Постановление от 4 апреля 2018 г. по делу № А62-7504/2017

1089/2018-11206(2)

ДВАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

Староникитская ул., 1, г. Тула, 300041, тел.: (4872)70-24-24, факс (4872)36-20-09

e-mail: info@20aas.arbitr.ru, сайт: http://20aas.arbitr.ru


ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Тула Дело № А62-7504/2017

Резолютивная часть постановления объявлена 04.04.2018

Постановление изготовлено в полном объеме 04.04.2018

Двадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего Тимашковой Е.Н., судей Еремичевой Н.В. и Стахановой В.Н. (замена судьи

ФИО1 ввиду нахождения в отпуске), при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО2, при участии представителей заявителя – общества с ограниченной ответственностью «Агрогрин» (г. Санкт-Петербург, ОГРН <***>, ИНН <***>) – ФИО3 (доверенность от 30.08.2017 № 5) и заинтересованного лица – Смоленской таможни (г. Смоленск, ОГРН <***>,

ИНН <***>) – ФИО4 (доверенность от 13.03.2018 № 04-50/26), ФИО5 (доверенность от 19.02.2018 № 04-50/18), рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу заинтересованного лица – Смоленской таможни на решение Арбитражного суда Смоленской области от 27.12.2017 по делу

№ А62-7504/2017 (судья Ерохин А.М.), установил следующее.

Общество с ограниченной ответственностью «Агрогрин» (далее – общество) обратилось в Арбитражный суд Смоленской области с заявлением к Смоленской таможне (далее – таможня) с требованием признать недействительным решение по классификации товаров по ТН ВЭД ЕАЭС от 11.08.2017 № РКТ 10113110-17/000849.

Решением Арбитражного суда Смоленской области от 27.12.2017 заявление удовлетворено. Решение таможни признано недействительным. Суд области обязал таможню восстановить нарушенные права общества, а также взыскал в пользу последнего судебные расходы на оплату государственной пошлины в сумме 3000 рублей.

Не согласившись с принятым судебным актом, таможня обратилась в Двадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой и дополнениями к ней, в которых просит обжалуемое решение суда отменить и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных требований. В обоснование своих доводов ссылается на нарушение судом первой инстанции последовательности применения

основных правил интерпретации (далее – ОПИ). Считает, что судом первой инстанции при вынесении решения неправомерно применено правило 3а.

От общества в суд апелляционной инстанции поступил отзыв на апелляционную жалобу, в котором оно, считая принятое решение законным и обоснованным, просит его оставить без изменения, а апелляционную жалобу – без удовлетворения. В обоснование своих возражений указывает на то, что последовательность применения ОПИ судом не нарушена и не может быть нарушена в принципе, так как суд не осуществлял классификацию товара, а проверял обоснованность классификации спорного товара обществом. Отмечает, что таможня не привела каких-либо доказательств, опровергающих доводы общества и указывающих на то, что классификация товара не может быть осуществлена в товарной позиции 2309 ТН ВЭД в соответствии с ее текстом.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы с учетом дополнений и изложенные в отзыве возражения, суд апелляционной инстанции считает, что решение суда не подлежит отмене по следующим основаниям.

Из материалов дела следует, что общество по контракту № 011216, заключенному с Компанией «Global Nutrition International», ввезло на таможенную территорию Российской Федерации кормовую добавку для сельскохозяйственных животных «Детокс Плюс».

Для таможенного оформления ввезенного товара обществом 29.05.2017 на Смоленский таможенный пост (центр электронного декларирования) таможни была подана декларация на товары № 10113110/290517/0064908 (далее – ДТ).

В графе 31 ДТ общество указало следующие сведения о товаре: «продукты, используемые для кормления животных: кормовые добавки для с/х животных и птиц «детокс плюс» (detox plus), код окп 929640. кормовая добавка в виде порошка для адсорбции микотоксинов в кормах для с/х животных, в том числе птиц, «детокс плюс» содержит в качестве действующих веществ: монтмориллонит 47,7 %; стенки инактивированных сухих дрожжевых клеток saccharomyces cerevisae 12 %; холин хлорид 24,58 %; танин 11,79 %; ph (10 % водный раствор) – 7,85; плотность 766 г/л не содержит генно-инженерно-модифицированных продуктов, годен до май|2019 г. – 20 000 кг изготовитель «global nutrition international», товарный знак: «global nutrition» марка «детокс плюс» (detox plus).

Исходя из совокупности сведений о свойствах и характеристиках декларируемого товара, содержащихся в свидетельстве о государственной регистрации кормовой добавки для животных от 23.08.2011 № ПВИ-2-16.11/03511, инструкции по применению «Детокса Плюс», декларации о соответствии, сертификате анализа товар был классифицирован обществом по коду ТН ВЭД ЕАЭС 2309 90 960 9.

В соответствии с заявленным кодом ТН ВЭД обществом уплачены таможенные платежи, в том числе исчисленная по ставке 5 % таможенная пошлина в размере

83 724 рублей 60 копеек, исчисленный по ставке 10 % НДС в размере 175 821 рубля 67 копеек.

В процессе таможенного оформления таможней было принято решение о проведении дополнительной проверки от 30.05.2017, согласно которому обществу необходимо представить заключение таможенного эксперта.

Основанием принятия данного решения послужило выявление с использованием СУР рисков недостоверного декларирования кода ТН ВЭД.

Таможня на основании заключения таможенного эксперта от 21.07.2017 № 12403020/0014201 вынесла решение по классификации товара по ТН ВЭД ЕАЭС

№ РКТ-10113110-17/000849, в соответствии с которым товар классифицирован в товарной позиции 3808 по коду ТН ВЭД ЕАЭС 3808 99 900 0:

– 3808 Инсектициды, родентициды, фунгициды, гербициды, противовсходовые средства и регуляторы роста растений, средства дезинфицирующие и аналогичные им, расфасованные в формы или упаковки для розничной продажи или представленные в виде готовых препаратов или изделий (например, ленты, обработанные серой, фитили и свечи, и бумага липкая от мух):

– 3808 94 средства дезинфицирующие; – 3808 99 прочие; – 3808 99 900 0 прочие.

Рассматривая спор по существу, суд первой инстанции пришел к выводу о том, что определенный обществом код ТН ВЭД товара был указан верно, а основания для принятия решений о классификации этого товара иным кодом ТН ВЭД у таможенного органа отсутствовали, в связи с чем признал оспариваемое решение таможни недействительным и обязал последнюю восстановить нарушенные права общества.

Суд апелляционной инстанции соглашается с выводами суда области на основании нижеследующего.

В силу части 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и

нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Частью 4 статьи 200 АПК РФ установлено, что при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Таким образом, для признания ненормативного акта недействительным, решения и действия (бездействия) незаконными необходимо наличие одновременно двух условий: несоответствие их закону или иному нормативному правовому акту и нарушение прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской или иной экономической деятельности.

При этом обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие) (часть 5 статьи 200 АПК РФ).

Согласно положениям статьи 52 Таможенного кодекса Таможенного союза (далее – ТК ТС) товары при их таможенном декларировании подлежат классификации по Товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности. Проверку правильности классификации товаров осуществляют таможенные органы. В случае выявления неверной классификации товаров таможенный орган самостоятельно осуществляет классификацию товаров и принимает решение по классификации товаров по форме, определенной законодательством государств - членов таможенного союза.

Как разъяснено в пункте 20 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 12.05.2016 № 18 «О некоторых вопросах применения судами таможенного законодательства» (далее – постановление Пленума ВС РФ № 18), обоснованность классификационного решения проверяется судом исходя из оценки представленных таможенным органом и декларантом доказательств, подтверждающих сведения о признаках (свойствах, характеристиках) декларируемого товара, имеющих значение для его правильной классификации согласно ТН ВЭД, при этом суду надлежит руководствоваться Основными правилами интерпретации ТН ВЭД, а также принятыми в соответствии с ними на основании пунктов 6, 7 статьи 52 Кодекса решениями (разъяснениями) Комиссии и (или) федерального органа исполнительной власти, уполномоченного в области таможенного дела, по классификации отдельных видов товаров, если такие решения и разъяснения относятся к спорному товару.

При проверке доводов участников спора о правильности классификации товаров судами могут учитываться Пояснения к ТН ВЭД, рекомендованные Комиссией в качестве вспомогательных рабочих материалов, призванных обеспечить единообразную интерпретацию и применение ТН ВЭД, а также рекомендации и разъяснения по классификации товаров, данные Всемирной таможенной организацией в соответствии со статьей 7 Международной конвенции о Гармонизированной системе описания и кодирования товаров от 14.06.1983, в отношении которых Российская Федерация не заявила об отказе в их применении.

Основанием для вывода о незаконности оспариваемого классификационного решения является неправильная классификация товара таможенным органом. В судебном акте, при наличии к тому достаточных доказательств, также может содержаться вывод о верности классификации, произведенной декларантом, и об отсутствии в связи с этим у таможенного органа предусмотренного пунктом 3 статьи 52 Кодекса основания для принятия решения об иной классификации товара.

Таким образом, выбор конкретного кода ТН ВЭД основан на оценке признаков декларируемого товара, подлежащих описанию, а процесс описания связан с полнотой и достоверностью сведений о товаре (определенного набора сведений, соответствующих или не соответствующих действительности). Правовое значение при классификации товаров имеет их разграничение (критерии разграничения) по товарным позициям ТН ВЭД в соответствии с ОПИ ТН ВЭД.

Исходя из содержания пунктов 2, 6 – 7 Положения о порядке применения единой товарной номенклатуры внешнеэкономической деятельности таможенного союза при классификации товаров, утвержденного решением Комиссии Таможенного Союза от

28.01.2011 № 522, при определении кода ТН ВЭД в первую очередь подлежит определению товарная позиция (на уровне первых четырех знаков кода ТН ВЭД) исходя из текстов товарных позиций и примечаний к разделам и группам. Далее – субпозиция (на уровне 6 знаков) по тем же правилам в рамках выбранной товарной позиции, далее – подсубпозиция.

В данном случае между сторонами возник спор относительно выбранной товарной позиции.

Для целей классификации подлежат сравнению следующие товарные позиции: 2309 – заявлена обществом, 3808 – определена таможней.

В соответствии с текстом товарной позиции 2309 в нее включаются дословно «Продукты, используемые для кормления животных».

Согласно Пояснениям к товарной позиции 2309 ТН ВЭД сюда включаются: I. Подслащенные корма.

II. Другие готовые продукты, которые подразделяются на:

А) Готовые продукты, предназначенные для обеспечения животных всеми питательными элементами, необходимыми для создания рационального и сбалансированного повседневного рациона (полноценный корм);

Б) Готовые продукты для дополнения (сбалансирования) хозяйственных, то есть произведенных в хозяйстве, кормов (кормовые добавки);

В) Готовые продукты, используемые для приготовления полноценных кормов или кормовых добавок, описанных выше в пунктах (А) и (Б).

В пояснениях к (В) указывается, что готовые продукты, используемые для приготовления полноценных кормов или кормовых добавок, описанных в пунктах (А) и (Б), в свою очередь, подразделяются на три группы:

1. вещества, улучшающие пищеварение и обеспечивающие хорошую усвояемость кормов, а также сохраняющие здоровье животных: витамины или провитамины, аминокислоты, антибиотики, противококковые вещества, микроэлементы, эмульгаторы, вкусо-ароматические добавки и возбудители аппетита и т. д.

2. вещества, предназначенные для предохранения кормов от порчи (особенно жиросодержащих компонентов) до скармливания их животным, такие как стабилизаторы, антиокислители и т.д.

3. вещества, являющиеся носителями и состоящие из одного или более органических питательных веществ или неорганические вещества.

В соответствии с текстом товарной позиции 3808, определенной таможней, в нее включаются инсектициды, родентициды, фунгициды, гербициды, противовсходовые средства и регуляторы роста растений, средства дезинфицирующие и аналогичные им, расфасованные в формы или упаковки для розничной продажи или представленные в виде готовых препаратов или изделий (например, ленты, обработанные серой, фитили и свечи, и бумага липкая от мух)».

Таким образом, квалифицирующими признаками для включения товара в товарную позицию 3808 ТН ВЭД являются следующие имеющиеся у него характеристики и свойства:

– товар относится к инсектицидам, родентицидам, фунгицидам, гербицидам, противовсходовым средствам и регуляторам роста растений, средствам дезинфицирующим и аналогичным им;

– товар расфасован в формы или упаковки для розничной продажи либо представлен в виде готового препарата или в виде изделия.

Согласно Пояснениям к товарной позиции 3808 ТН ВЭД ЕАЭС «в данную товарную позицию включается ряд продуктов (кроме продуктов, имеющих характер лекарственных средств, включая ветеринарные лекарственные средства, товарная позиция 3003 или 3004), предназначенных для уничтожения патогенных микробов, насекомых (москитов, моли, колорадских жуков, тараканов и т. д.), мхов и плесени, сорняков,

грызунов, диких птиц и т. д. «Эти инсектициды, дезинфицирующие средства, гербициды, фунгициды и т.д. применяются путем разбрызгивания, опыления, присыпания, покрытия, пропитывания и т.д. или может потребоваться их сжигание.

У вредителей они могут вызывать нейротоксические явления, желудочное отравление, удушье, непереносимость запаха и т. д.».

В отношении дезинфицирующих средств товарной позиции 3808 ТН ВЭД в Пояснениях указано, что они «представляют собой вещества, которые уничтожают или необратимо дезактивируют вредные бактерии, вирусы или другие микроорганизмы обычно на неживых объектах. Дезинфицирующие средства используются, например, в больницах для мытья стен и т. д. или для стерилизации инструментов. Также применяются они в сельском хозяйстве для дезинфекции семян и при производстве кормов для животных для контроля за нежелательными микроорганизмами. Сюда включаются средства гигиены, бактериостатические средства и средства стерилизации».

Исходя из текста Пояснений обязательными критериями для классификации в товарной позиции 3808 в качестве дезинфицирующих и аналогичных им средств, для

товаров, применяемых при производстве кормов для животных для контроля за нежелательными микроорганизмами, являются следующие характеристики товара:

– средство должно обладать дезинфицирующими либо аналогичными свойствами: фунгицидными, бактерицидными, бактериостатическими;

– средство должно оказывать воздействие на нежелательные микроорганизмы: уничтожать либо необратимо дезактивировать вредные бактерии, вирусы, патогенные микробы или другие микроорганизмы.

Согласно Инструкции по применению «Детокс Плюс» является кормовой добавкой для адсорбции микотоксинов в кормах сельскохозяйственных животных, в том числе птиц.

При этом в Инструкции по применению отсутствует информация о наличии у товара дезинфицирующих, фунгицидных, бактерицидных, бактериостатических свойств либо иных квалифицирующих признаков, позволяющих включить товар в товарную позицию 3808.

Как следует из Инструкции по применению, биологические свойства кормовой добавки обусловлены свойствами входящих в ее состав действующих веществ, способных связывать микотоксины, продукты окисления жиров, а также смягчать последствия микотоксикозов.

Монтмориллонит – природный минерал, обладающий способностью поглощать микотоксины, препятствует их всасыванию в желудочно-кишечном тракте животного.

Клеточные стенки инактивированных дрожжей оказывают адсорбирующий и иммуностимулирующий эффект.

ФИО6 хлорид – эффективный гепатопротектор. Участвует в регуляции жирового обмена, предупреждает жировую инфильтрацию печени, являющуюся реакцией печени на различные интоксикации.

Танин – природный оксидант и ингибитор бактерий, избавляет от окислительного и токсичного стресса, что снижает давление на иммунную систему животных.

Таким образом, из Инструкции по применению следует, что основное функциональное назначение кормовой добавки – сохранение здоровья животных. Адсорбируя микотоксины, она препятствует их всасыванию в желудочно-кишечном тракте животного. Часть компонентов, входящих в состав добавки (холина хлорид, танин, стенки дрожжевых клеток) оказывает лечебно-профилактическое воздействие на организм животного, снижая последствия микотоксикозов.

При этом адсорбирующие свойства кормовой добавки «Детокс Плюс» не являются свойствами, аналогичными дезинфицирующим свойствам товаров, описанным в товарной

позиции 3808 и Пояснениях к ней. Адсорбция и дезинфекция существенно различаются по функциональному назначению, принципу действия, способу применения, объекту и результату воздействия.

Указанные в Инструкции по применению свойства товара, в том числе и функции по сохранению здоровья животных, подтверждаются также Заключением таможенного эксперта.

Экспертом установлены следующие свойства компонентов кормовой добавки: монтмориллонит является природным минеральным сорбентом, обладающим высокой сорбционной активностью, при этом, являясь избирательным сорбентом, он не оказывает негативного влияния на витамины, введенные с кормом. Стенки дрожжевых клеток обладают высокими адсорбционными свойствами, также они стимулируют иммунитет животного. ФИО6 хлорид защищает печень при интоксикациях, участвует в построении и поддержании клеточных структур организма, в том числе в жировом обмене, стимулирует рост животных, поддерживает их иммунную систему, необходим для нормального развития хрящевой основы костей, является источником холина, участвующего в биохимических процессах организма. Танин оказывает вяжущее действие на пораженные участке кишечника животного, действует как противовоспалительное средство, улучшает усвоение организмом аскорбиновой кислоты. По мнению эксперта, исследуемая кормовая добавка предназначена для адсорбции микотоксинов в кормах для сельскохозяйственных животных и оптимизации процессов пищеварения.

Согласно исследовательской части и выводов экспертного заключения от 21.07.2017 № 12403020/0014201 «представленная на исследование проба является добавкой в корма для сельскохозяйственных животных в виде порошкообразной сложной смеси, состоящей из природного минерального сорбента монтмориллонита, клеточных стенок инактивированных дрожжей, холина хлорида и танинов, предназначенной для адсорбции микотоксинов в кормах для сельскохозяйственных животных и оптимизации процессов пищеварения. Проба обладает преимущественно адсорбирующими свойствами по отношению к различным группам микотоксинов, а входящие в ее состав холина хлорид и танины помогают организму животного справиться с токсическим воздействием микотоксинов на организм животного в случае высокой контаминации (обсеменения) корма микотоксинами...».

В силу пункта 3 а) ОПИ ТН ВЭД предпочтение отдается той товарной позиции, которая содержит наиболее конкретное описание товара, по сравнению с товарными позициями с более общим описанием.

Товарная позиция 2309, определенная декларантом, имеет более конкретное и полное описание по сравнению с товарной позицией 3808, избранной таможней, которая носит общий характер и включает широкий диапазон химических продуктов.

Общество обоснованно указало код товара по ТН ВЭД 2309 90 960 0 согласно описанию товара в вышеприведенных документах и его отличительному признаку: кормовая добавка вводится в корм или кормовое сырье и в дальнейшем с кормом попадает в желудочно-кишечный тракт животного при этом защищает организм животного от микотоксинов, препятствуя их всасыванию в желудочно-кишечном тракте, снижает последствия микотоксикозов, избавляет от окислительного и токсического стресса, участвует в регуляции жирового обмена.

Кормовая добавка «Детокс Плюс» по своим характеристикам, свойствам, назначению и применению соответствует критериям товаров, описанным в группе 1. пункта (В) – вещества, улучшающие пищеварение и обеспечивающие хорошую усвояемость кормов, а также сохраняющие здоровье животных, используемые при приготовлении полноценных кормов или кормовых добавок, описанных в пунктах (А) и (Б) Пояснений к товарной позиции 2309 ТН ВЭД.

Таможня не привела каких-либо доказательств, опровергающих данный довод общества, и указывающих, что классификация товара не может быть осуществлена в товарной позиции 2309 в соответствии с ее текстом.

Необходимым критерием для классификации кормовых добавок в товарной позиции 3808 ТН ВЭД ЕАЭС является наличие у них дезинфицирующих либо

аналогичных свойств: бактерицидных, бактериостатических, фунгицидных, антимикробных и иных подобных свойств, благодаря которым кормовые добавки воздействует на нежелательные микроорганизмы, уничтожая либо необратимо дезактивируя патогенные микробы, вредные бактерии, вирусы или другие микроорганизмы.

Кормовые добавки, обладающие перечисленными свойствами применяются для осуществления контроля за нежелательными микроорганизмами при производстве кормов для животных. При этом указанное функциональное предназначение данных кормовых добавок является обязательным критерием для классификации в товарной позиции 3808 ТН ВЭД ЕАЭС.

Товар «Детокс Плюс» не является фунгицидом, гербицидом, дезинфицирующим средством, основная задача товара – адсорбция микотоксинов, что не тождественно процессу дезинфекции, так как между адсорбцией (связывание, удержание токсинов, т. е. ядов) и дезинфекцией либо аналогичным дезинфекции процессом, результатом которого,

в данном случае, является уничтожение патогенных микроорганизмов, имеются существенные различия по функциональному назначению, принципу действия, способу применения, объекту и результату воздействия.

Кормовая добавка для животных «Детокс Плюс», обладающая адсорбирующими свойствами по отношению к различным группам микотоксинов, а также иммуностимулирующими свойствами, участвующая в биохимических процессах организма животного, смягчающая последствия токсического воздействия микотоксинов на организм животного, не являющаяся продуктом химической промышленности, не обладающая дезинфицирующим, фунгицидными, бактерицидными, бактериостатическими свойствами, в виду несоответствия присущих ей свойств и характеристик тексту товарной позиции 3808 ТН ВЭД, а также с учетом с Пояснений к данной товарной позиции, не может классифицироваться в товарной позиции

3808 ТН ВЭД ЕАЭС.

При таких обстоятельствах суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что указанный заявителями код ТН ВЭД товара определен верно, а основания для принятия решений о классификации этого товара иным кодом ТН ВЭД у таможенного органа отсутствовали.

Принятие оспариваемого решения по классификации товара повлекло увеличение размера подлежащих уплате таможенных пошлин, налогов, что является нарушением прав и законных интересов общества.

С учетом изложенного суд области правомерно признал решение таможенного органа недействительным и обязал последнего восстановить нарушенные права общества.

Таможня считает, что судом первой инстанции при вынесении решения неправомерно применено правило 3а, суд нарушил последовательность применения основных правил интерпретации, а именно: не учел, что классификация товара по

ТН ВЭД, в первую очередь осуществляется исходя из текстов товарных позиций и соответствующих примечаний к разделам и группам (ОПИ 1).

Суд апелляционной инстанции считает данный довод таможни необоснованным в виду следующего.

Пунктом 7 информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 17.06.1996 № 5 разъяснено, что определение позиции, к которой относится конкретный товар в соответствии с ТН ВЭД в компетенцию арбитражного суда не входит. При рассмотрении дел об оспаривании решений таможенных органов по классификации товаров суд обязан лишь установить правильность или неправильность такой классификации, и если судом будет установлено, что классификация товаров

произведена неправильно, суд признает решение таможенного органа недействительным. Самостоятельно относить товары к соответствующим позициям ТН ВЭД арбитражный суд не вправе.

Из судебного решения следует, что при разрешении вопроса о правильности или неправильности классификации товара таможней, суд первой инстанции руководствовался пунктами 2, 6 – 7 Положения о порядке применения единой товарной номенклатуры внешнеэкономической деятельности Таможенного союза при классификации товаров, утвержденного решением Комиссии Таможенного союза от 28.01.2011 № 522, согласно которым ОПИ применяются единообразно при классификации любых товаров и последовательно.

Учитывая, что детализация в ТН ВЭД происходит от общего к частному, суд указал на необходимость последовательности действий при классификации товара до достижения необходимого уровня классификации.

Суд области, принимая решение, исходил также из того, что выбор конкретного кода ТН ВЭД основан на оценке признаков декларируемого товара, подлежащих описанию, а процесс описания связан с полнотой и достоверностью сведений о товаре (определенного набора сведений, соответствующих или не соответствующих действительности). Правовое значение при классификации товаров имеет их разграничение (критерии разграничения) по товарным позициям ТН ВЭД в соответствии с ОПИ ТН ВЭД.

Обоснованность классификации товара в товарной позиции 3808 ТН ВЭД, осуществленная таможенным органом, проверена судом в полном соответствии с вышеприведенными нормами материального права, в том числе ОПИ.

Судебное решение основано на положениях правила ОПИ 1.

Правило ОПИ 1 устанавливает основной принцип отнесения товара в конкретную товарную позицию на уровне первых четырех знаков в зависимости от характеристик и свойств товара, как они описаны в ТН ВЭД.

Судом области с учетом текста товарной позиции 3808 ТН ВЭД, а также

Пояснений к данной товарной позиции, установлены классифицирующие признаки товаров, включаемых в товарную позицию 3808 ТН ВЭД.

На основании анализа представленных в материалы дела письменных доказательств, содержащих сведения о товаре (Инструкция по применению, заключение эксперта), суд области сделал обоснованный вывод о том, что свойства и характеристики спорного товара не соответствуют тексту товарной позиции 3808 ТН ВЭД.

Вывод суда о неверной классификации товара таможней основан на исследовании свойств и характеристик спорного товара, на соответствие либо несоответствие тексту товарной позиции 3808 ТН ВЭД, следовательно, судом при вынесении решения применено правило ОПИ 1.

В соответствии с пунктом 20 постановления Пленума ВС РФ № 18 в судебном акте, при наличии к тому достаточных доказательств, также может содержаться вывод о верности классификации, произведенной декларантом, и об отсутствии в связи с этим у таможенного органа предусмотренного пунктом 3 статьи 52 Кодекса основания для принятия решения об иной классификации товара.

Правило 1 ОПИ не исключает, а прямо допускает возможность применения Правил 2-5 ОПИ, когда это необходимо.

Правилом 3 ОПИ установлено, что в случае, если в силу правила 26 или по каким- либо другим причинам имеется «prima facie» возможность отнесения товаров к двум или более товарным позициям, предпочтение отдается той товарной позиции, которая содержит наиболее конкретное описание товара, по сравнению с товарными позициями с более общим описанием (правило 3а ОПИ).

В постановлении Арбитражного суда Центрального округа от 30.05.016 по делу

№ А62-5022/2015 изложена аналогичная позиция: «для целей классификации товара используются тексты товарных позиций, дающие наиболее полное описание товара и отражающие наиболее полным образом его физические, химические особенности и область применения».

В соответствии с Пояснениями к товарной позиции 2309 ТН ВЭД (указана обществом) в данную товарную позицию не включаются «препараты, являющиеся по своей природе антимикробными дезинфицирующими средствами, используемыми при производстве кормов для животных для контроля за нежелательными микроорганизмами». Эти препараты включаются в товарную позицию 3808 ТН ВЭД.

Таким образом, при классификации кормовых добавок в товарной позиции

2309 ТН ВЭД предполагается возможность их классификации в товарной позиции 3808 ТН ВЭД в зависимости от компонентного состава, области и способа применения, физических свойств, химических особенностей и т. д.

Следовательно, суд области обоснованно применил положения пункта 3а ОПИ с целью определения правильности либо неправильности классификации, произведенной обществом.

В результате анализа доказательств по делу, доводов и возражений сторон суд области пришел к выводу, что товарная позиция 2309 ТН ВЭД по сравнению с товарной

позицией 3808 ТН ВЭД содержит более конкретное и полное описание исследуемого товара, как по компонентному составу, так и по отличительному признаку: кормовая добавка применяется при приготовлении корма для животных с целью сохранения здоровья животных, добавка защищает организм животных от микототоксинов путем адсорбции в желудочно-кишечном тракте, снижает последствия микотоксикозов, избавляет от окислительного и токсического стресса, участвует в регуляции жирового обмена.

С учетом изложенного для вывода о верной либо неверной классификации, произведенной обществом, применение судом положений пункта 3а ОПИ является необходимым.

При этом последовательность применения ОПИ судом нарушена не была и не может быть нарушена, так как суд не осуществлял классификацию товара, а проверял обоснованность классификации спорного товара обществом.

Вывод суда области о верной классификации, произведенной обществом, основан, в первую очередь, на соответствии установленных судом свойств и характеристик товара тексту товарной позиции 2309 ТН ВЭД (правило ОПИ 1) и Пояснениям к ней.

С учетом изложенного довод апелляционной жалобы о нарушении судом первой инстанции последовательности применения ОПИ в результате неправомерного применения правила 3а нельзя признать обоснованным.

Из буквального содержания группы 38 ТН ВЭД «Прочие химические продукты» следует, что в нее включаются химические продукты, при этом пищевые продукты в нее не включаются.

В подпункте «б» пункта 1 примечания к группе 38 ТН ВЭД специально указано, что в нее не включаются «смеси химических веществ с пищевыми продуктами или другими веществами, имеющими пищевую ценность, используемыми в приготовлении пищевых продуктов».

По этому основанию «Детокс Плюс», используемый в приготовлении кормов для сельскохозяйственных животных, содержащий в своем составе 37 % веществ, имеющих пищевую ценность (холин хлорид 25 %, танин 12 %) безусловно не может быть включен в товарную позицию 3808.

В соответствии с текстом товарной позиции 3808 ТН ВЭД в нее включаются инсектициды, родентициды, фунгициды, гербициды, противовсходовые средства и регуляторы роста растений, средства дезинфицирующие и аналогичные им, расфасованные в формы или упаковки для розничной продажи или представленные в виде готовых препаратов или изделий (например, ленты, обработанные серой, фитили и свечи,

и бумага липкая от мух).

Согласно Пояснениям в данную товарную позицию включается ряд продуктов предназначенных для уничтожения патогенных микробов, насекомых (москитов, моли, колорадских жуков, тараканов и т. д.), мхов и плесени, сорняков, грызунов, диких птиц и т. д. Эти инсектициды, дезинфицирующие средства, гербициды, фунгициды и т. д. применяются путем разбрызгивания, опыления, присыпания, покрытия, пропитывания и

т. д. или может потребоваться их сжигание. У вредителей они могут вызывать нейротоксические явления, желудочное отравление, удушье, непереносимость запаха и т.д.

В отношении дезинфицирующих средств товарной позиции 3808 ТН ВЭД в Пояснениях указано, что они «представляют собой вещества, которые уничтожают или необратимо дезактивируют вредные бактерии, вирусы или другие микроорганизмы обычно на неживых объектах. Также применяются они в сельском хозяйстве для дезинфекции семян и при производстве кормов для животных для контроля за нежелательными микроорганизмами».

Судом первой инстанции установлено, что «Детокс Плюс» обладает адсорбирующими свойствами по отношению к различным группам микотоксинов, при этом товар не обладает дезинфицирующими, фунгицидными, бактерицидными, бактериостатическими свойствами.

Вывод основан на Инструкции по применению товара, а также на заключении таможенного эксперта, в котором указано на отсутствие у товара «Детокс Плюс» дезинфицирующих, фунгицидных, бактериостатических свойств.

Также вывод суда в данной части не оспаривается таможней. В апелляционной жалобе таможня указывает, что товар «Детокс Плюс» не является фунгицидом, гербицидом, дезинфицирующим средством, поскольку обеспечивает адсорбцию микотоксинов.

При этом таможня полагает, что «Детокс Плюс» по своим характеристикам и свойствам относится к средствам аналогичным дезинфицирующим, поскольку имеет своей основной целью контроль за нежелательными микроорганизмами.

Свойствами, аналогичными дезинфицирующим, таможня считает адсорбирующие свойства данной кормовой добавки, а микотоксины, на которые оказывает воздействие «Детокс Плюс», таможня считает нежелательными микроорганизмами. Данное утверждение таможней не обосновано и не подтверждено.

Согласно Пояснениям дезинфицирующие средства товарной позиции 3808 представляют собой вещества, которые уничтожают или необратимо дезактивируют

вредные бактерии, вирусы или другие микроорганизмы обычно на неживых объектах. Также применяются они в сельском хозяйстве для дезинфекции семян и при производстве кормов для животных для контроля за нежелательными микроорганизмами.

Исходя из Пояснения и) к товарной позиции 2309 ТН ВЭД в нее не включаются, препараты, являющиеся по своей природе антимикробными дезинфицирующими средствами, используемыми при производстве кормов для животных для контроля за нежелательными микроорганизмами. Такие препараты включаются в товарную позицию 3808 ТН ВЭД.

В силу вышеприведенных норм необходимым и обязательным критерием для классификации кормовых добавок в товарной позиции 3808 ТН ВЭД является наличие у них дезинфицирующих либо аналогичных свойств, благодаря которым кормовые добавки могут оказывать воздействие на нежелательные микроорганизмы, уничтожая либо необратимо дезактивируя патогенные микробы, вредные бактерии, вирусы или другие микроорганизмы.

Постановлением Главного государственного санитарного врача Российской Федерации от 09.06.2003 № 131 введены в действие санитарно-эпидемиологические правила «Санитарно-эпидемиологические требования к организации и осуществлению дезинфекционной деятельности СП 3.5.1378-03» (далее – Правила).

Согласно пунктам 3.6.1. – 3.6.3. Правил дезинфекция включает работы по обеззараживанию помещений, транспорта, оборудования, мебели, посуды, белья, игрушек, изделий медицинского назначения, предметов ухода за больными, пищевых продуктов, остатков пищи, выделений, технологического оборудования по переработке сырья и продуктов, санитарно-технического оборудования, посуды из-под выделений, одежды, обуви, книг, постельных принадлежностей, питьевых и сточных вод, открытых территорий. Обеззараживание объектов проводят орошением, протиранием, обработкой аэрозолями, погружением и другими способами.

Выбор дезинфицирующего средства, а также способа его применения определяются особенностями обеззараживаемого объекта, биологическими свойствами микроорганизма, что в совокупности должно обеспечить достижение дезинфекции.

В приложении «Термины и определения» установлены основные понятия, используемые в Правилах, и приведен перечень дезинфицирующих средств.

Дезинфекция – умерщвление на объектах или удаление с объектов патогенных микроорганизмов и их переносчиков

Обеззараживание – умерщвление или удаление на (в) объектах внешней среды патогенных и условно патогенных микроорганизмов.

Бактерицидное средство – дезинфицирующее средство (препарат), обеспечивающее гибель бактерий в вегетативной форме.

Вирулицидное средство – дезинфицирующее средство (препарат), обеспечивающее инактивацию вирусов.

Фунгицидное средство – дезинфицирующее средство (препарат), обеспечивающее умерщвление грибов.

Спороцидное средство – дезинфицирующее (стерилизующее) средство (препарат), обеспечивающее гибель спор микроорганизмов.

При этом средства, обладающие адсорбирующим свойствами, законодателем в Правила не включены. Отсутствие адсорбирующих средств в вышеприведенном перечне свидетельствует о том, адсорбирующие свойства не являются дезинфицирующими либо аналогичными им, а адсорбенты дезинфицирующими средствами не являются.

С учетом изложенного, а также в силу существенных различий между процессами адсорбции и дезинфекции, адсорбирующие свойства не могут рассматриваться как свойства, аналогичные дезинфицирующим.

Из вышеприведенных положений Пояснений к ТН ВЭД и Правил следует однозначный вывод: вещества, которые применяются в сельском хозяйстве при производстве кормов для животных для контроля за нежелательными микроорганизмами обязательно должны обладать либо бактерицидными, либо фунгицидными, либо вирулицидными, либо спороцидными свойствами, то есть дезинфицирующими свойствами.

Следовательно, товар «Детокс Плюс», обладающий адсорбирующими свойствами, в виду отсутствия у него необходимых в данном случае бактерицидных, фунгицидных, вирулицидных, спороцидных свойств, дезинфицирующим средством не является.

Таможня полагает, что микотоксины относятся к микроорганизмам.

М-ны (от греч. mukos -гриб; toxikon-яд) – это токсины (яды), продуцируемые (вырабатываемые) микроскопическими плесневыми грибами, т. е. микотоксины – это продукты жизнедеятельности микроскопических плесневых грибов. К патогенным (нежелательным) микроорганизмам относятся только сами плесневые грибы, но не вырабатываемые ими микогоксины.

В Пояснениях к товарным позициям 3808 ТН ВЭД и 2309 ТН ВЭД в качестве объектов воздействия дезинфицирующих и аналогичных им средств продукты жизнедеятельности нежелательных микроорганизмов (патогенных микробов), в рассматриваемом случае это микотоксины, не указаны. В качестве объектов воздействия указаны только нежелательные микроорганизмы.

С учетом вышеизложенного кормовая добавка «Детокс Плюс» ни по своему компонентному составу (не является смесью химических веществ, содержит компоненты минерального и растительного происхождения, а также вещества, обладающие пищевой ценностьюи и оказывающие лечебно-профилактическое воздействие на внутренние органы животного), ни по своим свойствам (не обладает дезинфицирующими свойствами: бактерицидными, фунгицидными, вирулицидными, спороцидными, обладает адсорбционными свойствами, которые не являются дезинфицирующими), ни по своему функциональному назначению (не используется при производстве кормов для животных для контроля за нежелательными микроорганизмами, а вводится в корм животным для адсорбции микотоксинов и оптимизации процессов пищеварения), не отвечает тексту товарной позиции 3808 ТН ВЭД и Пояснениям к ней.

При разрешении споров между участниками внешнеэкономической деятельности и таможенными органами относительно классификации кормовых добавок в товарных позициях 2309 ТН ВЭД и 3808 ТН ВЭД, суды признают классификацию в товарной позиции 3808 ТН ВЭД верной в тех случаях, когда кормовые добавки обладают фунгицидными, бактерицидными, бактериостатическими, антимикробными, т. е. дезинфицирующими свойствами, которые позволяют добавкам осуществлять контроль за нежелательными микроорганизмами при производстве и хранении кормов, а также обеззараживать воду для поения животных (постановление Арбитражного суда Центрального округа от 30.05.2016 по делу № А23-5022/2015).

Аналогичная позиция высказана Судом Евразийского экономического союза в Решении от 07.04.2016. Средства, обладающие фунгицидным, бактерицидным и бактериостатическим действием, предназначенные для добавления в корм или в воду с целью уничтожения патогенных микроорганизмов, являются дезинфицирующими и аналогичными им. Указанные свойства товаров, обеспечивающие их функциональное назначение – контроль за нежелательными микроорганизмами при производстве кормов для животных, являются основанием для классификации в товарной позиции 3808 ТН ВЭД ЕАЭС.

Апелляционная палата Суда Евразийского экономического союза, рассматривая жалобу по данному делу, указала, что в данном случае таможенным органом обоснованно учтено классификационное мнение Комитета по Гармонизированной системе Всемирной таможенной организации, принятое в 1999 году на 23 сессии.

Комитет закрепил, что в субпозиции 380894 Номенклатуры Гармонизированной системы описания и кодирования товаров Всемирной таможенной организации классифицируются «препараты, состоящие из смеси муравьиной кислоты и пропионовой

кислоты, с добавлением формиата аммония или без него, разбавленные водой, используются в производстве кормов для животных благодаря их антимикробным свойствам, в целях контроля за нежелательными микроорганизмами, такими как бактерии (например, сальмонелла), дрожжи или плесени».

Постановлением Европейской комиссии Европейского парламента и Совета по добавкам для использования в кормлении животных (регламент комиссии от 12.05.2009

№ 386/2009) была введена новая функциональная группа кормовых добавок для борьбы с вредными воздействиями микотоксинов со следующей формулировкой: «Вещества для снижения загрязнения кормов микотоксинами – это «вещества, которые могут подавлять или уменьшать абсорбцию, способствовать экскреции микотоксинов или модифицировать их механизм действия». Этим же постановлением были выделены две основные категории кормовых добавок, уменьшающих токсическое действие микотоксинов: адсорбирующие агенты – «вещества, которые включаются в корм и снижают биодоступность микотоксинов путём адсорбции и выведения из организма через желудочно-кишечный тракт» и биотрансформирующие агенты – «вещества, которые позволяют проводить биотрансформацию микотоксинов в корме или в организме животных с получением нетоксичных или малотоксичных метаболитов, менее вредных, чем исходные микотоксины».

Таким образом, вышеназванным постановлением кормовые добавки, адсорбирующие микотоксины, выделены в отдельную функциональную группу кормовых добавок, которые по своему функциональному назначению не относятся к кормовым добавкам, осуществляющим контроль за нежелательными микроорганизмами.

На сайте Евразийской экономической комиссии http://www.eurasiancommission.org/ (ссылка: Евразийская экономическая комиссия – Деятельность – Таможенное сотрудничество – Департамент таможенного законодательства и правоприменительной практики – Классификация товаров по ТН ВЭД ТС) опубликованы предварительные решения по классификации кормовых добавок, принятые таможенными органами государств – членов Евразийского экономического союза.

В товарной позиции 3808 ТН ВЭД таможенными органами классифицированы антимикробные, консервирующие кормовые добавки, кормовые подкислители, состоящие из химических компонентов, в большей части из смеси органических кислот и их солей. Все кормовые добавки, классифицированные в товарной позиции 3808 ТН ВЭД, оказывают воздействие на нежелательные микроорганизмы: патогенные бактерии, плесневые грибы, снижая их уровень в корме и воде.

В отношении кормовой добавки, содержащей смесь минеральных веществ:

бентонит-монтмориллонит 55 % – 44,4 %, применяемой для адсорбции афлатоксина Bi в кормах для сельскохозяйственных животных и птиц, принято предварительное решение по классификации в товарной позиции 2309 ТН ВЭД.

При рассмотрении довода таможни о несоответствии товара «Детокс Плюс» примечанию 1 к товарной позиции 2309 ТН ВЭД, а также Пояснениям к ней суд апелляционной инстанции учитывает следующее.

Согласно тексту товарной позиции 2309 ТН ВЭД в нее включаются дословно «Продукты, используемые для кормления животных».

Из содержания примечания 1 также следует, что в товарную позицию 2309 ТН ВЭД включаются продукты для кормления животных.

Кормовая добавка «Детокс Плюс» является продуктом, используемым для кормления животных, так как вводится в состав комбикормов и кормовых смесей, поступает с кормом в организм животного, все компоненты начинают действовать в желудочно-кишечном тракте животного в процессе переваривания корма. Часть компонентов попадает из желудочно-кишечного тракта к внутренним органам, оказывая лечебное действие. Товар обладает питательной ценностью.

При этом следует отметить, что примечание 1 к товарной позиции 2309 не содержит прямых указаний на то, что в нее включаются только продукты, полученные исключительно в результате переработки продуктов животного или растительного происхождения. А продукты, полученные иным путем, в нее не включаются.

Например, входящий в состав кормовой добавки «Детокс Плюс» холина хлорид (витамин В4), не является продуктом переработки растительного или животного сырья, он получен в результате химического синтеза. Однако холина хлорид классифицируется в качестве самостоятельной кормовой добавки в товарной позиции 2309 ТН ВЭД. Данный пример служить наглядным доказательством, того, что в товарной позиции 2309 классифицируются, в том числе, и продукты, полученные не в результате переработки продуктов животного или растительного происхождения, при условии, что данные продукты используются для кормления животных.

Следует также отметить, что в состав кормовой добавки «Детокс Плюс» входит компонент растительного происхождения – танин, который получен в результате переработки плодов каштана.

Судом в соответствии с пунктом 20 постановления Пленума ВС РФ № 18 при вынесении решения были учтены Пояснения к ТН ВЭД.

Исходя из письменных доказательств по делу, с учетом Пояснений к ТН ВЭД, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу, что кормовая добавка «Детокс Плюс»

по своим характеристикам, свойствам, назначению и применению соответствует критериям товаров, описанным в группе 1. пункта (В) Пояснений к товарной позиции 2309 ТН ВЭД – вещества, улучшающие пищеварение и обеспечивающие хорошую усвояемость кормов, а также сохраняющие здоровье животных, используемые при приготовлении полноценных кормов или кормовых добавок, описанных в пунктах (А) и (Б) Пояснений к товарной позиции 2309 ТН ВЭД.

При этом судом принято во внимание, что вещества, перечисленные в группе 1. пункта (В): витамины, провитамины, аминокислоты, антибиотики, противококковые вещества, микроэлементы, эмульгаторы, вкусо-ароматические добавки, возбудители аппетита и т.д., перечень которых не ограничен, не являются продуктами переработки растительного или животного сырья.

Аналогичные продукты, упомянутые в группе 3. пункта (А) Пояснений к товарной позиции 2309 ТН ВЭД – витамины, микроэлементы, антибиотики, также не являются продуктами переработки растительного или животного сырья.

Таможня не привела каких-либо доказательств, опровергающих доводы общества и указывающих на то, что классификация товара не может быть осуществлена в товарной позиции 2309 ТН ВЭД в соответствии с ее текстом.

Ссылка в жалобе на постановление Арбитражного суда Центрального округа от 27.09.2017 № Ф10-3861/2017 по делу № А62-8702/2016 не принимается во внимание, поскольку принято по иным фактическим обстоятельствам.

Доводы заявителя жалобы не могут быть признаны обоснованными, так как, не опровергая выводов суда области, сводятся к несогласию с оценкой установленных судом обстоятельств по делу, что не может рассматриваться в качестве основания для отмены судебного акта.

Таким образом, оснований для отмены или изменения решения суда первой инстанции по приведенным в апелляционной жалобе доводам не имеется.

Неправильного применения судом норм процессуального права, являющихся в соответствии с частью 4 статьи 270 АПК РФ безусловным основанием для отмены принятого судебного акта, судом второй инстанции не установлено.

При таких обстоятельствах решение суда первой инстанции является законным и обоснованным.

Руководствуясь пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Двадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Смоленской области от 27.12.2017 по делу № А62-7504/2017 оставить без изменения, а апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Центрального округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме. В соответствии с пунктом 1 статьи 275 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации кассационная жалоба подается через суд первой инстанции.

Председательствующий Е.Н. Тимашкова

Судьи Н.В. Еремичева В.Н. Стаханова