Постановление от 30 августа 2023 г. по делу № А10-1371/2023

Четвертый арбитражный апелляционный суд

672007, Чита, ул. Ленина 145

http://4aas.arbitr.ru



П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

Дело № А10-1371/2023
г. Чита
30 августа 2023 года
Резолютивная часть постановления объявлена 23 августа 2023 года.

Полный текст постановления изготовлен 30 августа 2023 года.


Четвертый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Сидоренко В.А.,

судей Антоновой О.П., Кайдаш Н.И.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1,

рассмотрев в открытом судебном заседании с использованием системы видеоконференц-связи при содействии Арбитражного суда Республики Бурятии с участием судьи Мантурова В.С. при ведении протокола совершения отдельного процессуального действия секретарем судебного заседания ФИО2 апелляционную жалобу Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Бурятия на решение Арбитражного суда Республики Бурятия от 19 июня 2023 года по делу № А10-1371/2023 по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Серво» (ОГРН <***>, ИНН <***>) к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Республике Бурятия (ОГРН <***>, ИНН <***>) о признании недействительными решение по результатам рассмотрения жалобы участника закупки №003/06/49-1064/2022 от 12 января 2023 года в части, предписания об устранении нарушений №003/06/49-1064/2022,

в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, в деле участвуют: муниципальное учреждение «Комитет городского хозяйства администрации г. Улан-Удэ» (ОГРН <***>, ИНН <***>), муниципальное учреждение «Управление по муниципальным закупкам администрации г. Улан-Удэ» (ОГРН <***>, ИНН <***>), общество с ограниченной ответственностью «Тон» (ОГРН <***>, ИНН <***>),


при участии в судебном заседании:

от Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Бурятия – ФИО3 – представителя по доверенности от 12 октября 2022 года,

от общества с ограниченной ответственностью «Серво» – ФИО4 – представителя по доверенности от 17 апреля 2023 года,

от муниципального учреждения «Комитет городского хозяйства администрации г. Улан-Удэ» – не явился, извещен,

от муниципального учреждения «Управление по муниципальным закупкам администрации г. Улан-Удэ» – не явился, извещен,

от общества с ограниченной ответственностью «Тон» – не явился, извещен,



установил:

общество с ограниченной ответственностью «Серво» (далее – заявитель, общество или ООО «Серво») обратилось в Арбитражный суд Республики Бурятия к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Республике Бурятия (далее – Бурятское УФАС России, Управление или антимонопольный орган) с заявлением о признании недействительными решение по результатам рассмотрения жалобы участника закупки № 003/06/49-1064/2022 от 12 января 2023 года в части, предписания об устранении нарушений № 003/06/49-1064/2022.

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены: муниципальное учреждение «Комитет городского хозяйства администрации г. Улан-Удэ» (далее – МУП «КГХ»), муниципальное учреждение «Управление по муниципальным закупкам администрации г. Улан-Удэ» (далее – МУ «Управление по муниципальным закупкам»), общество с ограниченной ответственностью «Тон» (далее – ООО «Тон»).

Решением Арбитражного суда Республики Бурятия от 19 июня 2023 года признаны недействительными решение в части признания заказчика нарушившим пункт 1 части 1 статьи 33, пункт 1 части 2 статьи 42 Федерального закона от 05 апреля 2013 года № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее – Закон № 44), и предписание от 12 января 2022 года, вынесенные Бурятским УФАС России по результатам рассмотрения жалобы участника закупки № 003/06/49-1064/2022, как не соответствующие положениям Закона № 44-ФЗ.

Не согласившись с решением суда первой инстанции, антимонопольный орган обжаловал его в апелляционном порядке. Заявитель апелляционной жалобы ставит вопрос об отмене решения суда первой инстанции, выражая своё несогласие с ним, по мотивам, изложенным в жалобе.

В судебном заседании представитель антимонопольного органа поддержала доводы апелляционной жалобы.

МУ «Управление по муниципальным закупкам» в представленном письменном отзыве на апелляционную жалобу просит отменить обжалуемое решение и принять по делу новый судебный акт с отказом в удовлетворении заявленных требований.

ООО «Серво» отзыв на апелляционную жалобу не представило.

Представитель ООО «Серво» в судебном заседании выразил не согласие с доводами апелляционной жалобы.

МУП «КГХ», ООО «Тон» отзывы на апелляционную жалобу не представили.

О месте и времени рассмотрения апелляционной жалобы, лица, участвующие в деле, извещены надлежащим образом в порядке, предусмотренном главой 12 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ), что подтверждается отчетом о публикации на официальном сайте Арбитражных судов Российской Федерации в сети «Интернет» (https://kad.arbitr.ru) определения о принятии апелляционной жалобы к производству, однако МУП «КГХ», МУ «Управление по муниципальным закупкам» и ООО «Тон» явку своих представителей в судебное заседание не обеспечили.

В соответствии с частью 2 статьи 200 АПК РФ неявка лиц, участвующих в деле, надлежащим образом извещенных о месте и времени судебного заседания, не является препятствием для рассмотрения дела.

Четвертый арбитражный апелляционный суд, рассмотрев дело в порядке главы 34 АПК РФ, проанализировав доводы апелляционной жалобы и отзыва на неё, изучив материалы дела, выслушав представителей антимонопольного органа и ООО «Серво», проверив правильность применения судом первой инстанции норм процессуального и материального права, пришел к следующим выводам.

Как установлено судом первой инстанции и следует из материалов дела, что 07 декабря 2022 года на официальном сайте в единой информационной системе опубликовано извещение о проведении аукциона № 0302300048722001117.

Наименование объекта закупки – Выполнение работ по благоустройству общественной территории (Бульвар «Сиреневый») в г. Улан-Удэ. Начальная (максимальная) цена контракта – 28 915 350 рублей.

В соответствии с протоколом подведения итогов определения поставщика заявка ООО «Тон» отклонена.

29 декабря 2022 года в Бурятское УФАС России поступила жалоба ООО «Тон» на действия заказчика, уполномоченного органа, комиссии по осуществлению закупок.

По результатам рассмотрения жалобы Бурятским УФАС России вынесено решение № 003/06/49-1064/2022 от 12 января 2023 года, в соответствии с которым Комиссия Бурятского УФАС России решила:

1. Жалоба ООО «Тон» признана необоснованной.

2. Заказчик МУ «Комитет городского хозяйства администрации г. Улан-Удэ» признан нарушившим пункт 1 части 1 статьи 33, пункт 1 части 2 статьи 42 Закона № 44-ФЗ.

В тот же день, комиссией Бурятского УФАС России на основании указанного решения от 12 января 2023 года выдано предписание об устранении нарушений Закона № 44-ФЗ, в соответствии с которым предписано:

– заказчику в срок до 25 января 2023 года устранить выявленные нарушения пункта 1 части 1 статьи 33, пункта 1 части 2 статьи 42 Закона № 44-ФЗ путем отмены протокола подведения итогов, возврата поданных заявок, внесения изменений в извещение с учетом Закона № 44-ФЗ и принятого решения.

Не согласившись с указанными решением и предписанием Бурятского УФАС, ООО «Серво» обратилось в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Суд апелляционной инстанции считает, что суд первой инстанции правильно установил фактические обстоятельства дела и дал им надлежащую правовую квалификацию, в связи с чем, у суда нет оснований к удовлетворению апелляционной жалобы. Выводы суда первой инстанции являются верными и соответствуют обстоятельствам дела.

Заинтересованное лицо в силу части 1 статьи 4 АПК РФ вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов в порядке, установленном настоящим Кодексом.

Частью 1 статьи 198 АПК РФ установлено, что граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Таким образом, для признания оспариваемого ненормативного правового акта недействительным, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц незаконными суд должен установить наличие двух условий, а именно:

– оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту;

– оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц нарушают права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

В соответствии с частью 4 статьи 200 АПК РФ при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

В части 5 статьи 200 АПК РФ указано, что обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие).

Закон № 44-ФЗ регулирует отношения, направленные на обеспечение государственных и муниципальных нужд в целях повышения эффективности, результативности осуществления закупок товаров, работ, услуг, обеспечения гласности и прозрачности осуществления таких закупок, предотвращения коррупции и других злоупотреблений в сфере таких закупок, в части, касающейся планирования закупок товаров, работ, услуг; определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей); заключения предусмотренных настоящим Федеральным законом контрактов; особенностей исполнения контрактов; мониторинга закупок товаров, работ, услуг; аудита в сфере закупок товаров, работ, услуг; контроля за соблюдением законодательства Российской Федерации и иных нормативных правовых актов о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд (далее - контроль в сфере закупок).

Контрольный орган в сфере закупок в понимании статьи 3 Закона №44-ФЗ – это федеральный орган исполнительной власти, орган исполнительной власти субъекта Российской Федерации, орган местного самоуправления муниципального района, орган местного самоуправления городского округа, уполномоченные на осуществление контроля в сфере закупок, а также федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный на осуществление функций по контролю (надзору) в сфере государственного оборонного заказа и в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения федеральных нужд, которые не относятся к государственному оборонному заказу и сведения о которых составляют государственную тайну (далее - контрольный орган в сфере государственного оборонного заказа).

Постановлением Правительства Российской Федерации от 26 августа 2013 года №728 Федеральная антимонопольная служба определена федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным на осуществление контроля (надзора) в сфере государственного оборонного заказа и в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, а также согласование применения закрытых способов определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей).

Аналогичное положение закреплено в пункте 1 Положения о Федеральной антимонопольной службе, утвержденного Постановлением Правительства Российской Федерации от 30 июня 2004 года № 331.

Пунктом 4 данного Положения установлено, что Федеральная антимонопольная служба осуществляет свою деятельность непосредственно и через свои территориальные органы.

В силу статьи 105 Закона № 44-ФЗ при проведении конкурентных способов, при осуществлении закупки товара у единственного поставщика в электронной форме на сумму, предусмотренную частью 12 статьи 93 настоящего Федерального закона, участник закупки в соответствии с законодательством Российской Федерации имеет право обжаловать в судебном порядке или в порядке, установленном настоящей главой, в контрольный орган в сфере закупок действия (бездействие) субъекта (субъектов) контроля, если такие действия (бездействие) нарушают права и законные интересы участника закупки. При этом обжалование действий (бездействия) субъекта (субъектов) контроля в порядке, установленном настоящей главой, не является препятствием для обжалования таких действий (бездействия) в судебном порядке.

Статьей 106 Закона №44-ФЗ предусмотрено, что контрольный орган в сфере закупок обязан рассмотреть жалобу по существу и возражение на жалобу в течение пяти рабочих дней с даты поступления жалобы и уведомить лицо, подавшее жалобу, лиц, направивших возражения на жалобу, о результатах такого рассмотрения (пункт 3).

По результатам рассмотрения жалобы по существу контрольный орган в сфере закупок принимает решение о признании жалобы обоснованной или необоснованной, о совершении (при необходимости) действий, предусмотренных пунктами 1 и 3 части 22 статьи 99 настоящего Федерального закона, и выдает (при необходимости) предписание об устранении допущенных нарушений, предусмотренное пунктом 2 части 22 статьи 99 настоящего Федерального закона (пункт 8).

С учетом этого, Бурятское УФАС России правомерно приняло жалобу ООО «Тон» и рассмотрело ее по существу.

Из обжалуемого решения видно, что действия Заказчика, установившего требования к описанию товаров, используемых при выполнении работ участниками закупки, а именно указание показателей (значений) товара, которые становятся известными при испытании определенной партии товара после его производства, расцениваются как нарушающие положения пункта 1 части 1 статьи 33 и пунктов 1 части 2 статьи 42 Закона № 44-ФЗ и ограничивающие доступ к участию в закупке потенциальным участникам.

Статьей 24 Закона № 44-ФЗ предусмотрено, что заказчики при осуществлении закупок используют конкурентные способы определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей) или осуществляют закупки у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя) (часть 1). Конкурентными способами определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей) являются, в том числе, аукционы (открытый аукцион в электронной форме (далее – электронный аукцион), закрытый аукцион, закрытый аукцион в электронной форме (далее – закрытый электронный аукцион) (часть 2).

Согласно статье 42 Закона № 44-ФЗ, при осуществлении закупки путем проведения открытых конкурентных способов заказчик формирует с использованием единой информационной системы, подписывает усиленной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени заказчика, и размещает в единой информационной системе извещение об осуществлении закупки, содержащее следующую информацию:

1) наименование, место нахождения, почтовый адрес, адрес электронной почты, номер контактного телефона, ответственное должностное лицо заказчика, специализированной организации (в случае ее привлечения заказчиком);

2) идентификационный код закупки, определенный в соответствии со статьей 23 настоящего Федерального закона, указание на соответствующую часть статьи 15 настоящего Федерального закона, в соответствии с которой осуществляется закупка (при осуществлении закупки в соответствии с частями 4 - 6 статьи 15 настоящего Федерального закона), а также указание на осуществление закупки в соответствии с Федеральным законом от 29 декабря 2012 года № 275-ФЗ «О государственном оборонном заказе», которое не размещается на официальном сайте;

3) способ определения поставщика (подрядчика, исполнителя);

4) адрес в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" электронной площадки (в случае проведения электронной процедуры), специализированной электронной площадки (в случае проведения закрытой электронной процедуры);

5) наименование объекта закупки, информация (при наличии), предусмотренная правилами использования каталога товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, установленными в соответствии с частью 6 статьи 23 настоящего Федерального закона, указание (в случае осуществления закупки лекарственных средств) на международные непатентованные наименования лекарственных средств или при отсутствии таких наименований химические, группировочные наименования;

6) информация о количестве (за исключением случая, предусмотренного частью 24 статьи 22 настоящего Федерального закона), единице измерения и месте поставки товара (при осуществлении закупки товара, в том числе поставляемого заказчику при выполнении закупаемых работ, оказании закупаемых услуг);

7) информация об объеме (за исключением случая, предусмотренного частью 24 статьи 22 настоящего Федерального закона), о единице измерения (при наличии) и месте выполнения работы или оказания услуги;

8) срок исполнения контракта (отдельных этапов исполнения контракта, если проектом контракта предусмотрены такие этапы);

9) начальная (максимальная) цена контракта (цена отдельных этапов исполнения контракта, если проектом контракта предусмотрены такие этапы), источник финансирования, наименование валюты в соответствии с общероссийским классификатором валют. В случае, предусмотренном частью 24 статьи 22 настоящего Федерального закона, указываются начальная цена единицы товара, работы, услуги, а также начальная сумма цен указанных единиц и максимальное значение цены контракта. В случаях, установленных Правительством Российской Федерации в соответствии с частью 2 статьи 34 настоящего Федерального закона, указываются ориентировочное значение цены контракта либо формула цены и максимальное значение цены контракта;

10) размер аванса (если предусмотрена выплата аванса);

11) критерии оценки заявок на участие в конкурсах, величины значимости этих критериев в соответствии с настоящим Федеральным законом;

12) требования, предъявляемые к участникам закупки в соответствии с частью 1 статьи 31 настоящего Федерального закона, требования, предъявляемые к участникам закупки в соответствии с частями 2 и 2.1 (при наличии таких требований) статьи 31 настоящего Федерального закона, и исчерпывающий перечень документов, подтверждающих соответствие участника закупки таким требованиям, а также требование, предъявляемое к участникам закупки в соответствии с частью 1.1 статьи 31 настоящего Федерального закона (при наличии такого требования);

13) информация о предоставлении преимущества в соответствии со статьями 28 и 29 настоящего Федерального закона;

14) информация о преимуществах участия в определении поставщика (подрядчика, исполнителя) в соответствии с частью 3 статьи 30 настоящего Федерального закона или требование, установленное в соответствии с частью 5 статьи 30 настоящего Федерального закона, с указанием в соответствии с частью 6 статьи 30 настоящего Федерального закона объема привлечения к исполнению контрактов субподрядчиков, соисполнителей из числа субъектов малого предпринимательства, социально ориентированных некоммерческих организаций;

15) информация об условиях, о запретах и об ограничениях допуска товаров, происходящих из иностранного государства или группы иностранных государств, работ, услуг, соответственно выполняемых, оказываемых иностранными лицами, в случае, если такие условия, запреты и ограничения установлены в соответствии со статьей 14 настоящего Федерального закона;

16) размер и порядок внесения денежных средств в качестве обеспечения заявки на участие в закупке, условия независимой гарантии (если требование обеспечения заявки установлено в соответствии со статьей 44 настоящего Федерального закона), реквизиты счета, на котором в соответствии с законодательством Российской Федерации учитываются операции со средствами, поступающими заказчику, реквизиты счета для перечисления денежных средств в случае, предусмотренном частью 13 статьи 44 настоящего Федерального закона;

17) размер обеспечения исполнения контракта, гарантийных обязательств, порядок предоставления такого обеспечения, требования к такому обеспечению (если требование обеспечения исполнения контракта, гарантийных обязательств установлено в соответствии со статьей 96 настоящего Федерального закона);

18) информация о банковском сопровождении контракта в соответствии со статьей 35 настоящего Федерального закона, о казначейском сопровождении (если в соответствии с законодательством Российской Федерации расчеты по контракту или расчеты по контракту в части выплаты аванса подлежат казначейскому сопровождению);

19) информация о возможности заказчика заключить контракты, указанные в части 10 статьи 34 настоящего Федерального закона, с несколькими участниками закупки с указанием количества указанных контрактов;

20) информация о возможности одностороннего отказа от исполнения контракта в соответствии со статьей 95 настоящего Федерального закона;

21) дата и время окончания срока подачи заявок на участие в закупке. Такая дата не может приходиться на нерабочий день;

22) дата окончания срока рассмотрения и оценки первых частей заявок на участие в 12 закупке (в случае проведения электронного конкурса, за исключением случая, предусмотренного частью 19 статьи 48 настоящего Федерального закона), дата окончания срока рассмотрения и оценки вторых частей заявок на участие в закупке (в случае проведения электронного конкурса), дата окончания срока рассмотрения заявок (в случае проведения закрытого аукциона), дата подведения итогов определения поставщика (подрядчика, исполнителя) в соответствии с настоящим Федеральным законом;

23) дата проведения процедуры подачи предложений о цене контракта либо о сумме цен единиц товара, работы, услуги (в случае, предусмотренном частью 24 статьи 22 настоящего Федерального закона) в случае проведения электронного конкурса (за исключением случая, предусмотренного частью 19 статьи 48 настоящего Федерального закона), аукционов. При проведении электронного конкурса предусмотренная настоящим пунктом дата должна приходиться на рабочий день, следующий за датой окончания срока рассмотрения и оценки первых частей заявок на участие в закупке. При проведении электронного аукциона предусмотренная настоящим пунктом процедура начинается через два часа с момента окончания срока подачи заявок на участие в закупке (пункт 1).

В соответствии с частью 1 пункта 2 статьи 42 Закона № 44-ФЗ извещение об осуществлении закупки, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом, должно содержать следующие электронные документы: описание объекта закупки в соответствии со статьей 33 настоящего Федерального закона.

Согласно части 1 статьи 33 Закона № 44-ФЗ Заказчик в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом, при описании объекта закупки должен руководствоваться следующими правилами:

1) в описании объекта закупки указываются функциональные, технические и качественные характеристики, эксплуатационные характеристики объекта закупки (при необходимости). В описание объекта закупки не должны включаться требования или указания в отношении товарных знаков, знаков обслуживания, фирменных наименований, патентов, полезных моделей, промышленных образцов, наименование страны происхождения товара, требования к товарам, информации, работам, услугам при условии, что такие требования или указания влекут за собой ограничение количества участников закупки. Допускается использование в описании объекта закупки указания на товарный знак в следующих случаях:

а) сопровождение такого указания словами «или эквивалент»;

б) несовместимость товаров, на которых размещаются другие товарные знаки, и необходимость обеспечения взаимодействия таких товаров с товарами, используемыми заказчиком;

в) осуществление закупки запасных частей и расходных материалов к машинам и оборудованию, используемым заказчиком, в соответствии с технической документацией на указанные машины и оборудование;

г) осуществление закупки медицинских изделий, специализированных продуктов лечебного питания, необходимых для назначения пациенту по медицинским показаниям (индивидуальная непереносимость, по жизненным показаниям) по решению врачебной комиссии, которое фиксируется в медицинской документации пациента и журнале врачебной комиссии. Перечень указанных медицинских изделий, специализированных продуктов лечебного питания и порядок его формирования утверждаются Правительством Российской Федерации (пункт 1);

использование при составлении описания объекта закупки показателей, требований, условных обозначений и терминологии, касающихся технических характеристик, функциональных характеристик (потребительских свойств) товара, работы, услуги и качественных характеристик объекта закупки, которые предусмотрены техническими регламентами, принятыми в соответствии с законодательством Российской Федерации о техническом регулировании, документами, разрабатываемыми и применяемыми в национальной системе стандартизации, принятыми в соответствии с законодательством Российской Федерации о стандартизации, иных требований, связанных с определением соответствия поставляемого товара, выполняемой работы, оказываемой услуги потребностям заказчика. Если заказчиком при составлении описания объекта закупки не используются установленные в соответствии с законодательством Российской Федерации о техническом регулировании, законодательством Российской Федерации о стандартизации показатели, требования, условные обозначения и терминология, в таком описании должно содержаться обоснование необходимости использования других показателей, требований, условных обозначений и терминологии (пункт 2).

Описание объекта закупки в соответствии с требованиями, указанными в части 1 настоящей статьи, должно содержать показатели, позволяющие определить соответствие закупаемых товара, работы, услуги установленным заказчиком требованиям. При этом указываются максимальные и (или) минимальные значения таких показателей и (или) значения показателей, которые не могут изменяться (часть 2 статьи 33 Закона о контрактной системе).

Как следует из оспариваемого решения, в приложении к техническому заданию (характеристики товаров, поставляемых заказчику при выполнении закупаемых работ), по мнению антимонопольного органа, заказчиком установлены избыточные требования, а именно:

– пункт 17 «Проволока (катанка)» – требование «Максимальная овальность катанки не должна превышать 50% суммы предельных отклонений по диаметру», «Максимальная масса окалины на поверхности катанки не более 18 кг/т.»;

– пункт 19 «Труба стальная для стоек ограждения оцинкованная» – требование «Максимальное значение кривизны труб на 1 м длины должно быть 1,5 мм»;

– пункт 22 «Битумы БНД 60/90 или БНД 90/130» – требование «Минимальная температура размягчения по кольцу и шару не ниже 43°С».

Специфика каждой закупки определяет необходимые требования к товару, работам, услугам в связи с чем, правомочие на их установление законодательством Российской Федерации о контрактной системе предоставлено заказчику.

Согласно части 2 статьи 19 Закона № 44-ФЗ под требованиями к закупаемым заказчиком товарам, работам, услугам понимаются требования к количеству, потребительским свойствам (в том числе характеристикам качества) и иным характеристикам товаров, работ, услуг, позволяющие обеспечить государственные и муниципальные нужды, но не приводящие к закупкам товаров, работ, услуг, которые имеют избыточные потребительские свойства или являются предметами роскоши в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Закон № 44-ФЗ не содержит норм, ограничивающих право заказчика включать в документацию об электронном аукционе требования к объекту закупки, которые являются для него значимыми, равно как и норм, обязывающих заказчика устанавливать в этой документации, вопреки его потребностям, такие требования к характеристикам объекта закупки, которые соответствовали бы всем существующим видам товаров, работ, услуг.

В зависимости от своих потребностей заказчик вправе установить конкретные требования к качеству, к техническим, функциональным характеристикам товара, к размерам, к упаковке, максимальным или минимальным значениям показателей, что подтверждается частями 1 и 2 статьи 33 Закона о контрактной системе.

Таким образом, из приведенных положений Закона о контрактной системе следует, что заказчики, осуществляющие закупку в соответствии с требованиями указанного Закона, при описании объекта закупки должны таким образом сформулировать требования к закупаемым товарам, работам, услугам, чтобы с одной стороны, обеспечить приобретение товара с необходимыми заказчику характеристиками, довести до сведения участников закупки сведения о характеристиках требуемого товара, в наибольшей степени удовлетворяющих потребности заказчика, а с другой стороны, не ограничить количество участников закупки.

При этом при формировании документации об аукционе, заказчику в рамках Закона о контрактной системе предоставлены полномочия по самостоятельному определению параметров и характеристик товара, в наибольшей степени удовлетворяющего его потребностям.

Нормы Закона № 44-ФЗ направлены на обеспечение конкуренции не между товарами и не между производителями товаров, а между участниками закупок, при этом основной задачей этих норм является не столько обеспечение максимально широкого круга участников закупок, сколько выявление в результате этого определения лица, исполнение контракта которым в наибольшей степени удовлетворит потребности заказчика в необходимом ему товаре.

Изложенное соответствует правовой позиции Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, выраженной в постановлении от 28 декабря 2010 года № 11017/10, в соответствии с которой основной задачей законодательства, устанавливающего порядок проведения торгов, является не столько обеспечение максимально широкого круга участников размещения заказов, сколько выявление в результате торгов лица, исполнение контракта которым в наибольшей степени будет отвечать целям эффективного использования источников финансирования, предотвращения злоупотреблений в сфере размещения заказов.

В рассматриваемом случае, заказчик в аукционной документации (характеристика товаров, поставляемых заказчику при выполнении закупаемых работ) установил в пункте 17, требование о том, что проволока (катанка) должна соответствовать требованиям ГОСТ 30136-95. Должна быть горячекатаная в мотках. Диаметр должен быть 6,3 или 6,5 мм. По способу охлаждения катанка должна быть охлаждена на воздухе или подвергнута одностадийному ускоренному или двухстадийному ускоренному охлаждению. По точности прокатки катанка должна быть повышенной или обычной точности. Максимальная овальность катанки не должна превышать 50% суммы предельных отклонений по диаметру. На поверхности катанки не должно быть раскатанных трещин, прокатных плен, закатов, усов и раскатанных загрязнений. Не допускаются отпечатки, рябизна, раскатанные пузыри и риски, отдельные мелкие плены, выводящие размеры катанки за предельные отклонения по диаметру. Максимальная масса окалины на поверхности катанки не более 18 кг/т.

Согласно ГОСТ 30136-95 (ИСО 8457-1-89) по способу охлаждения катанка может быть охлаждена на воздухе или подвергнута одно – и двухстадийному ускоренному охлаждению:

УО1 – одностадийное охлаждение;

УО2 – двухстадийное охлаждение;

ВО – охлаждение на воздухе (пункт 3.1).

По точности прокатки катанку изготовляют по ГОСТ 2590: Б – повышенной точности; В – обычной точности (пункт 3.2). Катанка из углеродистой стали обыкновенного качества. Технические условия, катанку изготовляют диаметром 5,0; 5,5; 6,0; 6,3; 6,5; 7,0; 8,0 и 9,0 мм. По согласованию с потребителем допускается изготовление катанки диаметром более 9,0 мм в мотках (пункт 3.3).

Диаметры катанки, предельные отклонения по диаметру, площади поперечного сечения и масса одного метра длины должны соответствовать ГОСТ 2590.

Для катанки диаметром до 9,0 мм включительно, изготовленной на проволочных станах, не оборудованных блоками чистовых клетей, допускается отклонение по диаметру +/- 0,5 мм (пункт 3.4).

Овальность катанки не должна превышать 50% суммы предельных отклонений по диаметру (пункт 3.5).

На поверхности катанки не должно быть раскатанных трещин, прокатных плен, закатов, усов и раскатанных загрязнений. Не допускаются отпечатки, рябизна, раскатанные пузыри и риски, отдельные мелкие плены, выводящие размеры катанки за предельные отклонения по диаметру (пункт 4.1).

Масса окалины на поверхности катанки, подвергнутой одностадийному охлаждению с прокатного нагрева, не должна превышать 18 кг/т, двухстадийному - 10 кг/т. Масса окалины для катанки, охлажденной на воздухе, не регламентируется (пункт 4.1.6).

В пункте 19 приложения к Техническому заданию указаны характеристики «Труба стальная для стоек ограждения оцинкованная»: Труба стальная обыкновенная или легкая водогазопроводная должна соответствовать требованиям ГОСТ3262-75. Обычной точности изготовления. Условный проход должен быть 32 мм. Мерной или немерной длины. Толщина стенки должна быть не менее 2,8 мм. Масса 1 м. труб, кг должна соответствовать ГОСТ 3262-75п1.1На поверхности труб не допускаются трещины, плены, вздутия и закаты. На торцах труб не допускаются расслоения. Максимальное значение кривизны труб на 1 м длины должно быть 1,5 мм. Предельные отклонения по массе труб должны соответствовать ГОСТ 3262-75.

В соответствии с ГОСТ 3262-75, трубы изготовляют по размерам и массе, приведенным в табл. 1. (пункт 1.1.).

По требованию потребителя трубы легкой серии, предназначенные под накатку 17 резьбы, изготовляют по размерам и массе, приведенным в табл. 2.

Примечания. 1. Для резьбы, изготовленной методом накатки, на трубе допускается уменьшение ее внутреннего диаметра до 10% по всей длине резьбы.

Масса 1 м труб подсчитана при плотности стали, равной 7,85 г/см3. Оцинкованные трубы тяжелее неоцинкованных на 3%.

1.2. По длине трубы изготовляют от 4 до 12 м:

а) мерной или кратной мерной длины с припуском на каждый рез по 5 мм и продольным отклонением на всю длину плюс 10 мм;

б) немерной длины.

По согласованию изготовителя с потребителем в партии немерных труб допускается до 5% труб длиной от 1,5 до 4 м.

1.3. Предельные отклонения по размерам труб не должны превышать указанных в табл. 3.

1.5. Кривизна труб на 1 м длины не должна превышать: 2 мм – с условным проходом до 20 мм включ.; 1,5 мм – с условным проходом свыше 20 мм.

2.4. На поверхности труб не допускаются трещины, плены, вздутия и закаты.

На торцах труб не допускаются расслоения.

В пункте 22 приложения к Техническому заданию указаны характеристики «Битумы ЮНД 60/90 или БНД 90/130»: Должны быть вязкие дорожные нефтяные битумы, предназначенные в качестве вяжущего материала при строительстве и ремонте дорожных и аэродромных покрытий. Минимальная температура размягчения по кольцу и шару не ниже 43°С.

В соответствии с ГОСТ 22245-9. Государственный стандарт Союза ССР. Битумы нефтяные дорожные вязкие. Технические условия, в зависимости от глубины проникания иглы при 25°C вязкие дорожные нефтяные битумы изготовляют следующих марок: БНД 200/300, БНД 130/200, БНД 90/130, БНД 60/90, БНД 40/60, БН 200/300, БН 130/200, БН 90/130, БН 60/90 (пункт 1.2.1).

В таблице 1 пункта 1.2.2. ГОСТ 22245-9 приведены показатели которым должен соответствовать битум, в том числе установлено, что минимальная температура размягчения по кольцу и шару не ниже 43°С для БНД 90/130.

При таких обстоятельствах, суд первой инстанции правомерно признал, что требования к характеристикам товаров, указанных в техническом задании, полностью соответствует характеристикам, указанным в соответствующих ГОСТах. То есть, требования заказчика к используемым при выполнении работ материалам полностью основаны на положениях государственных стандартов.

Таким образом, проанализировав и сопоставив требования ГОСТов в отношении проволоки (катанки), трубы стальной для стоек ограждения (оцинкованная), битума с аукционной документацией, суд первой инстанции пришёл к верному выводу, что описание товаров, используемых при выполнении работ, носит объективный характер, соответствует положениям статьи 33 Закона № 44-ФЗ и не ограничивает права участников закупки на участие в аукционе.

При этом, суд первой инстанции указал, что инструкцией по заполнению заявки, также предусмотрено, что заказчик не требует предоставления значений показателя, которое становится известным после производства товара и проведения лабораторных испытаний. Участник закупки не обязан иметь товар в наличии, для предоставления требуемой информации, поскольку требования установлены для значений показателей, которые известны, которые установлены в ГОСТ или ином техническом стандарте, которые являются предельно допустимыми (минимальные и максимальные значения).

Документация об электронном аукционе не возлагает на участников закупки обязанности указания в заявке на участие конкретных показателей (для конкретных партий) материалов, которые должны использоваться для выполнения работ, являющихся объектом закупки по аукциону. Аукционная документация не содержит требований, из которых вытекало бы, что участник закупки должен самостоятельно определять соответствие используемых при производстве соответствующих работ материалов требованиям ГОСТов путём проведения испытаний. Участник закупки в своей заявке, с учётом положений аукционной документации, фактически должен гарантировать соответствие используемых материалов требованиям ГОСТов. При этом реализация данного требования вытекает не из заявок участников аукциона, а из их правоотношений с поставщиками соответствующих материалов.

Суд первой инстанции правильно согласился с доводами заявителя о том, что Бурятское УФАС России ошибочно принимает предоставленное ООО «ТОН» числовое значение овальности проволоки за предоставление конкретного показателя. В соответствии с установленными требованиями участник закупки должен был предоставить сведения о максимальном значении овальности проволоки. ООО «ТОН» заявило, что максимальное значение овальности проволоки составляет 50% суммы предельных отклонений по диаметру, что в числовом выражении составляет 0,2 мм, тогда как по представленному ООО «ТОН» типоразмеру проволоки 50% суммы предельных отклонений по диаметру, в числовом выражении составляет 0,3 мм. Для того чтобы указать максимальное значение овальности проволоки в числовом выражении не требуется проводить лабораторные исследования.

Утверждение о том, что в соответствии с таблицей, приведенной в возражении, и протоколом подведения итогов, заказчику требовались конкретные показатели, а не указание характеристик товара в соответствии с указанными в техническом задании ГОСТами, не соответствует обстоятельствам дела.

Бурятским УФАС России не приведено прямых доказательств того, что требования к предоставлению таких конкретных показателей товара, содержаться в извещении о закупке.

С учетом вышеизложенного, суд первой инстанции пришёл к правомерному и обоснованному выводу, что оспариваемое решение в части и предписание, противоречат нормам Закона № 44-ФЗ и нарушают права заявителя в сфере предпринимательской деятельности, поскольку лишило его возможности своевременно заключить контракт и приступить к его исполнению.

При указанных фактических обстоятельствах и правовом регулировании суд апелляционной инстанции не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы, доводы которой проверены в полном объеме, но не могут быть учтены как не влияющие на законность принятого по делу судебного акта. Оснований, предусмотренных статьей 270 АПК РФ, для отмены или изменения решения суда первой инстанции не имеется.

Приведенные в апелляционной жалобе доводы, свидетельствуют не о нарушении судом первой инстанции норм материального и процессуального права, а о несогласии заявителя жалобы с установленными по делу фактическими обстоятельствами и оценкой судом доказательств.

Настоящее постановление выполнено в форме электронного документа, подписанного усиленной квалифицированной электронной подписью судьи, в связи с чем направляется лицам, участвующим в деле, посредством его размещения на официальном сайте суда в сети «Интернет».

По ходатайству указанных лиц копии постановления на бумажном носителе могут быть направлены им в пятидневный срок со дня поступления соответствующего ходатайства заказным письмом с уведомлением о вручении или вручены им под расписку.

Лица, участвующие в деле, могут получить информацию о движении дела в общедоступной базе данных Картотека арбитражных дел по адресу www.kad.arbitr.ru.

Четвертый арбитражный апелляционный суд, руководствуясь статьями 258, 268 – 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,



П О С Т А Н О В И Л:

Решение Арбитражного суда Республики Бурятия от 19 июня 2023 года по делу № А10-1371/2023 оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев в кассационном порядке в Арбитражный суд Восточно-Сибирского округа путем подачи жалобы через принявший решение в первой инстанции арбитражный суд.


Председательствующий судья Сидоренко В.А.


Судьи Антонова О.П.


Кайдаш Н.И.