Решение от 3 мая 2023 г. по делу № А40-29415/2023

Именем Российской Федерации


РЕШЕНИЕ

Дело № А40-29415/23-94-243
г. Москва
03 мая 2023 года
Резолютивная часть решения суда объявлена 20 апреля 2023 года

Полный текст решения суда изготовлен 03 мая 2023 года

Арбитражный суд в составе судьи Харламова А.О.,

при ведении протокола судебного заседания секретарём ФИО1,

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению

МУНИЦИПАЛЬНОГО КАЗЕННОГО УЧРЕЖДЕНИЯ "СЛУЖБА ЗАКАЗЧИКА ГОРОДСКОГО ХОЗЯЙСТВА"

(622036, СВЕРДЛОВСКАЯ ОБЛАСТЬ, НИЖНИЙ ТАГИЛ ГОРОД, ГАЗЕТНАЯ УЛИЦА, ДОМ 45А, ОГРН: <***>, Дата присвоения ОГРН: 30.12.2008, ИНН: <***>, КПП: 662301001)

к заинтересованному лицу – ФЕДЕРАЛЬНОЙ АНТИМОНОПОЛЬНОЙ СЛУЖБЕ (123001, <...>, ОГРН: <***>, Дата присвоения ОГРН: 19.04.2004, ИНН: <***>, КПП: 770301001)

об оспаривании Решения комиссии ФАС России от 17.01.2023№П-9/23 и №П-10/23, принятые в рамках внеплановой проверки открытых электронных аукционов №0162300000822000044 и № 0162300000822000015, проведенных МКУ «Служба заказчика городского хозяйства» с использованием единой информационной системы в сфере закупок


при участии:

от истца (заявителя): ФИО2 доверенность от 09.01.2023 г.

от заинтересованного лица: ФИО3 доверенность от 21.11.2022 г.



УСТАНОВИЛ:

МУНИЦИПАЛЬНОЕ КАЗЕННОЕ УЧРЕЖДЕНИЕ "СЛУЖБА ЗАКАЗЧИКА ГОРОДСКОГО ХОЗЯЙСТВА" и Администрация города Нижний Тагил (далее — заявители) обратились в арбитражный суд с заявлением к ФЕДЕРАЛЬНОЙ АНТИМОНОПОЛЬНОЙ СЛУЖБЕ об оспаривании Решения комиссии ФАС России от 17.01.2023№П-9/23 и №П-10/23, принятые в рамках внеплановой проверки открытых электронных аукционов №0162300000822000044 и № 0162300000822000015, проведенных МКУ «Служба заказчика городского хозяйства» с использованием единой информационной системы в сфере закупок.

Заявители настаивали на удовлетворении заявленных требований.

Заинтересованное лицо против удовлетворения заявленных требований возражало.

Исследовав материалы дела, выслушав объяснения представителей лиц, участвующих в деле, оценив представленные доказательства, суд признал заявление не подлежащим удовлетворению.

В соответствии с частью 1 статьи 198, частью 4 статьи 200, частью 3 статьи 201 АПК РФ, ненормативный правовой акт может быть признан недействительным, а решения и действия незаконными при одновременном их несоответствии закону и нарушением их изданием прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Судом проверено и установлено соблюдение срока на обращение в суд, предусмотренного ч. 4 ст. 198 АПК РФ.

В соответствии со ст.198 АПК РФ, граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

В соответствии с ч. 4 ст. 200 АПК РФ при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Таким образом, основаниями для принятия арбитражным судом решения о признании акта государственного органа и органа местного самоуправления недействительным (решения или действия - незаконным) являются одновременно как несоответствие акта закону или иному правовому акту (незаконность акта), так и нарушение актом гражданских прав и охраняемых законом интересов гражданина или юридического лица в сфере предпринимательской или иной экономической деятельности.

Учитывая изложенное, в круг обстоятельств, подлежащих установлению при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных актов, входят проверка соответствия оспариваемого акта закону или иному нормативному правовому акту и проверка факта нарушения оспариваемым актом прав и законных интересов заявителя

Согласно ч.1 ст.65 АПК РФ, каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. Обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для совершения действий (бездействия), возлагается на соответствующие орган или должностное лицо.

Как следует из материалов дела, по итогам проведения внеплановой проверки, назначенной Федеральной антимонопольной службой России (далее ФАС России) в рамках электронных аукционов № 0162300000822000044 и № 0162300000822000015, организованных Муниципальным казенным учреждением «Служба заказчика городского хозяйства» (далее Заказчик) с использованием единой информационной системы в сфере закупок (www.zakupki.gov.ru) с целью определения поставщика и заключения муниципального контракта на выполнение ремонта автомобильных дорог общего пользования местного значения в городе Нижний Тагил в 2022-2024 годах, Комиссия ФАС России, в своих решениях от 17.01.2023г. № П-9/23 и № П-10/23, пришла к выводам о наличии в действиях Заказчика нарушения пункта 1 части 2 ст. 42 Федерального закона «О контрактом системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» от 05.04.2013 № 44-ФЗ (далее ФЗ № 44), а также к выводу о необходимости передачи соответствующему должностному лицу УФАС России материалов по делам № П-9/23 и № П-10/23 для рассмотрения вопроса о возбуждении дел об административном правонарушении.

Не согласившись с указанными решениями, заявители обратились в суд с настоящим заявлением.

Оценка доказательств показала следующее.

Как следует из материалов дела, в ФАС России рассмотрено посредством видео-конференц-связи обращение ООО «Достройсервис», содержащее информацию о признаках нарушения законодательства Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок, в действиях МКУ «Служба заказчика городского хозяйства» (далее - Заказчик), Администрации города Нижний Тагил (далее - Уполномоченный орган) при проведении Заказчиком, Уполномоченным органом, АО «ЕЭТП» (далее - Оператор электронной площадки) электронного аукциона на право заключения муниципального контракта на выполнение ремонта автомобильных дорог общего пользования местного значения в городе Нижний Тагил в 2022-2024 годах (номер извещения в единой информационной системе в сфере закупок www.zakupki.gov.ru (далее - ЕИС) - 0162300000822000044).

На основании статьи 99 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ«О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечениягосударственных и муниципальных нужд» (далее - Закон о контрактной системе),пункта 19 правил осуществления контроля в сфере закупок товаров, работ, услугв отношении заказчиков, контрактных служб, контрактных управляющих, комиссийпо осуществлению закупок товаров, работ, услуг и их членов, уполномоченныхорганов, уполномоченных учреждений, специализированных организаций,операторов электронных площадок, операторов специализированных электронныхплощадок, банков, государственной корпорации развития «ВЭБ.РФ», региональныхгарантийных организаций и о внесении изменений в правила ведения реестра жалоб,плановых и внеплановых проверок, принятых по ним решений и выданныхпредписаний, представлений, утвержденных постановлением ПравительстваРоссийской Федерации от 01.10.2020 № 1576 (далее Правила), в соответствии с приказом ФАС России от 28.09.2022 № 684/22 «О создании комиссии по контролю в сфере закупок» (далее - Приказ) Комиссия ФАС России по контролю в сфере закупок приняла решение от 17.01.2023 № П-9/23 и решение от 17.01.2023 № П-10/23, согласно которым в действиях Заказчика признано нарушение пункта 1 части 2 статьи 42 Закона о контрактной системе.

Предписание об устранении выявленных нарушений Закона о контрактной системе не выдавалось, поскольку заключены государственные контракты.

Из материалов дела по Решению от 17.01.2023 № П-9/23 следует, что в соответствии с извещением об осуществлении закупки, протоколами, составленными при определении поставщика (подрядчика, исполнителя):

Извещение размещено в ЕИС - 25.03.2022;

способ определения поставщика (подрядчика, исполнителя) -электронный аукцион;

начальная (максимальная) цена контракта - 1 180 721 538,58 руб.;

источник финансирования - средства местного бюджета,

КБК 90304090330110000244, 9030409033R143932244, 9030409033R1S3932244;

дата окончания срока подачи заявок на участие в Аукционе - 11.04.2022;

в соответствии с пунктом 1 части 1 статьи 52 Закона о контрактнойсистеме (далее в редакции, действовавшей на момент размещения Извещения)Аукцион признан несостоявшимся, поскольку на участие в Аукционе поданаединственная заявка, признанная соответствующей требованиям Извещения и Закона о контрактной системе;

Заказчиком с МУП «ТАГИЛДОРСТРОЙ» заключен муниципальный контракт от 26.04.2022 № 18 (реестровый номер в ЕИС - 3662305565822000035).

Из материалов дела по Решению от 17.01.2023 № П-10/23 следует, что в соответствии с извещением об осуществлении закупки (далее - Извещение), протоколами, составленными при определении поставщика (подрядчика, исполнителя):

Извещение размещено в ЕИС - 05.03.2022;

способ определения поставщика (подрядчика, исполнителя) -электронный аукцион;

начальная (максимальная) цена контракта - 1 180 721 538,58 руб.;

источник финансирования - средства местного бюджета,

КБК 90304090330110000244, 9030409033R143932244, 9030409033R1S3932244;

дата окончания срока подачи заявок на участие в Аукционе - 22.03.2022;

в соответствии с пунктом 3 части 1 статьи 52 Закона о контрактнойсистеме (далее в редакции, действовавшей на момент размещения Извещения)Аукцион признан несостоявшимся, поскольку на участие в Аукционе не подана ниодна заявка.

Заказчиком, Уполномоченным органом проведена новая процедура, по которой заключен муниципальный контракт, предписание об устранении выявленного нарушения не выдавать.

Пунктом 1 части 2 статьи 42 Закона о контрактной системе установлено, что извещение об осуществлении закупки, если иное не предусмотрено Законом о контрактной системе, должно содержать описание объекта закупки в соответствии со статьей 33 Закона о контрактной системе.

В соответствии с частью 2 статьи 8 Закона о контрактной системе запрещается совершение заказчиками любых действий, которые противоречат требованиям Закона о контрактной системе, в том числе приводят к ограничению конкуренции, в частности к необоснованному ограничению числа участников закупок.

В соответствии с пунктом 1 части 1 статьи 33 Закона о контрактной системе в описании объекта закупки указываются функциональные, технические и качественные характеристики, эксплуатационные характеристики объекта закупки (при необходимости). В описание объекта закупки не должны включаться требования или указания в отношении товарных знаков, знаков обслуживания, фирменных наименований, патентов, полезных моделей, промышленных образцов, наименование страны происхождения товара, требования к товарам, информации, работам, услугам при условии, что такие требования или указания влекут за собой ограничение количества участников закупки.

Согласно Извещению объектом закупки является выполнение ремонта автомобильных дорог общего пользования местного значения в городе Нижний Тагил в 2022-2024 годах.

Из материалов дела следует, что выполнение работ по ремонту автомобильной дороги города осуществляется в рамках 1-3 климатических зон.

В целях недопущения ограничения количества участников закупок на выполнение работ по ремонту автомобильных дорог города ФАС России письмом от 24.04.2020 № ИА/35241/20 изложена позиция по вопросу формирования лота при проведении таких закупок, в соответствии с которой для автомобильных дорог в субъекте Российской Федерации 1-3 климатической зоны начальная (максимальная) цена одного лота не должна превышать 1 млрд. рублей.

Вместе с тем, согласно Извещению начальная (максимальная) цена контракта составляет 1 180 721 538,58 руб., размер обеспечения заявки на участие в Аукционе составляет 59 036 076,93 руб., размер обеспечения исполнения контракта составляет 354 216 461,57 руб., а также установлены дополнительные требования о наличии у участника закупки опыта выполнения работ в соответствии с позицией 18 приложения к постановлению Правительства Российской Федерации от 29.12.2021 № 2571 «О дополнительных требованиях к участникам закупки отдельных видов товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, а также об информации и документах, подтверждающих соответствие участников закупки указанным дополнительным требованиям, и признании утратившими силу некоторых актов и отдельных положений актов Правительства Российской Федерации» в размере не менее 20 % начальной (максимальной) цены контракта, что налагает на участников закупки дополнительные финансовые обязательства, поскольку размер вышеуказанных обязательств зависит от начальной (максимальной) цены контракта, что приводит к ограничению количества потенциальных участников закупки.

Согласно части 1 статьи 1 Закона о контрактной системе настоящий Федеральный закон регулирует отношения, направленные на обеспечение государственных и муниципальных нужд в целях повышения эффективности, результативности осуществления закупок товаров, работ, услуг, обеспечения гласности и прозрачности осуществления таких закупок, предотвращения коррупции и других злоупотреблений в сфере таких закупок.

Указанные действия Заказчика нивелируют цели законодательства о контрактной системе -открытости и прозрачности, экономии бюджетных средств и внебюджетных источников финансирования, равноправия участников размещения заказа и обеспечения их справедливой конкуренции.

Учитывая вышеизложенное, ФАС России правомерно пришла к выводу, что формирование Заказчиком объекта закупки на выполнение работ по ремонту автомобильной дороги с начальной (максимальной) ценой контракта в размере 1 180 721 538,58 руб. для 1-3 климатических зон не соответствует принципам обеспечения конкуренции и эффективности осуществления закупки, о чем свидетельствует количество поданных заявок на участие в Аукционе, а именно 1 заявка.

Таким образом, действия Заказчика, Уполномоченного органа, ненадлежащим образом сформировавших объект закупки, ограничивают число участников закупки, нарушают пункт 1 части 2 статьи 42 Закона о контрактной системе.

Согласно статье 4 АПК РФ заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов.

Статьей 2 АПК РФ предусмотрено, что задачами судопроизводства в арбитражных судах являются защита нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

На основании ст. 198 АПК РФ лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании незаконными ненормативных правовых актов органов, осуществляющих публичные полномочия, если полагают, что оспариваемые акты не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагает на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Таким образом, для признания ненормативных правовых актов недействительными необходимо доказать их противоречие действующему законодательству и нарушение прав и законных интересов заявителя.

На основании положений ст. 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. Обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для принятия государственными органами, органами местного самоуправления, иными органами, должностными лицами оспариваемых актов, решений, совершения действий (бездействия), возлагается на соответствующие орган или должностное лицо.

Судом рассмотрены все доводы заявителей, однако они не могут служить основанием для удовлетворения заявленных требований.

С учетом изложенного, суд пришел к выводу, что оспариваемое решение вынесено с соблюдением норм материального и процессуального права, в связи с тем, у суда отсутствуют правовые основания для признания его незаконным.

Согласно ч. 3 ст. 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в случае, если арбитражный суд установит, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решения и действия (бездействие) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования.

Расходы по уплате государственной пошлины относятся на заявителя в соответствии со ст. 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 4, 8, 9, 41, 64, 65, 66, 68, 71, 110, 123, 156, 167-170, 176, 198 АПК РФ, суд



РЕШИЛ:

В удовлетворении заявленных требований отказать полностью.

Проверено на соответствие действующему законодательству.

Решение может быть обжаловано в месячный срок с даты его принятия в Девятый арбитражный апелляционный суд.


Судья А.О. Харламов