Решение от 12 марта 2022 г. по делу № А60-43709/2021

АРБИТРАЖНЫЙ СУД СВЕРДЛОВСКОЙ ОБЛАСТИ

620075 г. Екатеринбург, ул. Шарташская, д.4,

www.ekaterinburg.arbitr.ru e-mail: info@ekaterinburg.arbitr.ru


Именем Российской Федерации


РЕШЕНИЕ

Дело №А60-43709/2021
12 марта 2022 года
г. Екатеринбург



Резолютивная часть решения объявлена 04 марта 2022 года

Полный текст решения изготовлен 12 марта 2022 года.


Арбитражный суд Свердловской области в составе судьи М.В. Артепалихиной, при ведении протокола судебного заседания помощником судьи А.Г. Могильниковой, рассмотрел в судебном заседании дело по иску Администрации Режевского городского округа - Исполнительно-распорядительный орган муниципального образования (ИНН <***>, ОГРН <***>) к Обществу с ограниченной ответственностью "Единая теплоснабжающая компания г. Реж" (ИНН: <***>, ОГРН: <***>) о взыскании 95182155 руб. 56 коп.,

третье лицо, не заявляющее самостоятельных требований относительно предмета спора) ООО "Полюс" (Венгрия ИНН <***>), Субъект РФ – Свердловская область,


при участии в судебном заседании

от истца: ФИО1, представитель по доверенности б/н от 27.01.2021 г., ФИО2, представитель по доверенности № 1 от 10.01.2022. г.,

от ответчика: ФИО3, ФИО4, представители по доверенности б/н от 22.09.2021 г., ФИО5, представитель по доверенности от 23.09.2021 г.,

третье лицо: ООО "Полюс" – ФИО6, представитель по доверенности № 12/2021 от 28.12.2021 г.


Лица, участвующие в деле, о времени и месте рассмотрения заявления извещены надлежащим образом, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на сайте суда.

Лицам, участвующим в деле, процессуальные права и обязанности разъяснены. Отводов суду, ходатайств не заявлено.


Администрация Режевского городского округа - Исполнительно-распорядительный орган муниципального образования обратилась в суд с иском к ООО "Единая теплоснабжающая компания г. Реж" о взыскании 95182155 руб. 56 коп.

Просит обеспечить возврат неподтвержденных Актами выполненных работ, подписанных между заказчиком-Концессионером и генеральным подрядчиком, денежных средств в размере 95182155,56 руб. путем безналичного перечисления на счет Администрации Режевского городского округа.

Предоставить в Администрацию Режевского городского округа Безотзывные банковские гарантии в рамках Концессионного соглашения от 07.04.2020 в отношении объектов теплоснабжения находящихся на территории Режевского городского округа на 2020, 2021 годы.

Истец просит исключить ООО "ПОЛЮС-ПРОЕКТ" из состава третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора.

Ответчик против исключения не возражает.

В свою очередь, ответчик просит привлечь к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора – ООО "Полюс" (Венгрия ИНН <***>). Представил отзыв на иск, в котором не согласен с заявленными требованиями.

Суд, рассмотрев данное ходатайство, счёл его подлежащим удовлетворению на основании ст. 51 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. Так же подлежит удовлетворению ходатайство истца об исключении третьего лица.

В предварительном судебном заседании суд завершил рассмотрение всех вынесенных в предварительное заседание вопросов, с учетом мнения присутствующих в судебном заседании представителей лиц, участвующих в деле, суд признал дело подготовленным к судебному разбирательству.

По ходатайству сторон судом основное разбирательство назначено на 09 ноября 2021 в целях мирного урегулирования спора, требующего больших временных затрат.

В судебном заседании заявлено ходатайство о привлечении третьего лица Субъекта Российской Федерации – Свердловская область.

Суд, рассмотрев данное ходатайство, счёл его подлежащим удовлетворению на основании ст. 51 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Также заявлено ходатайство об отложении судебного разбирательства в целях мирного урегулирования спора, требующего больших временных затрат.

Согласно ч.5 ст. 158 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд может отложить судебное разбирательство, если признает, что оно не может быть рассмотрено в данном судебном заседании, в том числе вследствие неявки кого-либо из лиц, участвующих в деле, других участников арбитражного процесса, а также при удовлетворении ходатайства стороны об отложении судебного разбирательства в связи с необходимостью представления ею дополнительных доказательств, при совершении иных процессуальных действий.

Истец заявил ходатайство об уточнении требований, согласно которому просит обязать общество с ограниченной ответственностью "Единая теплоснабжающая компания г. Реж" предоставить в Администрацию Режевского городского округа Безотзывные банковские гарантии в рамках Концессионного соглашения от 07.04.2020 в отношении объектов теплоснабжения, находящихся на территории Режевского городского округа на 2020, 2021, 2022 годы, взыскать денежные средства по концессионному соглашению в размере 95 182 155 руб. 56 коп. за период с 07.04.2020 г. по 06.04.2021 г.

Ходатайство судом рассмотрено и на основании ст. 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации удовлетворено.

Ответчик представил дополнение к отзыву с приложением документов.

Документы приобщены к материалам дела в порядке статей 66, 67 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Также ответчик просит отложить судебное заседание в связи с тем, что третьим лицом Субъектом РФ – Свердловской областью назначено совещание, в рамках которого будут обсуждаться вопросы концессионного соглашения.

Истец против данного ходатайства не возражает.

При таких обстоятельствах, суд вынес определение об отложении судебного заседания на основании ст. 158 АПК РФ.

Третье лицо заявило ходатайство об отложении судебного заседания для ознакомления с материалами дела, а так же представило выписку из реестра аккредитованных филиалов, представительств иностранных юридических лиц.

Истец и ответчик ходатайство об отложении судебного заседания поддержали.

С учетом изложенного, суд вынес определение об отложении судебного заседания.

Истец заявил ходатайство об объединении настоящего дела с делом № А60-1771/2022.

Суд, исследовав данное ходатайство, не усмотрел достаточных оснований для объединения указанных дел в одно производство, кроме того, суд считает, что объединение дел не будет способствовать наиболее быстрому разрешению спора. На основании ст. 130 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в удовлетворении ходатайства об объединении дел в одно производство отказано.

Ответчик представил дополнительные документы, а именно требование о передаче объекта, письмо.

Документы приобщены к материалам дела в порядке статей 66, 67 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Рассмотрев материалы дела, суд

УСТАНОВИЛ:

Администрацией Режевского городского округа (далее-Администрация РГО, Концедент) 07.04.2020 заключено Концессионное соглашение с Обществом с ограниченной ответственностью «ЕТК г. Реж» (далее – ООО «ЕТК г.Реж», Концессионер) и субъектом Российской Федерации – Свердловской областью (далее – Субъект РФ).

В соответствии с предметом концессионного соглашения (пункт 2.1 раздела 2) концессионер обязуется за свой счет и (или) за счет привлеченных средств в порядке, сроки и на условиях, предусмотренных концессионным соглашением осуществить мероприятия по созданию и реконструкции Объекта соглашения, право собственности на который принадлежит и будет принадлежать Концеденту.

Объектом концессионного соглашения является совокупность объектов теплоснабжения: Тепловые пункты №№ 1-4, 6 с оборудованием и сетями теплоснабжения, которые на момент заключения концессионного соглашения принадлежат МУП РГО «РежПром» по договору от 03.09.2015 № 1 на праве хозяйственного ведения.

ООО «ЕТК г. Реж» 09.06.2020 № 87 в Администрацию РГО направлено письмо с заявкой на выплату платы концедента, с приложением пояснительной записки и графиков: изыскательских работ на земельном участке разработки и строительства проекта газотурбинной ТЭЦ г. Реж, подключения газотурбинной ТЭЦ г. Реж, работ по проектированию и установки приборов учета.

В акте сверки исполнения обязательств концессионера и концедента по концессионному соглашению на дату представления заявки отражено, что на 09.06.2020 Концессионер сформировал план размещения основного и вспомогательного оборудования на выделенном земельном участке под строительство, а Администрацией РГО сформирован земельный участок в соответствии с планом строительства, составлен межевой план земельного участка и направлен в Росреестр для постановки земельного участка на кадастровый учет. Обязательства концессионера и концедента по концессионному соглашению на дату представления заявки исполнены в полном объеме и надлежащим образом.

25.06.2020 № 0000374 Минэнерго и ЖКХ Свердловской области до Администрации РГО доведены бюджетные назначения уведомлением по расчетам между бюджетами в сумме 95 710 000,0 руб., которые поступили на лицевой счет Администрации 10.07.2020 платежным поручением № 555.

03.07.2020 по постановлению Администрации РГО № 1090 платежным поручением № 471 в ООО «ЕТК г. Реж» переведена доля местного бюджета 5 037 368, 42 рублей.

ООО «ЕТК г. Реж» в Администрацию РГО 17.11.2020 направлена заявка на выплату платы концедента с приложением:

- копии договора Генерального подряда от 16.07.2020 № 9, заключенного Концессионером с торговым, финансовым и консалтинговым представителем ООО «Полюс» ИНН <***> (далее – ООО «Полюс»), на разработку и согласование с Заказчиком графика выполнения проектных работ (в том числе в ходе разработки) и проектно-сметной, рабочей документации; подготовку и согласование Технического задания на строительно-монтажные работы и детализированный график выполнения работ; выполнение строительно-монтажных работ по Объекту на сумму 2 880 000 000,0 рублей. Приложением № 1 к договору от 16.07.2020 № 9 «Техническое задание № 1» Концессионер полностью передал Генеральному подрядчику свое задание и основные мероприятия по созданию и реконструкции Объекта концессионного соглашения являющееся Приложением № 4 к концессионному соглашению от 07.04.2020, а так же обязательства по созданию и реконструкции Объекта концессионного соглашения. Копии дополнительных соглашений: от 14.08.2020 № 1 – дополнены разделы контракта (предмет договора, обязанности генподрядчика, обязанности заказчика, ответственности сторон); от 25.08.2020 № 2 согласно которому часть цены работ в размере 105 000 000,0 руб. подлежит выплате Заказчиком Генеральному подрядчику в срок до 06.04.2021 (пункт 2), в течение срока действия дополнительного соглашения правила договора от 16.07.2020 № 9 в части разработки, предоставления, согласования и применения любых приложений к Договору применению не подлежат (пункт 3), дополнительное соглашение действует до 07.04.2021 включительно;

- копии договора от 24.07.2020 № 48, заключенного Концессионером с ООО «Геосектор» ИНН <***>, на выполнение комплексных инженерных изысканий на объекте Газотурбинная ТЭЦ г. Реж на сумму 1 710 000,0 руб. с приложением актов выполненных работ от 25.08.2020 № 14, от 22.09.2020 № 180 на сумму 1 710 000,0 руб., счетов на оплату и платежных поручений на сумму 1 710 000,0 рублей (в соответствии с подпунктом 8.11 концессионного соглашения от 07.04.2020 до передачи земельных участков Концедент обеспечивает Концессионеру доступ на земельные участки для осуществления Концессионной деятельности, выполнению работ по проектированию и иных целей, связанных с исполнением Соглашения);

- копии договора от 24.07.2020 № ПБ01-0720, заключенного Концессионером с ООО «ПроектБалтЭнерго» ИНН <***>, на разработку внестадийной работы «Схема выдачи мощности Газотурбинной ТЭЦ г. Режа» на сумму 2 600 000,0 руб. с приложением счета на выплату аванса и платежного поручения на сумму 1 300 000,0 рублей.

Согласно пояснительной записке к заявке совокупность указанных документов является документами, подтверждающими возникновение обязательств по несению будущих расходов на создание и (или) реконструкцию Объекта соглашения, которые должны быть приложены к заявке на выплату платы Концедента.

Таким образом, документально подтверждены расходы ООО «ЕТК г. Реж» в общей сумме 1 710 000,0 руб.

По распоряжению Администрации РГО от 10.12.2020 № 151-р платежным поручением № 961 от 10.12.2020 перечислена плата концедента ООО «ЕТК г. Реж» в сумме 95 710 000, 00 руб. целевым назначением платежа «плата концедента за 2020 г. на цели финансирования произведенных или будущих расходов по концессионному соглашению от 07.04.2020, пост.2665 от 29.12.2018, расп.151-р от 10.12.20».

Итого Администрацией РГО ООО «ЕТК г.Реж» в 2020 году по концессионному соглашению от 07.04.2020 было выплачено 100 747 368,42 руб. (5 037 368,42+95 710 000,0) в виде субсидий до осуществления получателями субсидий расходов в связи с производством (реализацией) товаров, выполнением работ, оказанием услуг в порядке их финансового обеспечения.

До истечения года действия концессионного соглашения, в котором была выплачена плата концедента в целях софинансирования будущих расходов на создание и (или) реконструкцию Объекта соглашения, Концессионер обязан предоставить Концеденту копии Актов о выполнении мероприятий по созданию и реконструкции и (или) иных документов, перечень которых определен в соответствии с Приложением № 20 концессионного соглашения. Первый год действия концессионного соглашения в отношении объектов теплоснабжения, находящихся на территории Режевского ГО – с 07.04.2020 по 06.04.2021 года. Следовательно, копии Актов о выполнении мероприятий по Созданию и реконструкции и (или) иных документов, перечень которых определен в соответствии с Приложением № 20, подтверждающие выполнение мероприятий на сумму 100 747 368,42 руб. – выплаченной платы концедента в целях софинансирования будущих расходов должны быть представлены в срок до 06.04.2021 года.

В соответствии с Приложением № 20 концессионного соглашения промежуточное поэтапное документирование факта выполнения работ по проектированию при выполнении работ с привлечением подрядчика подтверждается Актами выполненных работ, подписанными между заказчиком-Концессионером и генеральным подрядчиком. Однако, по состоянию на 07.04.2021 объектом контроля документально – Актами выполненных работ, подписанными между заказчиком-Концессионером и генеральным подрядчиком, не подтверждено выполнение мероприятий концессионного соглашения в полном объеме.

В рамках концессионного соглашения в период с 07.04.2020 по 06.04.2021 Концессионером в подтверждение расходов представлены Концеденту акты выполненных работ на общую сумму 5 565 212,86 (1 710 000,0+3 855 212,86) рублей:

- ООО «Геосектор» ИНН <***> от 25.08.2020 № 140, от 22.09.2020 № 180, счета на оплату и платежные поручения на общую сумму 1 710 000,0 рублей;

- ООО «Полюс» ИНН <***> от 28.01.2021 №№1-5, от 18.03.2021 №№ 8, 9 на общую сумму 3 855 212,86 рублей.

Таким образом, Концессионером не подтверждено расходование бюджетных средств в сумме 95 182 155,56 (100 747 368,42-5 565 212,86) руб. направленные Концедентом в 2020 году на цели финансирования будущих расходов Концессионера.

Подпунктом 11 части 1 статьи 23 Федерального закона от 21.07.2005 № 115-ФЗ «О концессионных соглашениях» (далее-Федеральный закон №115-ФЗ) предусмотрено, что конкурсная документация должна содержать требование о предоставлении победителем конкурса в целях обеспечения исполнения обязательств по концессионному соглашению безотзывной банковской гарантии

Частью 4 статьи 42 - по концессионному соглашению, объектом которого являются объекты теплоснабжения, централизованные системы горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения, отдельные объекты таких систем, банковская гарантия должна быть непередаваемой и соответствовать утвержденным Правительством Российской Федерации требованиям к таким гарантиям, в том числе к определению величины такой гарантии. Указанная величина подлежит обязательному отражению в концессионном соглашении в виде процентного значения от суммы обязательств концессионера по его расходам на создание и (или) реконструкцию (модернизацию) объекта концессионного соглашения.

Разделом 14 концессионного соглашения также установлено обеспечение обязательств Концессионера по концессионному соглашению в виде безотзывной банковской гарантии. Размер банковской гарантии, согласно пункту 14.3 концессионного соглашения от 07.04.2020 составляет 3,33 % от предельного размера расходов на Создание и реконструкцию объекта концессионного соглашения. Предельный размер расходов концессионера на создание и реконструкцию объекта соглашения составляет 2 400 000 000,0 рублей.

Банковская гарантия предоставляется сроком на 1 год, и Концессионер обязуется ежегодно возобновлять срок действия Банковской гарантии или предоставлять новую Банковскую гарантию не позднее, чем за 30 календарных дней до истечения срока действия ранее выданной Банковской гарантии.

По состоянию на день подачи иска Концессионером не исполнено обязательство, предусмотренное пунктом 14 концессионного соглашения – не предоставлена Банковская гарантия на 2020, 2021 год, что является нарушением условий, предусмотренных Соглашением.

Согласно пункту 17.1 концессионного соглашения, за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств, предусмотренное концессионным соглашением, Стороны несут ответственность, предусмотренную законодательством Российской Федерации и концессионным соглашением.

Согласно пункту 1.1. статьи 15 Федерального закона №115-ФЗ, в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения стороной концессионного соглашения своего обязательства по концессионному соглашению другая сторона концессионного соглашения направляет ей предупреждение в письменной форме о необходимости исполнения такого обязательства в разумный срок.

Администрацией РГО от 16.07.2021 исх.№3653 в адрес Концессионера направлено Предупреждение по концессионному соглашению от 07.04.2020 с исполнением в срок до 01.08.2021 следующих требований:

Обеспечить возврат неподтвержденных Актами выполненных работ,

подписанных между заказчиком-Концессионером и генеральным подрядчиком-ООО «Полюс», денежных средств в размере 95 182 155,56 руб. путем безналичного перечисления на счет Концедента.

Предоставить в Администрацию РГО Безотзывные банковские гарантии

на 2020, 2021 годы.

При этом требование о расторжении договора не заявлено.

До настоящего времени Концессионером не исполнены вышеназванные требования.

В соответствии со статьей 15 Федерального закона №115-ФЗ, Концессионное соглашение может быть расторгнуто на основании решения суда по требованию стороны концессионного соглашения в случае существенного нарушения условий концессионного соглашения другой стороной концессионного соглашения, существенного изменения обстоятельств, из которых стороны концессионного соглашения исходили при его заключении, а также по иным предусмотренным настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами или концессионным соглашением основаниям.

Требование об изменении или о досрочном расторжении концессионного соглашения может быть заявлено в суд другой стороной концессионного соглашения только в случае, если в указанный срок такое обязательство не было исполнено надлежащим образом.

Ссылаясь на указанные обстоятельства, истец обратился в суд с настоящим иском. Просит обязать общество с ограниченной ответственностью "Единая теплоснабжающая компания г. Реж" предоставить в Администрацию Режевского городского округа Безотзывные банковские гарантии в рамках Концессионного соглашения от 07.04.2020 в отношении объектов теплоснабжения, находящихся на территории Режевского городского округа на 2020, 2021, 2022 годы, взыскать денежные средства по концессионному соглашению в размере 95 182 155 руб. 56 коп. за период с 07.04.2020 г. по 06.04.2021 г. При этом требование в иске о расторжении соглашения также не заявлено.

Суд, исследовав материалы дела, оценив их в порядке ст. 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, пришел к выводу об отсутствии оснований для удовлетворения заявленных требований, исходя из следующего.

Пунктом 2 статьи 3 Федерального закона от 21.07.2005 № 115-ФЗ «О концессионных соглашениях» установлено, что концессионное соглашение является договором, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных федеральными законами. К отношениям сторон концессионного соглашения применяются в соответствующих частях правила гражданского законодательства о договорах, элементы которых содержатся в концессионном соглашении, если иное не вытекает из Федерального закона от 21.07.2005 № 115-ФЗ «О концессионных соглашениях» или существа концессионного соглашения.

На основании п.1 ч.2 ст.8 Федерального закона от 21.07.2005 № 115-ФЗ «О концессионных соглашениях» при исполнении концессионного соглашения концессионер обязан осуществить в установленные концессионным соглашением сроки создание и (или) реконструкцию объекта концессионного соглашения и приступить к его использованию (эксплуатации).

Согласно пункту 1 статьи 7 Федерального закона от 21.07.2005 № 115-ФЗ «О концессионных соглашениях» концессионным соглашением предусматривается плата, вносимая концессионером концеденту в период использования (эксплуатации) объекта концессионного соглашения. Размер концессионной платы, форма, порядок и сроки ее внесения устанавливаются концессионным соглашением в соответствии с решением о заключении концессионного соглашения.

Обязанность концессионера вносить концеденту плату за пользование объектом концессионного соглашения следует из возмездного характера концессионного соглашения.

Концессионное соглашение, заключенное между истцом и ответчиком, не предусматривает возможности возврата Концессионером (Ответчиком) Концеденту (Истцу) платы концедента, за исключением случая расторжения Концессионного соглашения.

Требование о расторжении Концессионного соглашения истцом не заявлено.

Требование истца, заявленное в порядке п. 4 ст. 453 Гражданского кодекса РФ (последствия изменения и расторжения договора), недопустимо в отсутствие расторжения договора (Концессионного соглашения).

Истец ссылается на положения Приложения N 20 Концессионного соглашения, согласно которым промежуточное поэтапное документирование факта выполнения работ по проектированию при выполнении работ с привлечением подрядчика подтверждается Актами выполненных работ, подписанными между заказчиком - Концессионером и генеральным подрядчиком, и утверждает, что по состоянию на 07 04.2021 объектом контроля документально — Актами выполненных работ, подписанными между заказчиком-Концессионером и генеральным подрядчиком, не подтверждено выполнение мероприятий концессионного соглашения в полном объеме.

При этом мероприятия концессионного соглашения в полном объеме не могут быть задокументированы промежуточными поэтапными актами в отсутствие этапов работ по проектированию.

В соответствии с разделом 1 (Предмет Договора) Договора генерального подряда от 16.07.2020 №9, заключенного Ответчиком с торговым, финансовым и консалтинговым обществом с ограниченной ответственностью «Полюс» (Венгрия) (ИНН иностранной организации <***>) (далее - Генеральный подрядчик). Генеральный подрядчик принимает на себя следующие поэтапные обязательства:

•На основании Технического задания №1 разработать и согласовать с Заказчиком (Ответчиком) График выполнения проектных работ и Проектно-сметную документацию (п. 1.11 Договора).

•На основании Проектно-Сметной документации разработать Рабочую документацию и согласовать с Заказчиком (п. 1.1.2 Договора);

• На основании результата проектных работ подготовить и согласовать с Заказчиком Техническое задание на строительно-монтажные работы и Детализированный график выполнения работ (п. 1.1.3 Договора);

•Выполнить строительно-монтажные работы по Объекту в соответствии Договором, Проектной и Рабочей документацией, Техническим заданием №2 и Детализированным графиком выполнения работ (п. 1.1.4 Договора)

Иных этапов работ Договор генерального подряда не предусматривает.

Кроме того, и в Техническом задании №1 (приложение №1 к Договору генерального подряда) проектирование в числе основных мероприятий также фигурирует, как самостоятельный этап.

Пп. 5.10-5.11 Договора (в ред. ДС №4 к Договору) предусматривают получение заключения экспертизы в отношении разработанной документации. Следовательно, положительное заключение от экспертной организации и будет являться свидетельством надлежащего завершения этапа работ по проектированию.

В силу статьи 760 Гражданского кодекса РФ по договору подряда на выполнение проектных и изыскательских работ подрядчик обязан выполнять работы в соответствии с заданием и иными исходными данными на проектирование и договором; согласовывать готовую техническую документацию с заказчиком, а при необходимости вместе с заказчиком - с компетентными государственными органами и органами местного самоуправления передать заказчику готовую техническую документацию и результаты изыскательских работ.

Таким образом, утверждение истца о том, что непредставление ответчиком ему промежуточных актов выполнения работ (в отсутствие согласованных промежуточных этапов проектных работ) является основанием для возврата перечисленного аванса, не основано ни на законе, ни на условиях заключенного договора.

Кроме того, приложение № 20 к Концессионному соглашению устанавливает «Требования к первичным документам, подтверждающим факт выполнения работ и фактических расходов по Созданию и реконструкции» и предусматривает, что по факту выполнения каждого мероприятия, предусмотренного Заданием и основными мероприятиями (Приложение 4) Концедент и Концессионер подписывают Акт о выполнении мероприятий по Созданию и реконструкции.

Документы, определённые в соответствии с таб.1 указанных требований, подтверждают величину фактических расходов на Создание и реконструкцию Объекта соглашения именно по факту выполнения каждого мероприятия, предусмотренного Заданием и основными мероприятиями (Приложение 4).

Таким образом, первичным документом, подтверждающим факт выполнения работ и фактических расходов по Созданию и реконструкции, является Акт о выполнении мероприятий по Созданию и реконструкции. Акты выполненных работ, подписанные между заказчиком-Концессионером и генеральным подрядчиком, на которые ссылается Истец, является второстепенными документами к обязательному документу - Акту о выполнении мероприятий по Созданию и реконструкции.

Приложение 4 к Концессионному соглашению «Задание и основные мероприятия по Созданию и реконструкции Объекта соглашения» предусматривает следующие этапы и сроки выполнения работ/сроки ввода мощности в эксплуатацию

1.Первый этап выполнения работ/Срок ввода мощности в эксплуатацию: в течение 36 месяцев со дня передачи Земельных участков:

•Строительство ГТ ТЭЦ на земельном участке 66:22:1913008:28 г. Реж.

•Строительство участков тепловой сети от ГТ ТЭЦ г. Реж до ТП-1, до ТП-2, до ТП-4, до ТП-6 и от участка магистрали на ТП-2 в направлении Т/7-3 ЛИБО строительство участков тепловой сети от ГТ ТЭЦ до вновь созданных тепловых пунктов.

•Строительство ЦТП в районе котельной №1, расположенной по адресу: Свердловская область, Режевской городской округ, <...>.

•Строительство тепловой сети от ГТ ТЭЦ до ЦТП котельной №1, расположенного по адресу: <...>.

•Реконструкция ТП-1, ТП-2, ТП-3, ТП-4, ТП-6, включая установку теплообменников, узлов учета параметров теплоносителя и автоматизацию управления технологическими режимами ЛИБО создание не менее 4 тепловых пунктов с аналогичными характеристиками.

2.Второй этап выполнения работ: 74 месяца с Даты заключения концессионного соглашения:

•Проектирование и установка приборов учета.

3.Третий этап выполнения работ: в течение 48 месяцев со дня заключения Концессионного соглашения:

•Реконструкция существующих квартальных тепловых сетей и сетей ГВС микрорайонов «Быстринский» г. Реж либо создание новых квартальных тепловых сетей и сетей ГВС микрорайона «Быстринский» г. Реж.

•Вывод из эксплуатации Котельной №1, находящейся по адресу: <...>.

•Вывод из эксплуатации Котельной №3, находящейся по адресу: <...>.

Обязательства по поэтапному выполнению работ Ответчиком исполняются надлежащим образом в соответствии с Концессионным соглашением.

Каких-либо замечаний или уточнений относительно представленного отчета Концессионера от Истца (Концедента) не поступало. Тогда как для применения последствий, предусмотренных п. 4 ст. 453 Гражданского кодекса РФ (последствия изменения и расторжения договора), необходимо условие существенного нарушения стороной договора (ст. 450 ГК РФ), что Истцом не доказано.

Положения пунктов 1216-12.19 Концессионного соглашения (в редакции дополнительного соглашения от 07.09.2020 к Концессионному соглашению) предусматривают, что плата концедента в целях софинансирования будущих расходов Концессионера выплачивается равными долями.

В иске и письме (предупреждении от 16.07.2021 №3653) истец признает, что 5 037 368,42 руб. (5% от выплаченной годовой платы концедента) Истцом выплачены 03.07.2020 (через три мес. после заключения Концессионного соглашения), а 95 710 000,00 руб. (95% от выплаченной годовой платы концедента) истцом выплачены 10.12.2020 (через восемь мес. после заключения Концессионного соглашения).

Следовательно, порядок перечисления платы Концедента, предусмотренный Концессионным соглашением, истцом нарушен, вследствие чего требование истца о необходимости подтверждения Актами выполненных работ денежных средств в размере 95 182 1 55,56 рублей (95 % выплаченной годовой платы концедента) в срок до 06 04 2021 (в течение трех месяцев со дня получения основной платы концедента) является заранее неисполнимым.

Требование истца об обязании ответчика предоставить безотзывные банковские гарантии в рамках Концессионного соглашения на 2020, 2021 годы также является необоснованным и незаконным.

Касательно требования о предоставлении банковской гарантии - Ответчик неоднократно сообщал истцу о причинах "неполучения банковской гарантии (письмом от 18.08.2021 Исх. №379), в том числе вследствие неполучения от Истца (Бенефицара по договору о предоставлении банковской гарантии) предварительного согласования условий предоставления банковской гарантии и запрошенных документов для заключения договора банковской гарантии письмами от 28 04 2021 Исх № 247 (решение о заключении КС с заявителем, в том числе на срок действия утв. лимитов бюджетных обязательств, решение о заключении ДС к Соглашению и др.), от 29.04.2021 Исх. № 250 (документы, подтверждающие право собственности Концедента на Объект соглашения), от 29 04 2021 Исх. № 251 (о направлении ответа Сбербанка о предоставлении БГ в минимально возможные сроки).

Требование истца о предоставлении безотзывной банковской гарантии в рамках Концессионного соглашения на 2020 год заранее является неисполнимым.

Кроме того, относительно непредоставления безотзывной банковской гарантии в рамках Концессионного соглашения на 2020 год ответчик пояснил, что Концессионное соглашение - КС) вменяет в обязанности истца (Концедента) (пл. 4.2, 8.1, 9.1, 10.46 КС) предоставление Концессионеру (Ответчику) на праве аренды Земельных участков, необходимых для Создания и реконструкции объекта соглашения и осуществления Концессионной деятельности на срок действия КС в течение 60 рабочих дней с даты заключения КС, предоставление во владение и пользование Концессионера объекта соглашения и иного имущества, оказание Концессионеру содействия при исполнении им своих обязанностей по КС, в том числе: осуществление подготовки территории в пределах, определенных КС.

П. 6.3 КС предусматривает, что срок осуществления Концессионной деятельности составляет период времени с даты передачи Концессионеру Концедентом объекта соглашения. П. 6.5 КС устанавливает, что указанный срок не включают в себя, период времени действия особого обстоятельства и (или) обстоятельства непреодолимой силы, а также сроки устранения последствия особого обстоятельства и (или) обстоятельства непреодолимой силы; периоды времени, возникшие в связи с нарушением сроков предоставления Концессионеру Земельного участка, предоставления прав владения и пользования Объектом соглашения.

Таким образом, обязательства Концессионера по созданию и реконструкции объектов теплоснабжения, входящих в состав объекта соглашения, а также по предоставлению обеспечения указанных обязательств (в том числе путем предоставления безотзывной банковской гарантии), являются встречными в силу ст. 328 Гражданского кодекса РФ и обусловлены исполнением Концедентом своих вышеперечисленных обязательств.

Перечисленные обязательства Концедента (Истца) в 2020 году выполнены не были, следовательно, требование исполнения встречных обязательств со стороны ответчика (по предоставлению банковской гарантии в 2020 году) необоснованно.

Доказательств обратного в материалы дела не представлено.

В соответствии со ст. 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий.

Согласно ч. 1 ст. 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

С учетом изложенного, требования удовлетворению не подлежат.

Расходы по государственной пошлины относятся на истца на основании ст. 110 АПК РФ.

Руководствуясь ст.110, 167-170, 171, 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

РЕШИЛ:

1. В иске отказать.

2. Решение по настоящему делу вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня принятия решения (изготовления его в полном объеме).

Апелляционная жалоба подается в арбитражный суд апелляционной инстанции через арбитражный суд, принявший решение. Апелляционная жалоба также может быть подана посредством заполнения формы, размещенной на официальном сайте арбитражного суда в сети «Интернет» http://ekaterinburg.arbitr.ru.

В случае обжалования решения в порядке апелляционного производства информацию о времени, месте и результатах рассмотрения дела можно получить на интернет-сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда http://17aas.arbitr.ru.

3. В соответствии с ч. 3 ст. 319 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации исполнительный лист выдается по ходатайству взыскателя или по его ходатайству направляется для исполнения непосредственно арбитражным судом.

С информацией о дате и времени выдачи исполнительного листа канцелярией суда можно ознакомиться в сервисе «Картотека арбитражных дел» в карточке дела в документе «Дополнение».

В случае неполучения взыскателем исполнительного листа в здании суда в назначенную дату, исполнительный лист не позднее следующего рабочего дня будет направлен по юридическому адресу взыскателя заказным письмом с уведомлением о вручении.

В случае если до вступления судебного акта в законную силу поступит апелляционная жалоба, (за исключением дел, рассматриваемых в порядке упрощенного производства) исполнительный лист выдается только после вступления судебного акта в законную силу. В этом случае дополнительная информация о дате и времени выдачи исполнительного листа будет размещена в карточке дела «Дополнение».


СудьяМ.В. Артепалихина