техническое обслуживание ОАО «Хабезский гипсовый завод», т.е. спорный участок газораспределительных сетей входит в зону обслуживания АО «Газпром газораспределение Черкесск» (л.д.144-149 т.3; л.д.1-6 т.4).

Постановлением Правительства Российской Федерации от 29.12.2000 N 1021 "О государственном регулировании цен на газ и тарифов на услуги по его транспортировке на территории Российской Федерации" утверждены Основные положения формирования и государственного регулирования цен на газ и тарифов на услуги по его транспортировке на территории Российской Федерации (далее - Основные положения № 1021).

Пунктом 7 Основных положений N 1021 установлено, что федеральный орган исполнительной власти в сфере государственного регулирования цен (тарифов) в соответствии с разделом II настоящих Основных положений осуществляет государственное регулирование:

а) оптовых цен на газ, за исключением оптовых цен на природный газ, реализуемый на организованных торгах;

б) тарифов на услуги по транспортировке газа по магистральным газопроводам для независимых организаций;

в) тарифов на услуги по транспортировке газа по газопроводам, принадлежащим независимым газотранспортным организациям;

г) тарифов на услуги по транспортировке газа по газораспределительным сетям;

д) размера платы за снабженческо-сбытовые услуги, оказываемые потребителям газа его поставщиками (при регулировании оптовых цен на газ).

В соответствии с Положением о Федеральной службе по тарифам, утвержденным Постановлением Правительства Российской Федерации от 30.06.2004 N 332, и с Основными положениями формирования и государственного регулирования цен на газ и тарифов на услуги по его транспортировке на территории Российской Федерации, утвержденными Постановлением Правительства Российской Федерации от 29.12.2000 N 1021 "О государственном регулировании цен на газ и тарифов на услуги по его транспортировке на территории Российской Федерации" вопросы рассмотрения ценообразования тарифов на транспортировку газа и их применения находятся в компетенции Федеральной службы по тарифам.

ФАС России утверждает, тарифы на услуги по транспортировке газа по газораспределительным сетям на срок не менее трех и не более пяти лет и определяет порядок их применения.

Приказом ФСТ России от 15.12.2009 № 411-э/7 утверждены Методические указания по регулированию тарифов на услуги по транспортировке газа по газораспределительным сетям.

Принципы регулирования расчета тарифов на услуги по транспортировке газа по газораспределительным сетям, а также особенности их применения на территории Российской Федерации определены Методическими указаниями № 411-э/7.

В силу пункта 4 Методических указаний № 411-э/7 услуги по транспортировке газа оказываются организациями (ГРО), в собственности которых или на иных законных основаниях находятся газораспределительные сети всем потребителям услуг по транспортировке газа, получившим доступ к газораспределительным сетям в соответствии с Постановлением Правительства Российской Федерации от 24.11.1998 № 1370 «Об утверждении Положения об обеспечении доступа организаций к местным газораспределительным сетям».

В соответствии с пунктом 12 Методических указаний № 411-э/7 размер тарифа устанавливается дифференцированно по группам конечных потребителей в зависимости от объемов потребления газа конечным потребителям.

В соответствии с Методическими указаниями на услуги по транспортировке газа по газораспределительным сетям ГРО до сетей конечного потребителя юридического или физического лица, тариф на транспортировку до конечных потребителей устанавливается в зависимости от объемов потребления газа конечными потребителями, размер тарифа на транспортировку устанавливается дифференцированно по группам конечных потребителей согласно приложению № 1 к Методическим указаниям.

Согласно требованиям Методических указаний № 411-э/7 ОАО «Хабезский гипсовый завод», как потребитель газа отнесен к группе 4 классификации конечных потребителей, поскольку объем потребления составляет 1239334 куб.м. в год.

В соответствии с пунктом 18 Методических указаний № 411-э/7 на транспортировку газа, проходящего по газораспределительным сетям ГРО и предназначенного для газоснабжения конечных потребителей, не входящих в зону обслуживания данной ГРО (далее - транспортировка газа в транзитном потоке), устанавливается отдельный тариф Ттр (далее - транзитный тариф).

Таким образом, транспортировка газа в транзитном потоке возникает в случае транспортировки газа конечному потребителю по газораспределительным сетям нескольких ГРО (письмо ФСТ России от 30.04.2014 № 9-362 л.д.51 т.1).

При этом, в соответствии с пунктом 54 Методических указаний № 411-э/7, при расчете транзитных тарифов и определении стоимости услуг по транспортировке газа в транзитном потоке, не учитывается протяженность транспортировки газа по газораспределительным сетям, тарифы на транспортировку газа по которым не установлены.

Учитывая изложенное, в случае, если транспортировка газа конечному потребителю осуществляется по газораспределительным сетям ГРО, для которой установлены тарифы на транспортировку газа и по газораспределительным сетям организации, для которой не установлены тарифы на услуги по транспортировке газа, то стоимость транспортировки газа определяется исходя из утвержденного тарифа на услуги по транспортировке газа ГРО для конечных потребителей.

Кроме того, в соответствии с пунктом 53 Методических указаний, в случае если протяженность транспортировки газа по газораспределительным сетям ГРО, чьи газопроводы непосредственно примыкают к сетям конечного потребителя (кроме населения и конечных потребителей с годовым объемом потребления газа свыше 500 млн. м3, транспортировка газа которым осуществляется по тупиковым газопроводам), составляет менее 100 метров и при этом отношение протяженности транспортировки газа по сетям данной ГРО к протяженности транспортировки газа по сетям конечного потребителя до газоиспользующего оборудования (средневзвешенной протяженности в случае транспортировки газа к нескольким точкам подключения сетей конечного потребителя к газораспределительным сетям) составляет менее 5%, то данная ГРО рассчитывает стоимость услуг за транспортировку газа данному конечному потребителю по установленному для нее транзитному тарифу.

Как следует из материалов дела, актом разграничения эксплуатационной ответственности от 30.07.2015, составленным АО «Газпром газораспределение Черкесск» подтверждается технологическое присоединение подводящего газопровода потребителя к газопроводу ГРО и разграничение протяженности в общем транзитном потоке. Фактически транспортировка газа ОАО «Хабезский гипсовый завод» от АГРС а. Али-Бердуковский производится по сетям, принадлежащим ОАО «Хабезский гипсовый завод», протяженностью 1919 метров и сетям АО «Газпром газораспределение Черкесск», протяженностью 10 метров, непосредственно примыкающих к сетям потребителя, что также подтверждается письмом ООО «Газпром межрегионгаз Пятигорск» от 20.06.2016 № 1-22/1996-СС (л.д.24-25 т.2).

АО «Газпром газораспределение Черкесск» является единственной газораспределительной организацией, осуществляющей транспортировку газа по газопроводам в Карачаево-Черкесской Республике.

Судом установлено и материалами дела подтверждается, что ОАО «Хабезский гипсовый завод» не является газораспределительной организацией, имеющей утвержденный тариф на услуги по транспортировке газа, при этом входит в зону обслуживания АО «Газпром газораспределение Черкесск», в связи с чем основания для применения тарифа по транспортировке газа в транзитном потоке для ОАО «Хабезский гипсовый завод» отсутствуют.

Согласно пункту 35 Методических указаний № 411-э/7 в общей сумме расходов на транспортировку газа могут учитываться расходы на оплату оказываемых другой ГРО (в случае заключения между газораспределительными организациями соответствующих договоров) услуг по транспортировке газа (впоследствии поступающего в газораспределительные сети данной ГРО) в транзитном потоке.

В случае отсутствия договора между двумя ГРО определяющего затраты для установления транзитного тарифа, расчет и установление такого тарифа невозможно, поскольку согласно пункту 36 Методических указаний транзитный тариф определяется как отношение экономически обоснованных расходов по эксплуатации газораспределительных сетей, по которым транспортируется газ в транзитном потоке, и объема транспортировки газа в транзитном потоке.

В случае, если свыше 90% объема транспортировки газа данной ГРО конечным потребителям поступает в транзитном потоке, расходы на оплату оказываемых другой ГРО услуг по транспортировке газа (впоследствии поступающего в газораспределительные сети данной ГРО) в транзитном потоке не учитываются при дифференциации тарифов по группам конечных потребителей.

Исходя из вышеизложенного, следует, что установление тарифа на услуги по транспортировки газа в транзитном потоке, для конечного потребителя - ОА «Гипсовый завод» возможно при наличии двух и более ГРО на территории Карачаево-Черкесской Республики.

Поскольку АО «Газпром газораспределение Черкесск» является единственным ГРО на территории КЧР, договорные отношения по транспортировки газа в транзитном потоке возникнуть не могут.

Приказом ФСТ России от 15.05.2015 № 160-э/23 «Об утверждении тарифов на услуги по транспортировке газа по газораспределительным сетям Карачаево-Черкесской Республики, Республики Ингушетия и Кабардино-Балкарской Республики» утверждены тарифы на услуги по транспортировке газа по газораспределительным сетям АО «Газпром газораспределение Черкесск».

АО «Газпром газораспределение Черкесск» применяло только утвержденный тариф на транспортировку газа и руководствовалось официальными разъяснениями ФСТ России (письмо от 30.04.2014 №9-362).

Суд считает, что для применения транзитного тарифа при расчетах за оказанные услуги по транспортировке газа сторона договора (ОАО «Хабезский гипсовый завод») должна документально подтвердить свое право на применение этого тарифа, чего последней сделано не было.

Как следует из материалов дела, 20.06.2016 ООО «Газпром межрегионгаз Пятигорск» рассмотрев претензию, направило в адрес ОАО «Хабезский гипсовый завод» письмо № 1-22/1996-СС, где указало следующее.

Пунктом 52 Методических указаний № 411-э/7 предусмотрено, что в случае если суммарная протяженность транспортировки газа по газораспределительным сетям ГРО, чьи газопроводы непосредственно примыкают к сетям конечного потребителя, составляет менее 20 % от общей протяженности транспортировки по газораспределительным сетям до сетей указанного конечного потребителя (а для конечных потребителей с годовым объемом потребления свыше 100 млн. м3 - менее 50 % от общей протяженности транспортировки по газораспределительным сетям до сетей указанного конечного потребителя), то данная ГРО рассчитывает стоимость услуг за транспортировку газа в транзитном потоке по установленному для нее транзитному тарифу.

Под транспортировкой газа в транзитном потоке понимается транспортировка газа, проходящего по газораспределительным сетям ГРО и предназначенного для газоснабжения конечных потребителей, не входящих в зону обслуживания данной ГРО (пункты 15, 18 Методических указаний № 411-э/7).

Таким образом, пункт 52 Методических указаний применяется в случае, когда транспортировка газа конечному потребителю осуществляется по сетям двух и более газораспределительных организаций, для которых тарифным органом утверждены тарифы на услуги по транспортировке газа.

На территории Карачаево-Черкесской Республики согласно реестру субъектов естественных монополий в топливно-энергетическом комплексе зарегистрирована одна ГРО - АО «Газпром газораспределение Черкесск», которая осуществляет транспортировку газа конечному потребителя, входящему в зону его обслуживания - ОАО «Хабезский гипсовый завод».

Учитывая изложенное, основания для применения транзитного тарифа в соответствии с пунктом 52 Методических указаний № 411-э/7 отсутствуют (л.д.24-25 т.2).

14.07.2016 ОАО «Хабезский гипсовый завод» направило в адрес ФАС России обращение №132 с просьбой предоставить разъяснения по фактам, изложенным в обращении (правомерность применяемых в отношении Гипсового завода тарифов на услуги по транспортировке газа по газораспределительным сетям).

ФАС России рассмотрела обращение (от 14.07.2016 № 132) и направила в адрес Гипсового завода письмо № АГ/53121/16 от 03.08.2016 , в котором отметила следующее.

В соответствии с пунктом 53 Методических указаний № 411-э/7, если протяженность транспортировки газа по газораспределительным сетям ГРО, чьи газопроводы непосредственно примыкают к сетям конечного потребителя (кроме населения и конечных потребителей с годовым объемом потребления газа свыше 500 млн. м3, транспортировка газа которым осуществляется по тупиковым газопроводам), составляет менее 100 метров и при этом отношение протяженности транспортировки газа по сетям данной ГРО к протяженности транспортировки газа по сетям конечного потребителя до газоиспользующего оборудования составляет менее 5 %, то данная ГРО рассчитывает стоимость услуг за транспортировку газа данному конечному потребителю по установленному для нее транзитному тарифу.

Если протяженность газопровода, принадлежащего ОАО «Газпром газораспределение Черкесск», от ГРС до газопровода ОАО «Хабезский гипсовый завод» составляет 10 м., что составляет менее 5 % от протяженности газопровода ОАО «Хабезский гипсовый завод» 1919 м., то ОАО «Хабезский гипсовый завод» должно оплачивать услуги по транспортировке газа по газораспределительным сетям по тарифу на услуги по транспортировке газа в транзитном потоке.

При этом из пункта 50 Методических указаний № 411-э/7, до момента установления для ГРО транзитного тарифа расчет стоимости указанных услуг за транспортировку осуществляется по ранее установленному для данной ГРО тарифу на транспортировку для группы конечных потребителей, с минимальным коэффициентом удельной сложности обслуживания системы газоснабжения, пересчитанному на отношение фактической протяженности транспортировки газа в транзитном потоке к 100 километрам (л.д.130.131 т.1).

ФАС России рассмотрела обращение (от 14.07.2016 № 132) и направила в адрес Гипсового завода письмо № АГ/11901/17 от 27.02.2017 , в котором сообщила следующее.

Действующие тарифы на услуги по транспортировке газа по газораспределительным сетям АО «Газпром газораспределение Черкесск» утверждены приказом ФСТ России от 15.05.2015 №160-э/23 на 2015-2017 годы.

Вопрос о досрочном пересмотре тарифов на услуги по транспортировке газа по газораспределительным сетям АО «Газпром газораспределение Черкесск» может быть рассмотрен по заявлению общества при предоставлении полного комплекта расчетных и обосновывающих материалов.

Тариф на услуги по транспортировке газа по газораспределительным сетям устанавливается для каждого субъекта регулирования индивидуально исходя из экономически обоснованных расходов, относимых на регулируемый вид деятельности, и объема транспортировки газа по газораспределительным сетям.

Учитывая изложенное, применение АО «Газпром газораспределение Черкесск» тарифов на услуги по транспортировке газа по газораспределительным сетям, утвержденных для АО «Газпром газораспределение Ставрополь» приказом ФСТ России от 29.05.2015 № 206-э/19, не представляется возможным (л.д.41-42 т.3).

Таким образом, тариф на услуги по транспортировке газа по газораспределительным сетям устанавливается для каждого субъекта регулирования индивидуально исходя из экономически обоснованных расходов, относимых на регулируемый вид деятельности, и объема транспортировки газа по газораспределительным сетям (л.д.41-42 т.3).

Представители УФАС по КЧР и Гипсового завода в обоснование своих требований привели довод о наличие транзитного тарифа в Ставропольском крае. Однако на территории данного региона зарегистрировано 32 газораспределительных организации (ГРО).

Более того, ранее возбужденное дело по тому же факту и тем же основаниям УФАС по КЧР уже было вынесено Предупреждение от 01.11.2016 № 2527-2/9, которое было отменено определением от 26.01.2017 (л.д.12-13 т.2).

Само по себе несогласие ОАО «Хабезский гипсовый завод» и Управления с применением АО «Газпром газораспределение Черкесск» тарифа на услуги по транспортировке газа по газораспределительным сетям, утвержденных для ОАО «Хабезский гипсовый завод» приказом ФСТ России от 15.05.2015 №160-э/23 на 2015-2017 годы, не является достаточным основанием, для признания заявителя нарушившим пункт 10 части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции.

Согласно пункту 5 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.06.2008 № 30 "О некоторых вопросах, возникающих в связи с применением арбитражными судами антимонопольного законодательства" антимонопольный орган в ходе контроля за соблюдением антимонопольного законодательства, установив факт злоупотребления хозяйствующим субъектом доминирующим положением (в том числе навязывание цены при заключении договора, неверное применение регулируемых цен (тарифов)), принимает меры по прекращению соответствующего нарушения и обеспечению условий конкуренции, а также по привлечению нарушителей к административной ответственности. Однако необходимо учитывать, что, антимонопольный орган не вправе в рамках своей компетенции разрешать гражданско-правовые споры хозяйствующих субъектов.

Выводы антимонопольного органа о нарушении АО «Газпром газораспределение Черкесск» пункта 10 части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции не соответствуют нормам названного Закона и обстоятельствам дела.

Изложенные обстоятельства свидетельствуют об отсутствии в действиях АО "Газпром газораспределение Черкесск" признаков правонарушения, предусмотренного пунктом 10 части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции.

Исследовав и оценив в порядке статьей 65, 71, ч.5 ст. 200 АПК РФ фактические обстоятельства дела и представленные доказательства в их взаимосвязи и совокупности, суд приходит к выводу о том, что у антимонопольного органа при вышеизложенных обстоятельствах не имелось оснований для принятия оспариваемого решения и предписания.

Согласно части 1 статьи 71 АПК РФ арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств.

В силу статьи 65 АПК РФ лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Таким образом, предъявление любого иска должно иметь своей целью восстановление нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов обратившегося в суд лица.

Согласно части 2 статьи 41 АПК РФ лица, участвующие в деле, должны добросовестно пользоваться всеми принадлежащими им процессуальными правами.

Иных доказательств в подтверждение обоснованности и законности оспариваемого ненормативного правового акта антимонопольным органом не представлено.

Прочие доводы представителя антимонопольного органа судом отклонены как заявленные в отсутствие доказательств и недостаточные для установления факта, имеющего значение для разрешения спора.

Согласно статье 13 Гражданского кодекса РФ ненормативный акт государственного органа может быть признан судом недействительным, если он нарушает гражданские права и охраняемые законом интересы граждан и юридических лиц и не соответствует закону.

В соответствии с частью 2 статьи 201 АПК РФ арбитражный суд, установив, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, принимает решение о признании ненормативного правового акта недействительным, решений и действий (бездействия) незаконными.

При наличии совокупности, установленной статьями 198, 201, Пленумом Верховного суда Российской Федерации и Пленумом Высшего Арбитражного суда Российской Федерации № 6/8 от 01.07.1996 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации", у суда имеются основания для признания требований общества обоснованными.

Поскольку решение Управления по делу о нарушении антимонопольного законодательства от 28.06.2017 № 1537-2/9 признано судом недействительным и отменено, выданное на его основе предписание Управления от 28.06.2017 № 6, также признано судом недействительным и отменено.

При обращении в суд заявителем по платежному поручению от 07.07.2017 № 1665 уплачена в доход федерального бюджета государственная пошлина в размере 6 000 рублей.

Судебные расходы по госпошлине по заявлению согласно статье 110 АПК РФ, пункту 5 информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 13.03.2007 № 117 (в редакции от 11.05.2010 №139) подлежат отнесению на Управление.

Руководствуясь статьями 110, 167-170, 176, 201, 211 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд,

решил:

1. Требования акционерного общества «Газпром газораспределение Черкесск» (ОГРН <***>, ИНН <***>) удовлетворить.

2. Признать недействительными решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Карачаево-Черкесской Республике от 28.06.2017 № 1537-2/9 по делу № 8 о признании акционерное общество «Газпром газораспределение Черкесск» нарушившим пункт 10 части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» и предписание о прекращении нарушения антимонопольного законодательства от 28.06.2017 № 6.

3. Взыскать с Управления Федеральной антимонопольной службы по Карачаево-Черкесской Республике (ИНН <***>, ОГРН <***>, дата государственной регистрации в качестве юридического лица 09.02.2000) в пользу акционерного общества «Газпром газораспределение Черкесск», дата государственной регистрации в качестве юридического лица 23.09.2002) 6 000 рублей в счет возмещения расходов по уплате государственной пошлины, уплаченных платежным поручением от 07.07.2017 № 1665.


Исполнительный лист выдать в соответствии со статьей 319 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Решение Арбитражного суда Карачаево-Черкесской Республики вступает в законную силу по истечении месяца со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

Решение Арбитражного суда Карачаево-Черкесской Республики может быть обжаловано в апелляционном порядке в Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд (Вокзальная ул., 2, г. Ессентуки, Ставропольский край, 357600) в течение месяца после принятия решения через Арбитражный суд Карачаево-Черкесской Республики (Ленина, пр-кт, 9, г. Черкесск, Карачаево-Черкесская Республика, 369000).


Судья Р.М. Биджиева