Постановление от 27 февраля 2023 г. по делу № А40-111639/2022

АРБИТРАЖНЫЙ СУД МОСКОВСКОГО ОКРУГА

ул. Селезнёвская, д. 9, г. Москва, ГСП-4, 127994, официальный сайт: http://www.fasmo.arbitr.ru e-mail: info@fasmo.arbitr.ru


ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Москва

27.02.2023 Дело № А40-111639/2022

Резолютивная часть постановления объявлена 21.02.2023 Полный текст постановления изготовлен 27.02.2023

Арбитражный суд Московского округа в составе:

председательствующего-судьи Петропавловской Ю.С., судей: Холодковой Ю.Е., Шевченко Е.Е., при участии в заседании: от ООО «ФОТОН»: ФИО1 по доверенности от 10.01.23, паспорту;

от Федеральной антимонопольной службы: ФИО2 по доверенности от 22.12.2022, удостоверению;

от ПАО «Россети Центр»: ФИО3 по доверенности от 01.12.2022, паспорту;

от АО «Россети Цифра»: ФИО4 по доверенности от 24.05.2022, паспорту; от ООО «Связьсервис»: не явился, извещён;

от АО «Квант-Телеком»: не явился, извещён; от ПАО «Ростелеком»: не явился, извещён;

от ПАО «ФСК - Россети»: ФИО5 по доверенности от 14.12.2022, паспорту;


рассмотрев 21.02.2023 в судебном заседании кассационную жалобу ООО «ФОТОН»

на решение от 13 сентября 2022 года Арбитражного суда города Москвы

на постановление от 15 ноября 2022 года Девятого апелляционного арбитражного суда

по делу № А40-111639/2022 по заявлению ООО «ФОТОН» к Федеральной антимонопольной службе,

третьи лица: ПАО «Россети Центр», АО «Россети Цифра», ООО «Связьсервис», АО «Квант-Телеком», ПАО «Ростелеком», ПАО «Россети»

о признании незаконным бездействия,

УСТАНОВИЛ:

ООО «ФОТОН» (далее - общество) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с заявлением о признании незаконным бездействия Федеральной антимонопольной службы (далее - ФАС России), выразившегося в неисполнении обязанности по осуществлению контроля за исполнением предписания, выданного по итогам рассмотрения дела № 11/01/10-40/2019 о нарушении антимонопольного законодательства.

В качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, в деле участвуют ПАО «Россети Центр», АО «Россети Цифра», ООО «Связьсервис», АО «Квант-Телеком», ПАО «Ростелеком», ПАО «Россети».

Решением Арбитражного суда города Москвы от 13 сентября 2022 года, оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 15 ноября 2022 года, отказано в удовлетворении требований общества.

В кассационной жалобе общество просит отменить данные судебные акты, ссылаясь на неправильное применение судами норм материального права, направить дело на новое рассмотрение.

В судебном заседании представитель общества поддержал доводы, изложенные в кассационной жалобе, представители Федеральной


антимонопольной службы, ПАО «Россети Центр» возражали против удовлетворения кассационной жалобы по основаниям, изложенным в отзывах (приобщены к материалам дела), представитель АО «Россети Центр» возражал против удовлетворения кассационной жалобы.

Иные лица, извещенные надлежащим образом о дате, месте и времени судебного разбирательства в суде кассационной инстанции, своих представителей не направили, что в силу положений части 3 статьи 284 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) не является препятствием для рассмотрения кассационной жалобы в их отсутствие.

От АО «Квант-Телеком» поступил отзыв с поддержкой доводов, изложенным в кассационной жалобе.

До рассмотрения кассационной жалобы по существу от ПАО «ФСК - Россети» поступило ходатайство о процессуальном правопреемстве на основании статьи 48 АПК РФ в связи с реорганизацией ПАО «Россети» в форме присоединения к ПАО «ФСК - Россети».

Изучив доводы заявления и приложенные к нему документы, суд кассационной инстанции, совещаясь на месте, считает ходатайство соответствующим положениям статьи 48 АПК РФ и подлежащим удовлетворению, в связи с чем определил: заменить в порядке процессуального правопреемства ПАО «Россети» на ПАО «ФСК - Россети».

Изучив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы, отзывов на нее, проверив в порядке статьи 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правильность применения судами первой и апелляционной инстанций норм материального и процессуального права, кассационная инстанция не находит оснований для изменения или отмены обжалуемых судебных актов в связи со следующим.

Арбитражные суды установили, что решением ФАС России 24.05.2021 по делу № 11/01/10-40/2019 о нарушении антимонопольного законодательства (далее - Решение ФАС России) установлен факт нарушения ПАО «Россети Центр» пункта 1 части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ


«О защите конкуренции» (далее - Закон о защите конкуренции), выразившегося в установлении и поддержании монопольно высокой цены (тарифа) на услугу по предоставлению мест креплений на воздушных линиях электропередачи для размещения оптического кабеля (далее - Услуга).

По итогам рассмотрения указанного дела, 24.05.2021 ПАО «Россети Центр» было выдано обязательное к исполнению предписание № ПИ/43187/21 (далее - Предписание ФАС России), в соответствии с которым ПАО «Россети Центр» было указано на необходимость, в частности:

- разработать и опубликовать в течение 20 календарных дней с даты получения настоящего предписания порядок формирования тарифов на услугу по предоставлению доступа к инфраструктуре для размещения сетей электросвязи в соответствии с пунктами 38, 39 Правил недискриминационного доступа к инфраструктуре для размещения сетей электросвязи, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 29.11.2014 № 1284 (далее - Правила № 1284);

- в течение 20 календарных дней с даты получения настоящего предписания установить экономически обоснованные тарифы на услугу по предоставлению доступа к инфраструктуре для размещения сетей электросвязи.

Определениями ФАС России от 15.06.2021 № ПИ/48869/21 и от 29.07.2021 № ПИ/63314/21 по ходатайствам ПАО «Россети Центр» (письма от 01.06.2021 № Юр/6404500-SC, вх. № 91071-ЭП/21 от 02.06.2021; от 09.06.2021 № Юр/6404500- SC, вх. № 95994-ЭП/21 от 09.06.2021; от 26.07.2021 № Юр/6404505-SC, вх. № 125423-ЭП/21 от 27.07.2021) срок исполнения предписания был продлен антимонопольным органом до 01.08.2021 и соответственно до 01.10.2021.

Полагая, что ФАС России допущено бездействие, выразившееся в неосуществлении контроля за надлежащим исполнением указанного предписания, общество обратилось в арбитражный суд с соответствующим требованием.

Отказывая в удовлетворении требований, суды руководствовались следующими обстоятельствами.

Письмом от 30.09.2021 № МР1-ЦА/8/2/1516 (вх. от 30.09.2021 № 164197-


ЭП/21) ПАО «Россети Центр» в адрес ФАС России были направлены документы во исполнение Предписания ФАС России, в частности, копия приказа ПАО «Россети Центр» от 28.09.2021 № 430-ЦА об утверждении тарифов на размещение линий связи на воздушных линиях электропередачи, копия выписки из протокола заседания Правления ПАО «Россети» от 21.09.2021 № 1088/1, копия Методических рекомендаций по формированию цены на предоставление доступа сторонним лица к воздушным линиям электропередачи для размещения ВОЛС и т.д.

По итогам анализа представленных ПАО «Россети Центр» документов ФАС России было установлено, что выданное по итогам рассмотрения дела № 11/01/10-40/2019 о нарушении антимонопольного законодательства предписание исполнено, о чем в адрес ПАО «Россети Центр» было направлено письмо от 21.03.2022 № ПИ/23794/22.

Помимо указанного, ФАС России было рассмотрено и заявление ООО «Фотон» от 21.03.2022 № 12 (вх. от 21.03.2022 № 49119-ЭП/22) об обязании ПАО «Россети Центр» исполнить в полном объеме Предписание ФАС России: письмом ФАС России от 14.04.2022 № 11/37078/22 Обществу было сообщено, что решением правления ПАО «Россети Центр» от 28.09.2021 № 30/21 утвержден разработанный в соответствии с пунктами 38, 39 Правил № 1284 порядок формирования тарифа за предоставление доступа к инфраструктуре и приказом от 28.09.2021 № 430-ЦА установлены новые тарифы на Услугу, а также, что установленный ПАО «Россети Центр» тариф на Услугу не превышает сумму необходимых для производства и реализации расходов и необходимой прибыли.

Пунктом 38 Правил № 1284 установлено, что тарифы на доступ к инфраструктуре в сопоставимых условиях устанавливаются владельцем инфраструктуры равными для всех пользователей инфраструктуры; заинтересованных в доступе к определенному виду объектов инфраструктуры или их части и предполагающих использовать объекты инфраструктуры или их часть, на уровне, обеспечивающем компенсацию экономически обоснованных затрат и необходимой прибыли.


Как следует из пункта 2.3 Методических рекомендаций по формированию цены на предоставление доступа сторонним лицам к высоковольтным линиям для размещения ВОЛС, являющихся приложением к решению Правления ПАО «Россети Центр», утвержденного протоколом от 28.09.2021 № 30/21, которые были также направлены в адрес ФАС России во исполнение предписания, определение затрат на обеспечение целостности ВОЛС сторонних лиц осуществляется по следующей формуле: - Зволс = Ссмр х Днар)/12, где:

- Ссмр - стоимость демонтажа и строительно-монтажных работ по подвесу определенного типа ВОЛС в зоне размещения используемой высоковольтной линии,

- Днар - доля нарушения целостности ВОЛС при работах на ВЛ, связанных с техническим обслуживанием и ремонтом линий электропередачи, реконструкцией, модернизацией и новом строительством линий электропередачи.

Согласно договорам ПАО «Россети Центр», заключенным с операторами связи на предоставление доступа к инфраструктуре, обязанность по осуществлению переустройства линий связи в случае капитального ремонта или переноса опор воздушных линий электропередачи возложена на владельца инфраструктуры, т.е. на ПАО «Россети Центр».

Суды исходили из части 4 статьи 6 Федерального закона от 07.07.2003 № 126-ФЗ «О связи», согласно которой переустройство или перенос линий связи оператора осуществляются заказчиком строительства за свой счет в случае наличия соответствующего соглашения.

Соответственно, в тех случаях, когда обязанность по переносу и переустройству линий связи согласно договорам на доступ к инфраструктуре возложена на владельца инфраструктуры и такие работы владельцем инфраструктуры фактически производятся, включение в состав тарифа на Услугу таких затрат не противоречит законодательству в сфере связи и Правилам № 1284.

Суды указали, что ФАС России, принимая решение по итогам рассмотрения дела о нарушении антимонопольного законодательства, не


определяет размер тарифа, подлежащий установлению, а лишь выявляет факт нарушения антимонопольного законодательства и указывает на необходимость его устранения.

Исходя из положений статьи 51 Закона о защите конкуренции, антимонопольный орган осуществляет контроль за исполнением выданных предписаний. Неисполнение в срок предписания по делу о нарушении антимонопольного законодательства, в рамках которого был установлен факт злоупотребления хозяйствующим субъектом доминирующим положением, влечет административную ответственность, предусмотренную ч. 2.2 ст. 19.5 КоАП РФ.

Суды пришли к выводу, что с учетом всех обстоятельств дела в рассматриваемом случае, вопреки доводам ООО «Фотон» об обратном, ФАС России бездействия в части осуществления контроля за исполнением выданного по итогам рассмотрения дела № 11/01/10-40/2019 о нарушении антимонопольного законодательства предписания не допущено.

Выводы судов основаны на обстоятельствах, установленных в результате оценки доказательств и на правильном применении норм материального и процессуального права с учетом таких обстоятельств.

Доводы кассационной жалобы о том, что суды ссылались на судебные акты по делу Арбитражного суда Ярославской области № А82-15189/2020, которые отменены в части постановлением арбитражного суда кассационной инстанции от 05.12.2022, с учетом всех установленных судами обстоятельств не опровергают выводы судов по настоящему спору.

Доводы кассационной жалобы отклоняются, поскольку свидетельствуют о несогласии с установленными судами обстоятельствами и оценкой доказательств и направлены на их переоценку, что находится за пределами компетенции и полномочий арбитражного суда кассационной инстанции, определенных положениями статей 286, 287 АПК РФ.

Оснований, предусмотренных статьей 288 АПК РФ, для отмены обжалуемых судебных актов не имеется.


Учитывая изложенное и руководствуясь статьями 176, 284-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

заменить в порядке процессуального правопреемства ПАО «Россети» на ПАО «ФСК - Россети».

решение Арбитражного суда города Москвы от 13 сентября 2022 года и постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 15 ноября 2022 года по делу № А40-111639/2022 оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Председательствующий-судья Ю.С. Петропавловская

Судьи Ю.Е. Холодкова

Е.Е. Шевченко