Постановление от 23 октября 2019 г. по делу № А40-42339/2019

ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

127994, Москва, ГСП-4, проезд Соломенной cторожки, 12

адрес электронной почты: 9aas.info@arbitr.ru

адрес веб.сайта: http://www.9aas.arbitr.ru


ПОСТАНОВЛЕНИЕ

№ 09АП-56634/2019

Дело № А40-42339/19
г. Москва
23 октября 2019 года
Резолютивная часть постановления объявлена 15 октября 2019 года

Постановление изготовлено в полном объеме 23 октября 2019 года

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Суминой О.С.,

судей:

ФИО1, Попова В.И.,

при ведении протокола

секретарем судебного заседания ФИО2,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО "ДИНИКС" на решение Арбитражного суда г. Москвы от 17.07.2019 по делу № А40-42339/19, принятое судьей Ласкиной С.О.

по заявлению ООО "ДИНИКС"

к Центральному Банку РФ

третьи лица: 1.ООО «Моторс», 2.АО «Финансовый брокер «Август»

о признании недействительным решения ЦБ РФ от 23.11.2018г. № 14-8-11/13637 и предписания № 14-8-19/13905 от 30.11.2018г.,

при участии:

от заявителя:

Поповских А.П. по доверенности от 07.11.2018, ФИО3 по доверенности от 07.11.2018 (диплом);

от заинтересованного лица:

ФИО4 по доверенности от 18.04.2019 (диплом), ФИО5 по доверенности от 11.01.2018;

от третьего лица:

1.не явился, извещен; 2.Роганина Н.А. по доверенности от 04.06.2019 (диплом);

У С Т А Н О В И Л:

ООО "ДиНикс" обратилось в арбитражный суд с заявлением к Центральному Банку РФ о признании недействительным решения ЦБ РФ от 23.11.2018г. № 14-8-11/13637 и предписания № 14-8-19/13905 от 30.11.2018г.

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 17.07.2019 требования ООО " ДиНикс " оставлены без удовлетворения.

Не согласившись с принятым по делу судебным актом, ООО " ДиНикс" обратилось в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просило указанное решение суда первой инстанции отменить.

Информация о принятии апелляционной жалобы к производству вместе с соответствующим файлом размещена в информационно-телекоммуникационной сети Интернет на сайте www.kad.arbitr.ru в соответствии положениями части 6 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В судебном заседании Девятого арбитражного апелляционного суда представитель Общества поддержал доводы апелляционной жалобы, просил ее удовлетворить.

В судебном заседании Девятого арбитражного апелляционного суда представитель ответчика возражал относительно удовлетворения апелляционной жалобы.

Представитель третьего лица - АО «Финансовый брокер «Август» поддержал доводы апелляционной жалобы заявителя.

Третье лицо - ООО «Моторс» явку не обеспечило, извещено надлежащим образом.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены в апелляционном порядке

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, Общество с ограниченной ответственностью «Моторс» (далее - «ООО «Моторс») является акционером АО «ФБ «Август».

09.02.2018 Единственный участник ООО «Моторс» принял решение об увеличении уставного капитала ООО «Моторс» за счет вклада третьего лица (ООО «ДиНикс»): земельного участка площадью 64 000 кв. м., кад. №39:03:080902:202.

12.02.2018указанный земельный участок был передан по Акту приема-передачи в качестве оплаты доли в уставном капитале ООО «Моторс».

07.08.2019АО «ФБ «Август» было получено письмо Центрального Банка Российской Федерации (далее - Центральный Банк) №14-8-12/8932. Согласно указанному письму необходимо было произвести действия, направленные на соблюдение требований п. 1 ст. 38.2 Федерального закона №156-ФЗ, то есть действия, направленные на получение согласия Центрального Банка на совершение сделки.

Указанное письмо Центрального Банка было направлено в адрес ООО «ДиНикс».

ООО «ДиНикс» воисполнение требований п. 1 ст. 38.2 Федерального закона №156-ФЗ, направило в Центральный Банк для получения согласия на совершение сделки необходимые документы.

Получив документы и материалы, Центральный Банк отказал ООО «ДиНикс» в предоставлении одобрения на совершение сделки по приобретению доли в ООО «Моторс».

В обоснование своей позиции Центральный Банк сослался на положения подпункт 6.6.1 Инструкции ЦБ РФ от 25.12.2017 №185-И и подпункт 1.6.2 п. 1.6, п. 5.11 Положения Банка России от 28.12.2017 №626-П.

Общество настаивает, что положения, на основании которых Центральный Банк вынес отказ в предоставлении одобрения на совершение сделки, на дату совершения сделки (12.02.2018) еще не вступили в законную силу (дата вступления в законную силу 06.04.2018).

Таким образом, требования подпункта 6.6.1 Инструкции ЦБ РФ от 25.12.2017 №185-И и подпункт 1.6.2 п. 1.6, п. 5.11 Положения Банка России от 28.12.2017 №626-П, не распространяют своё действие на сделки, совершенные до вступления их в законную силу.

В соответствии с Приказом Минфина России от 24.122010 № 186., внесены изменения в учет сделок с недвижимым имуществом. С 2011 года независимо от государственной регистрации прав собственности покупатель принимает объект недвижимости к учету в момент его фактического получения, а продавец списывает его с учета в момент фактического выбытия.

По мнению Общества, в соответствии с указанным Приказом Минфина, моментом фактической оплаты по сделке является дата выбытия имущества из баланса ООО «Диникс» и постановка его на баланс ООО «Моторос», что произошло 12.02.2018 года.

Общество полагает, что требование о получении предварительного согласия (последующего одобрения) на совершение сделки, при фактическом отсутствии нормативного акта, регулирующего порядок получения этого одобрения, свидетельствует о злоупотреблении правом со стороны ЦБ РФ.

Относительно финансового состояние заявителя на дату осуществления сделки, представитель Общества пояснил, что на исследуемый период чистые активы общества на 2018 год существенно превышали уставной капитал. Тогда как Центральный Банк, вынося обжалуемый акты, игнорировал текущее финансовое положение Общества, ссылаясь на показатели 2015-2017 годов.

По мнению заявителя – ООО «ДиНикс», Центральный банк, принимая оспариваемое решение, проигнорировал представленные документы о расчете стоимости чистых активов ООО «ДиНикс» на 31.12.2017 года, на 31..01.2018 года, на 30.09.2018 года, финансовую отчетность ООО «ДиНикс» на 31.01.2018, на 30.09.2018, тогда как именно указанные документы позволяют сделать вывод о текущем и реальном финансовом положении Общества.

Общество настаивает, что финансовое положение ООО «ДиНикс» следует признать устойчивым и позволяющим приобрести соответствующую долю в АО «Финансовый брокер «Август», как на момент совершения сделки, так и на момент вынесения оспариваемого решения.

Ссылаясь на указанные обстоятельства, Общество обратилось в суд с настоящим заявлением.

Согласно п.5 ст.200 АПК РФ с учетом п.1 ст.65 АПК РФ обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие).

Отказывая в удовлетворении заявленного требования, суд пришел к выводу, что оспариваемые решение и предписание приняты Банком России в соответствии с действующим законодательством, в пределах предоставленных полномочий и не нарушают прав и законных интересов заявителя.

Апелляционный суд повторно исследовав и оценив, представленные в дело доказательства, не находит оснований для переоценки выводов суда первой инстанции по примененным нормам материального права и переоценке фактических обстоятельств дела ввиду следующего.

Отказывая в удовлетворение заявленных требований, суд правомерно и обосновано исходил из следующего.

В соответствии с пунктом 2 статьи 38.2 Федерального закона «Об инвестиционных фондах» (далее - Закон об инвестиционных фондах) установление юридическим или физическим лицом в результате осуществления одной или нескольких сделок прямого либо косвенного (через третьих лиц) контроля в отношении акционеров (участников) управляющей компании, владеющих более 10 процентами акций (долей) управляющей компании (далее - установление контроля в отношении акционеров (участников) управляющей компании) требует предварительного согласия Банка России.

Указанное требование введено Федеральным законом от 29.07.2017 № 281-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в части совершенствования обязательных требований к учредителям (участникам), органам управления и должностным лицам финансовых организаций» (далее - Закон № 281-ФЗ), вступившим в силу 28.01.2018.

ООО «ДиНикс» приобрело 99,99 % долей в уставном капитале ООО «Моторс», путем внесения в уставный капитал недвижимого имущества (земельный участок с кадастровым номером 39:03:080902:202), о чем 19.04.2018 в Едином государственном реестре юридических лиц сделана соответствующая запись (на основании поданного 12.04.2018 заявления об изменениях, вносимых в учредительные документы).

ООО «Моторс», в свою очередь, является владельцем 70 % акций АО Финансовый брокер «Август» (ОГРН <***>, далее - АО «ФБ «Август»), осуществляющего деятельность на основании лицензии управляющей компании от 21.01.2003 № 21-000-1-00105 (вправе осуществлять доверительное управление в том числе пенсионными средствами негосударственных пенсионных фондов, средствами страховых компаний, компенсационными фондами саморегулируемых организаций).

В соответствии с пунктом 12 статьи 21 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» доля или часть доли в уставном капитале общества переходит к ее приобретателю с момента внесения соответствующей записи в единый государственный реестр юридических лиц.

Таким образом, ООО «ДиНикс» 19.04.2018 был установлен контроль в отношении ООО «Моторс», являющегося акционером управляющей компании АО ФБ «Август».

Вместе с тем, совершение после 28.01.2018 (дата вступления в силу Закона № 281-ФЗ) сделки, направленной на установление контроля в отношении акционера управляющей компании, в соответствии со статьей 38.2 Закона об инвестиционных фондах, требовало одобрения Банка России.

Порядок направления в Банк России ходатайства о получении предварительного согласия (последующего одобрения) Банка России на совершение сделки (сделок), в том числе направленных на установление контроля в отношении акционеров (участников) управляющей компании, форма такого ходатайства, перечень прилагаемых к нему документов и сведений и порядок получения предусмотренного статьей предварительного согласия (последующего одобрения) Банка России установлены вступившей в силу 06.04.2018 Инструкцией Банка России от 25.12.2017 № 185-И (далее -Инструкция № 185-И).

Пунктом 5.1.3 Инструкции № 185-И установлено, что после совершения сделки (сделок) по установлению контроля в отношении акционеров (участников) финансовой организации, в случае подачи ходатайства о получении последующего согласия (одобрения) Банка России на установление контроля в отношении акционеров (участников) финансовой организации до даты направления Банком России предписания об устранении нарушения может быть получено последующее согласие (одобрение) Банка России на совершение сделки (сделок).

Предварительное согласие Банка России на приобретение 99,99 % долей в уставном капитале ООО «Моторс» в нарушение статьи 38.2 Закона об инвестиционных фондах ООО «ДиНикс» не было получено. Заявитель обратился в Банк России за получением согласия только 20.09.2018. Таким образом, Банком России рассматривалось ходатайство ООО «ДиНикс» о получении последующего согласия (одобрения) указанной сделки.

В соответствии с пунктом 6 статьи 38.2 Закона об инвестиционных фондах Банк России отказывает в предоставлении предварительного согласия (последующего одобрения) на совершение сделки в случае выявления неудовлетворительного финансового положения лица, совершающего сделку, направленную на установление контроля в отношении акционеров (участников) управляющей компании (пункт 1 пункта 6 статьи 38.2 Закона об инвестиционных фондах).

Аналогичное основание отказа содержится в пункте 6.6.1 Инструкции № 185-И.

Банк России также отказывает в предоставлении предварительного согласия (последующего одобрения) на совершение сделки в случае несоответствия лица, совершающего сделку, направленную на установление контроля в отношении акционеров (участников) управляющей компании, требованиям, установленным пунктом 1 статьи 38.1 Закона об инвестиционных фондах (подпункт 3 пункта 6 статьи 38.2 Закона об инвестиционных фондах).

В соответствии с пунктом 1 статьи 38.1 Закона об инвестиционных фондах лицом, имеющим право прямо или косвенно распоряжаться более 10 процентами акций (долей), составляющих уставный капитал управляющей компании, не может являться лицо, не соответствующее требованиям к финансовому положению, устанавливаемым Банком России Требования к финансовому положению прямых или косвенных владельцев управляющей компании установлены Положением Банка России от 28.12.2017 № 626-П (далее - Положение № 626-П).

В соответствии с абзацами 1 и 4 пункта 5.1 Положения № 626-П анализ финансовых показателей деятельности, а также проверка соответствия иным требованиям, предъявляемым к финансовому положению юридического лица, проводится за три последних завершенных финансовых года на каждую годовую отчетную дату и на последнюю отчетную дату, предшествующую дате оплаты (последней дате оплаты, если она осуществлялась несколькими этапами) по сделке, направленной на приобретение акций (долей) финансовой организации и (или) на установление контроля в отношении акционеров (участников) финансовой организации, а также на последнюю отчетную дату, предшествующую дате представления документов.

Из представленной в составе ходатайства ООО «ДиНикс» выписки из Единого государственного реестра недвижимости в отношении имущества (земельного участка с кадастровым номером 39:03:080902:202), внесенного в уставный капитал акционера АО «ФБ «Август» (ООО «Моторс»), установлено, что переход права собственности на имущество, внесенное в качестве вклада в уставный капитал, зарегистрирован 08.05.2019.

Из взаимосвязанного толкования статей 131 и 223 Гражданского кодекса Российской Федерации следует, что право собственности на недвижимое имущество возникает с момента регистрации права уполномоченным органом. Таким образом, датой оплаты доли Заявителя в уставном капитале ООО «Моторс» является 08.05.2019.

На основании пункта 5.1 Положения № 626-П Банк России провел оценку финансового положения Заявителя за три последних завершенных финансовых года, предшествующих указанной дате (2015-2017 годы).

Банком России также дополнительно учитывались показатели промежуточной бухгалтерской отчетности по состоянию на 31.01.2018, представленной ООО «ДиНикс» в составе ходатайства.

Каких-либо иных документов, свидетельствующих о значимых фактах хозяйственной жизни после 31.12.2017 до даты совершения оплаты по сделке, учет которых мог бы повлиять на оценку финансового положения, Заявителем не представлено.

Правовые основания для оценки финансового положения Заявителя на дату представления ходатайства (т.е. после совершения сделки по приобретению прямого или косвенного владения управляющей компанией), применения иного порядка оценки (исходя из сопоставления с размером приобретенных долей ООО «Моторс»), а также учета расчета чистых активов Заявителя по состоянию на 30.09.2018 отсутствуют.

В соответствии с пунктом 6.1 Положения № 626-П к самостоятельным основаниям для признания финансового положения юридического лица неудовлетворительным относятся:

недостаточность скорректированных чистых активов (собственных средств) (пункт 6.1.1 Положения № 626-П);

невыполнение требований, предъявляемых к финансовому положению (пункт 6.1.2 Положения № 626-П);

несоблюдениенеобходимогоуровняфинансовойустойчивости, платежеспособности, эффективности использования оборотного капитала (деловой активности), доходности и финансового результата (рентабельности) (пункт 6.1.3 Положения № 626-П);

несоблюдение требований, предъявляемых к составу и (или) оформлению документов, установленных Положением № 626-П (пункт 6.1.4 Положения № 626-П).

Банком России установлено, что Заявителем не исполнялись требования к стоимости чистых активов, установленные статьей 30 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» Кроме того, при анализе представленных ООО «ДиНикс» документов Банком России установлено несоблюдение Заявителем необходимого уровня финансовой устойчивости, платежеспособности, эффективности использования оборотного капитала (деловой активности), доходности и финансового результата (рентабельности).

Для оценки финансового положения юридического лица по указанным направлениям используются финансовые показатели (коэффициенты), приведенные в пункте 1 Приложения 1 к Положению № 626-П, порядок расчета которых и содержание установлены пунктом 2 Приложения 1 к Положению № 626-П.

ООО «ДиНикс» в анализируемом периоде имел отрицательные значения и значения, свидетельствующие о его финансовой неустойчивости, по следующим показателям (коэффициентам): коэффициент обеспеченности собственными оборотными средствами (К2); коэффициент текущей ликвидности (КЗ); степень платежеспособности (К4); рентабельность продаж по прибыли от реализации (К7); рентабельность собственного капитала (К8); рентабельность активов (К9).

Коэффициент обеспеченности собственными оборотными средствами (К2) определяется как отношение собственных средств в обороте ко всей величине оборотных средств и показывает степень обеспеченности хозяйственной деятельности собственными оборотными средствами, необходимую для гарантирования финансовой устойчивости.

Коэффициент обеспеченности собственными оборотными средствами (К2) Заявителя в анализируемом периоде имел отрицательные значения. Отрицательное значение данного показателя (коэффициента) свидетельствует о формировании оборотных, а также части внеоборотных активов за счет заемных источников и указывает на неудовлетворительный уровень финансовой устойчивости ООО «ДиНикс».

Коэффициент текущей ликвидности (КЗ) определяется как отношение суммы всех оборотных средств в виде запасов, исключая находящиеся в залоге по договору, краткосрочной дебиторской задолженности, исключая просроченную задолженность, краткосрочных финансовых вложений, денежных средств и денежных эквивалентов, исключая находящиеся в залоге, прочих оборотных активов к текущим обязательствам и показывает, насколько текущие обязательства покрываются оборотными активами, или платежные возможности юридического лица при условии своевременных расчетов с дебиторами, благоприятной реализации готовой продукции и продажи прочих элементов материальных оборотных средств.

Значение коэффициента текущей ликвидности менее 1 свидетельствует о том, что текущие обязательства ООО «ДиНикс» не покрываются оборотными активами.

Степень платежеспособности (К4) определяется как отношение суммы обязательств юридического лица к величине средней выручки, рассчитываемой как отношение выручки, полученной юридическим лицом за отчетный период, к количеству дней в отчетном периоде, и характеризует общую ситуацию с платежеспособностью юридического лица, объемами его заемных средств и сроками возможного погашения задолженности юридического лица перед его кредиторами за счет выручки.

Увеличение коэффициента К4 в течение анализируемого периода свидетельствует об увеличении сроков возможного погашения задолженности перед кредиторами, что, в свою очередь указывает на неудовлетворительную платежеспособность Заявителя.

Рентабельность продаж по прибыли от реализации (К7) определяется как отношение прибыли от продаж к выручке и показывает размер прибыли на рубль реализованной продукции, то есть степень окупаемости затрат.

Отрицательная динамика этого показателя должна рассматриваться как неэффективная хозяйственная деятельность юридического лица, которая является результатом высоких затрат на рубль продукции, нерационального использования производственных ресурсов, снижения объема производства, влияющих на изменение рентабельности продаж Рентабельность собственного капитала (К8) определяется как отношение прибыли до налогообложения к собственному капиталу и показывает эффективность использования собственного капитала.

Рентабельность активов (К9) определяется как отношение прибыли до налогообложения к средней за отчетный период величине активов и показывает сколько прибыли до налогообложения приходится на рубль стоимости активов, а также эффективность управления имеющимся капиталом.

Все показатели рентабельности (К7, К8, К9) ООО «ДиНикс» в анализируемом периоде принимали отрицательные значения, что свидетельствует о неэффективной хозяйственной деятельности Заявителя.

Таким образом, значения подлежащих анализу в соответствии с Положением № 626-П показателей объективно отражают неспособность Заявителя к моменту совершения сделки погашать текущие обязательства за счет оборотных активов, а также очевидную недостаточность собственных средств ООО «ДиНикс» для финансирования текущей деятельности.

В данной связи у Банка России имелись основания для признания финансового положения Заявителя неудовлетворительным, и, соответственно, для принятия решения от 23.11.2018 № 14-8-11/13637 об отказе в предоставлении одобрения на совершение сделки по установлению контроля в отношении ООО «Моторс», являющегося акционером АО «ФБ «Август».

Поскольку по результатам рассмотрения ходатайства ООО «ДиНикс»Банком России установлено неустранимое несоответствие ООО «ДиНикс» требованиям Закона об инвестиционных фондах, Банком России вынесено предписание от 30.11.2018 № 14-8-19/13905 с требованием совершить сделку (сделки), направленную (направленные) т отчуждение долей ООО «Моторс» (акционера АО «ФБ «Август»), которые были приобретены с нарушением требований пункта 1 статьи 38.2 Закона об инвестиционных фондах.

Согласно пункту 10 статьи 38.2 Закона об инвестиционных фондах при обнаружении Банком России нарушения лицом, совершившим сделку (сделки) по приобретению прямого или косвенного владения управляющей компанией, требований Закона об инвестиционных фондах и принятого Е соответствии с ним нормативного акта Банка России о получении предварительного согласия (последующего одобрения) Банка России ж совершение указанной сделки (сделок) Банк России в установленном им порядке составляет предписание об устранении такого нарушения и направляет его указанному лицу.

В соответствии с пунктом 3 статьи 38.1 Закона об инвестиционные фондах при установлении неудовлетворительного финансового положения лиц, имеющих право прямо или косвенно распоряжаться акциями (долями управляющей компании, Банк России в установленном им порядке направляет указанным лицам предписание с требованием об устранении нарушений (или) уменьшении участия указанных лиц в уставном капитале управляющей компании до размера, не превышающего 10 процентов акций (долей управляющей компании, либо об устранении нарушений и (или) совершения сделки (сделок), направленной на прекращение контроля в отношении акционеров (участников) управляющей компании.

Принимая во внимание вышеизложенное, суд пришел к правомерному выводу об отсутствии оснований для признания оспариваемого предписания недействительным.

Учитывая изложенное, апелляционный суд поддерживает вывод суда первой инстанции об отсутствии совокупности условий, необходимых для удовлетворения заявленных требований.

Доводы заявителя апелляционной жалобы об обратном достаточными и неоспоримыми доказательствами не подтверждены, в виду чего судом отклоняются как необоснованные.

При названных обстоятельствах, апелляционный суд считает, что оснований для отмены решения суда первой инстанции не имеется.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

П О С Т А Н О В И Л :

решение Арбитражного суда г.Москвы от 17.07.2019 по делу № А40-42339/19 оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья: О.С. Сумина

Судьи: В.И. Попов

С.М. Мухин

Телефон справочной службы суда – 8 (495) 987-28-00.