Решение от 9 июня 2020 г. по делу № А51-3830/2020

$!90I8JB-ecbaaf!

АРБИТРАЖНЫЙ СУД ПРИМОРСКОГО КРАЯ

690091, г. Владивосток, ул. Октябрьская, 27

Именем Российской Федерации


РЕШЕНИЕ

Дело № А51-3830/2020
г. Владивосток
09 июня 2020 года
Резолютивная часть решения объявлена 04 июня 2020 года.

Полный текст решения изготовлен 09 июня 2020 года.

Арбитражный суд Приморского края в составе судьи Фокиной А.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1,

рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению Управления Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека по Приморскому краю (ИНН <***>, ОГРН <***>)

к индивидуальному предпринимателю ФИО2 (ИНН <***>, ОГРН <***>)

о привлечении к административной ответственности по части 2 статьи 14.43 КоАП РФ по протоколу об административном правонарушении от 27.02.2020 №62,

при участии в заседании:

от заявителя, от лица, привлекаемого к ответственности, - не явились, извещены,

установил:

Управление Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека по Приморскому краю (далее – Управление, административный орган, заявитель) обратился в арбитражный суд с заявлением о привлечении индивидуального предпринимателя ФИО2 (далее – предприниматель, индивидуальный предприниматель, лицо, привлекаемое к ответственности, ИП ФИО2) к административной ответственности, предусмотренной частью 2 статьи 14.43 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее – КоАП РФ).

Заявитель, лицо, привлекаемое к ответственности, в судебное заседание не явились, о времени и месте заседания извещены надлежащим образом, доказательства извещения имеются в материалах дела, в связи с чем суд рассмотрел дело в их отсутствие в соответствии с частями 3, 5 статьи 156, части 3 статьи 205 АПК РФ.

В обоснование заявленного требования Управление указало, что основанием для составления протокола об административном правонарушении послужили выявленные в ходе проверочных мероприятий нарушения предпринимателем обязательных требований Технического регламента Таможенного союза «О безопасности пищевой продукции» TP ТС 021/2011 при реализации некурительной никотинсодержащей продукции. Полагает, что указанная продукция относится именно к пищевой продукции, учитывая ее предназначение и способ ее потребления.

По мнению Управления, рассматриваемое правонарушение должно быть квалифицировано по части 2 статьи 14.43 КоАП РФ ввиду возникновения риска значительного вредного воздействия реализуемой предпринимателем продукции на здоровье и жизнь человека, в частности ее составляющей – никотином.

Управление полагает, что собранным административным материалом установлен факт (событие) административного правонарушения, а также вина предпринимателя в его совершении.

Предприниматель предъявленные к нему требования не оспорил, отзыв на заявление не представил.

Из материалов дела суд установил, что 30.12.2019 на основании распоряжения заместителя руководителя Управления Роспотребнадзора по Приморскому краю от 30.12.2019 № 3270 в соответствии с приказом Федеральной службы по надзору сфере защиты прав потребителей и благополучия человека от 25.12.2019 № 1053 «О проведении внеплановых проверок» и реализации поручения Председателя Правительства Российской Федерации от 24.12.2019 № ДМ-П 12-11271 Управлением была проведена внеплановая выездная проверка деятельности индивидуального предпринимателя ФИО2, осуществляющего реализацию табачной и бестабачной продукции (изделий) в табачном павильоне по адресу: г. Владивосток, Прапорщика ФИО3, д. 32.

Как следует из протокола осмотра принадлежащих юридическому лицу (индивидуальному предпринимателю) помещений, территорий и находящихся там вещей и документов от 30.12.2019, в указанном табачном павильоне установлен факт реализации предпринимателем некурительной никотинсодержащей продукции в ассортименте без маркировки единым знаком обращения продукции на рынке государств - членов Таможенного союза и без документов, подтверждающих соответствие указанной продукции обязательным требованиям технических регламентов Таможенного союза, а также товаросопроводительных документов.

В соответствии с протоколом ареста товаров и иных вещей от 30.12.2019, была арестована следующая продукция:

1. Табак жевательный Strong Ice Cool, Лифт Айс Кул, производитель Фидлер и Лунгрен, Швеция, дата изготовления 08.07.2019, масса 16,8 гр, в количестве 9 шт., цена за единицу товара 300 руб.;

2. Табак жевательный LIFT FREEZE, Слим Икс Стронг, - производитель Фидлер и Лунгрен, Швеция, дата изготовления 22.09.2019. масса 16,8 гр, в количестве 4 шт., цена за единицу товара 300 руб.;

всего 13 штук общей стоимостью 3900 руб.

В ходе проверки Управление пришло к выводу о том, что предприниматель осуществляет реализацию данной продукции с нарушением требований технических регламентов, что создает угрозу причинения вреда жизни или здоровью граждан.

Выявленная продукция была арестована Управлением по протоколу ареста товаров и иных вещей для последующей конфискации от 30.12.2019 и передана на ответственное хранение продавцу ФИО4 в табачном павильоне ИП ФИО2 по адресу: г. Владивосток, Прапорщика ФИО3, д. 32.

Результаты проверки были зафиксированы надзорным органом в акте проверки 27.01.2020 № 4 и послужили основанием для вывода Управления о наличии в действиях предпринимателя признаков совершения им административного правонарушения, квалифицируемого в соответствии с частью 2 статьи 14.43 КоАП РФ, в связи с чем 27.02.2020 в отношении ИП ФИО2 должностным лицом Управления Роспотребнадзора составлен протокол об административном правонарушении № 62. По тексту протокола в графе «объяснения лица, совершившего административное правонарушение» предприниматель указал, что с вменяемым ему правонарушением не согласен.

Заявление и материалы дела в порядке части 3 статьи 23.1 КоАП РФ были направлены Управлением в арбитражный суд для решения вопроса о привлечении индивидуального предпринимателя к административной ответственности.

Исследовав материалы административного дела, оценив доводы заявителя, суд пришел к следующим выводам.

В соответствии с частью 6 статьи 205 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) при рассмотрении дела о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании устанавливает, имелось ли событие административного правонарушения и имелся ли факт его совершения лицом, в отношении которого составлен протокол об административном правонарушении, имелись ли основания для составления протокола об административном правонарушении и полномочия административного органа, составившего протокол, предусмотрена ли законом административная ответственность за совершение данного правонарушения и имеются ли основания для привлечения к административной ответственности лица, в отношении которого составлен протокол, а также определяет меры административной ответственности.

Статьей 26.2 КоАП РФ предусмотрено, что доказательствами по делу об административном правонарушении являются любые фактические данные, на основании которых судья, орган, должностное лицо, в производстве которых находится дело, устанавливают наличие или отсутствие события административного правонарушения, виновность лица, привлекаемого к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела. Эти данные устанавливаются протоколом об административном правонарушении, иными протоколами, предусмотренными настоящим Кодексом, объяснениями лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, показаниями потерпевшего, свидетелей, заключениями эксперта, иными документами, а также показаниями специальных технических средств, вещественными доказательствами.

Административным органом действия предпринимателя квалифицированы по части 2 статьи 14.43 КоАП РФ.

Диспозиция части 2 статьи 14.43 КоАП РФ предусматривает ответственность за действия, предусмотренные частью 1 настоящей статьи, повлекшие причинение вреда жизни или здоровью граждан, имуществу физических или юридических лиц, государственному или муниципальному имуществу, окружающей среде, жизни или здоровью животных и растений либо создавшие угрозу причинения вреда жизни или здоровью граждан, окружающей среде, жизни или здоровью животных и растений.

Часть 1 статьи 14.43 КоАП РФ устанавливает административную ответственность за нарушение изготовителем, исполнителем (лицом, выполняющим функции иностранного изготовителя), продавцом требований технических регламентов или подлежащих применению до дня вступления в силу соответствующих технических регламентов обязательных требований к продукции либо к продукции и связанным с требованиями к продукции процессам проектирования (включая изыскания), производства, строительства, монтажа, наладки, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации либо выпуск в обращение продукции, не соответствующей таким требованиям, за исключением случаев, предусмотренных статьями 6.31, 9.4, 10.3, 10.6, 10.8, частью 2 статьи 11.21, статьями 14.37, 14.43.1, 14.44, 14.46, 14.46.1, 20.4 настоящего Кодекса.

Субъектом рассматриваемого правонарушения являются изготовитель, исполнитель, продавец товара.

Объектом административного правонарушения, предусмотренного указанной статьей, являются общественные отношения, в рамках которых обеспечивается соблюдение требований технических регламентов и обязательных требований к продукции.

Объективная сторона административного правонарушения характеризуется действием (бездействием) и выражается в нарушении требований технических регламентов, обязательных требований к продукции либо связанным с требованиями к продукции процессам проектирования (включая изыскания), производства, строительства, монтажа, наладки, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации или выпуск в обращение продукции, не соответствующей таким требованиям.

Таким образом, диспозицией указанной нормы охвачены, в том числе, действия продавца, нарушающие требования технических регламентов или иных обязательных требований к продукции и связанному с требованиями к продукции процессу реализации, а также действия этого лица по выпуску в обращение продукции, не соответствующей таким требованиям.

При этом действия, указанные в части 1 статьи 14.43 КоАП РФ, повлекшие причинение вреда жизни или здоровью граждан, имуществу физических или юридических лиц, государственному или муниципальному имуществу, окружающей среде, жизни или здоровью животных и растений либо создавшие угрозу причинения вреда жизни или здоровью граждан, окружающей среде, жизни или здоровью животных и растений, влекут административную ответственность по части 2 статьи 14.43 КоАП РФ.

Таким образом, содержащийся в части 2 статьи 14.43 КоАП РФ состав административного правонарушения предусматривает в качестве обязательного признака объективной стороны наступление вследствие совершения противоправных действий, описанных в части 1 рассматриваемой нормы, негативных последствий в виде причинения вреда жизни или здоровью граждан, имуществу физических или юридических лиц, государственному или муниципальному имуществу, окружающей среде, жизни или здоровью животных и растений либо создания угрозы причинения вреда жизни или здоровью граждан, окружающей среде, жизни или здоровью животных и растений.

По изложенному, а также исходя из характера спорной продукции, с высокой степенью вероятности следует, что нарушение требований технических регламентов в отношении некурительной никотинсодержащей продукции способно причинить вред либо создать угрозу причинения вреда жизни или здоровью граждан, следовательно, наличие квалифицирующего обстоятельства состава административного правонарушения по части 2 статьи 14.43 КоАП РФ в спорном случае предполагается и доказыванию не подлежит.

Федеральный закон от 27.12.2002 № 184-ФЗ «О техническом регулировании» (далее – Закон № 184-ФЗ) определяет стандарт как документ, в котором, в частности, устанавливаются правила и характеристики продукции, процессов производства, эксплуатации, хранения, реализации.

В соответствии со статьями 6 и 7 Закона № 184-ФЗ, защита жизни и здоровья граждан является приоритетной задачей законодательства в области технического регулирования.

Как следует из протокола об административном правонарушении от 27.02.2020 № 62, индивидуальному предпринимателю ФИО2 вменена реализация некурительной никотинсодержащей продукции в ассортименте без маркировки единым знаком обращения продукции на рынке государств - членов Таможенного союза и без документов, подтверждающих соответствие указанной продукции обязательным требованиям технических регламентов Таможенного союза.

В частности, заявитель полагает, что, несмотря на отсутствие специального технического регламента Таможенного союза для никотинсодержащей продукции, в том числе жевательных смесей без содержания табака, но с наличием в составе никотина, такой вид продукции, исходя из способа его применения человеком, относится к пищевой продукции, в отношении которой применим Технический регламент Таможенного союза «О безопасности пищевой продукции» TP ТС 021/2011, принятый Решением Комиссии Таможенного союза от 09.12.2011 № 880, устанавливающий основной принцип для оборота такой продукции – ее безопасности, исключающей недопустимый риск, связанный с вредным воздействием на человека и будущие поколения (статья 4, пункт 1 статьи 7 этого регламента).

Закон Российской Федерации от 07.02.1992 № 2300-1 «О защите прав потребителей» регулирует возникающие между потребителями и изготовителями, исполнителями, импортерами, продавцами при продаже товаров, устанавливает права потребителей на приобретение товаров надлежащего качества и безопасных для жизни, здоровья, имущества потребителей и окружающей среды, получение информации о товарах (работах, услугах) и об их изготовителях (исполнителях, продавцах), просвещение, государственную и общественную защиту их интересов, а также определяет механизм реализации этих прав.

Если законами или в установленном ими порядке предусмотрены обязательные требования к товару (работе, услуге), продавец (исполнитель) обязан передать потребителю товар (выполнить работу, оказать услугу), соответствующий этим требованиям (пункт 5 статьи 4 названного Закона).

Если на товары (работы, услуги) законом или в установленном им порядке установлены обязательные требования, обеспечивающие их безопасность для жизни, здоровья потребителя, окружающей среды и предотвращение причинения вреда имуществу потребителя, соответствие товаров (работ, услуг) указанным требованиям подлежит обязательному подтверждению в порядке, предусмотренном законом и иными правовыми актами.

В пункте 2 Протокола о техническом регулировании в рамках Евразийского экономического союза (приложение № 9 к Договору о Евразийском экономическом союзе от 29.05.2014) продукция определена. как результат деятельности, представленный в материально-вещественной форме и предназначенный для дальнейшего использования в хозяйственных и иных целях.

В TP ТС 021/2011 понятие «пищевая продукция» определено как продукты животного, растительного, микробиологического, минерального, искусственного или биотехнологического происхождения в натуральном, обработанном или переработанном виде, которые предназначены для употребления человеком в пищу, в том числе специализированная пищевая продукция, питьевая вода, расфасованная в емкости, питьевая минеральная вода, алкогольная продукция (в том числе пиво и напитки на основе пива), безалкогольные напитки, биологически активные добавки к пище (БАД), жевательная резинка, закваски и стартовые культуры микроорганизмов, дрожжи, пищевые добавки и ароматизаторы, а также продовольственное (пищевое) сырье.

Также статьей 1 Федерального закона от 02.01.2000 № 29-ФЗ «О качестве и безопасности пищевых продуктов» (далее - Закон № 29-ФЗ) установлено, что под пищевыми продуктами понимаются продукты в натуральном или переработанном виде, употребляемые человеком в пищу (в том числе продукты детского питания, продукты диетического питания), бутилированная питьевая вода, алкогольная продукция (в том числе пиво), безалкогольные напитки, жевательная резинка, а также продовольственное сырье, пищевые добавки и биологически активные добавки.

Кроме того, в статье 4 TP ТС 021/2011 даны определения «вредному воздействию на человека пищевой продукции» - это воздействие неблагоприятных факторов, связанных с наличием в пищевой продукции контаминантов, загрязнителей, создающих угрозу жизни или здоровью человека, либо угрозу для жизни и здоровья будущих поколений; «пищевой продукции нового вида» - это пищевая продукция (в том числе пищевые добавки и ароматизаторы), ранее не использовавшаяся человеком в пищу на таможенной территории Таможенного союза, а именно: с новой или преднамеренно измененной первичной молекулярной структурой; состоящая или выделенная из микроорганизмов, микроскопических грибов и водорослей, растений, выделенная из животных, полученная из ГМО или с их использованием, наноматериалы и продукты нанотехнологий; за исключением пищевой продукции, полученной традиционными способами, находящейся в обращении и в силу опыта считающейся безопасной; «пищевой продукции смешанного состава» - пищевая продукция, состоящая из двух или более компонентов, за исключением пищевых добавок и ароматизаторов.

В соответствии с частью 1 статьи 3 ТР ТС 021/2011 объектами технического регулирования настоящего технического регламента являются: пищевая продукция; связанные с требованиями к пищевой продукции процессы производства (изготовления), хранения, перевозки (транспортирования), реализации и утилизации.

Статьей 5 ТР ТС 021/2011 установлено, что пищевая продукция выпускается в обращение на рынке при ее соответствии настоящему техническому регламенту, а также иным техническим регламентам Таможенного союза, действие которых на нее распространяется. Пищевая продукция, соответствующая требованиям настоящего технического регламента, иных технических регламентов Таможенного союза, действие которых на нее распространяется, и прошедшая оценку (подтверждение) соответствия, маркируется единым знаком обращения продукции на рынке государств - членов Таможенного союза.

Пищевая продукция, находящаяся в обращении, в том числе продовольственное (пищевое) сырье, должна сопровождаться товаросопроводительной документацией, обеспечивающей прослеживаемость данной продукции.

Решением Комиссии Таможенного союза от 09.12.2011 № 881 принят Технический Регламент Таможенного союза «ТР ТС 022/2011. Пищевая продукция в части ее маркировки» (далее - ТР ТС 022/2011), пунктом 4.1 которого установлены требования к маркировке упакованной пищевой продукции, которая должна содержать, помимо прочего, в том числе сведения о едином знаке обращения продукции на рынке государств - членов Таможенного союза, изображение которого и Порядок его применения, утверждены Решением Комиссии Таможенного союза от 15.07.2011 № 711.

Такой знак согласно названному Порядку (пункт 2) свидетельствует о том, что продукция, маркированная им, прошла все установленные в технических регламентах Евразийского экономического союза (технических регламентах Таможенного союза) процедуры оценки (подтверждения) соответствия и соответствует требованиям всех распространяющихся на данную продукцию технических регламентов Евразийского экономического союза (технических регламентах Таможенного союза). Маркировка указанным знаком продукции осуществляется перед выпуском продукции в обращение на рынок Евразийского экономического союза.

Согласно пункту 2 статьи 7 ТР ТС 021/2011 показатели безопасности (кроме микробиологических) для пищевой продукции смешанного состава определяются по вкладу отдельных компонентов с учетом массовых долей и показателей безопасности для данных компонентов, установленных настоящим техническим регламентом, если иное не установлено Приложениями 1, 2, 3, 4, 6 настоящего технического регламента и (или) техническими регламентами Таможенного союза на отдельные виды пищевой продукции.

Как следует из материалов дела, вся, выявленная в ходе проведенной Управлением Роспотребнадзора выездной внеплановой проверки деятельности ИП ФИО2, некурительная никотиносодержащая продукция в ассортименте различных производителей и торговых марок, с разным весом, представляет собой жевательную (рассасываемую) смесь с ароматизаторами без содержания табака с различным содержанием массовой доли никотина в виде характеристики крепости продукта.

Использование применения выявленных Управлением в ходе проверки находящихся на реализации жевательных смесей для пищевой цели очевидно следует из сферы его применения – путем жевания, рассасывания человеком.

Таким образом, реализуемая предпринимателем продукция является пищевой, поскольку никотин, содержащийся в ней, после размещения во рту и взаимодействуя с ферментами слюны, постепенно растворяется, проглатывается потребителем, т.е. съедается, употребляется вовнутрь.

Иная цель применения указанной продукции из данных предпринимателем в ходе составления протокола об административном правонарушении пояснений не следует.

Такое же применение свойственно аналогичным жевательным никотиносодержащим смесям, и общее применения такой продукции связано одной целью, в том числе в качестве альтернативы употребления табачной продукции, в виде всасывания в кровь через слизистую оболочку рта никотина, в результате чего происходит выброс адреналина и расслабление.

Кроме того, к пищевым продуктам согласно TP ТС 021/2011 относится и такая продукция, как жевательная резинка, которая по способу использования также, как и бестабачные никотиновые смеси (сосательные, жевательные), не предназначена для употребления человеком в пищу и предназначена для получения содержащихся в жевательной резинке вкусо-ароматических веществ через ротовую полость.

Помимо прочего, в Товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза и Единого таможенного тарифа Евразийского экономического союза», утвержденной решением Совета Евразийской экономической комиссии от16.07.2012 № 54, заменители табака отнесены к разделу 4 «Готовые пищевые продукты; Алкогольные и безалкогольные напитки и уксус; Табак и его заменители». Табак и промышленные заменители табака включены в группу 24, а именно в товарную позицию 24 03 «Прочий промышленно изготовленный табак и промышленные заменители табака; табак «гомогенизированный» или «восстановленный»; табачные экстракты и эссенции».

Действительно, бестабачные никотиновые смеси (сосательные, жевательные) непосредственно не определены в техническом регламенте TP ТС 021/2011. Однако они употребляются человеком через ротовую полость, как пищевой продукт, в их состав входят пищевые добавки, и конечным итогом употребление такого продукта является получение организмом человека содержащихся в таком продукте веществ, в том числе вкусо-ароматических добавок. В связи с этим отнесение Управлением Роспотребнадзора такой продукции к объектам регулирования техническими регламентами TP ТС 021/2011 «О безопасности пищевой продукции» и TP ТС 022/201 1 «Пищевая продукция в части её маркировки», обоснованно.

Пищевая продукция, не соответствующая требованиям технических регламентов Таможенного союза, действие которых на нее распространяется, подлежит изъятию из обращения участником хозяйственной деятельности (владельцем пищевой продукции) самостоятельно, либо по предписанию уполномоченных органов государственного контроля (надзора) государства - члена Таможенного союза (пункт 4 статьи 5 TP ТС 021/2011).

Пищевая продукция, не соответствующая требованиям технического регламента TP ТС 021 /2011, подлежит утилизации (пункт 1 статьи 18 TP ТС 021 /2011).

В соответствии с пунктом 1 статьи 21 ТР ТС 021/2011 оценка (подтверждение) соответствия пищевой продукции, за исключением пищевой продукции, указанной в части 3 настоящей статьи, требованиям настоящего технического регламента и (или) технических регламентов Таможенного союза на отдельные виды пищевой продукции проводится в формах: 1) подтверждения (декларирования) соответствия пищевой продукции; 2) государственной регистрации специализированной пищевой продукции; 3) государственной регистрации пищевой продукции нового вида; 4) ветеринарно-санитарной экспертизы.

В соответствии с пунктом 1 статьи 23 ТР ТС 021/2011 декларированию соответствия подлежит выпускаемая в обращение на таможенной территории Таможенного союза пищевая продукция, за исключением: 1) непереработанной пищевой продукции животного происхождения; 2) специализированной пищевой продукции; 3) уксуса.

Как следует из материалов административного дела, при проведении проверки деятельности предпринимателя Управление установило нахождение на реализации у ИП ФИО2 никотиносодержащей продукции без документов, удостоверяющих ее качество и безопасность, без документов, обеспечивающих прослеживаемость продукции (товаросопроводительных документов), без маркировки единым знаком обращения продукции на рынке Евразийского экономического союза. Административным органом установлено, что документы подтверждающие соответствие спорной продукции требованиям ТР ТС 021/2011, отсутствуют.

В соответствии с частью 4.12 статьи 4 ТР ТС 022/2011 маркировка пищевой продукции, предусмотренная пунктом 1 части 4.1 и пунктом 1 части 4.2 настоящей статьи, должна быть понятной, легкочитаемой, достоверной и не вводить в заблуждение потребителей (приобретателей), при этом надписи, знаки, символы должны быть контрастными фону, на который нанесена маркировка.

Способ нанесения маркировки должен обеспечивать ее сохранность в течение всего срока годности пищевой продукции при соблюдении установленных изготовителем условий хранения (пункт 1).

Согласно пункту 8.24 Санитарных правил СП 2.3.6.1066-01 «Санитарно-эпидемиологические требования к организациям торговли и обороту в них продовольственного сырья и пищевых продуктов», утвержденных утв. Главным государственным санитарным врачом РФ 06.09.2001 (далее – СП 2.3.6.1066-01), в организациях торговли запрещается реализация продукции: без наличия на этикетке (листе-вкладыше) информации, наносимой в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации, а также нормативной и технической документации.

Статьей 3 Федерального закона от 02.01.2000 № 29-ФЗ «О качестве и безопасности пищевых продуктов» определено, что не могут находиться в обороте пищевые продукты, которые не имеют маркировки, содержащей 17 сведения, предусмотренные законом или нормативными документами, либо в отношении которых не имеется такой информации. Такие пищевые продукты признаются некачественными и опасными и не подлежат реализации, утилизируются или уничтожаются.

Таким образом, действующее законодательство устанавливает, что пищевые продукты, на которых отсутствует маркировка, в силу одного лишь этого обстоятельства являются некачественными, непригодными для использования по назначению и опасными для жизни и здоровья потребителей.

Решением Совета Евразийской экономической комиссии от 12.11.2014 № 107 утвержден «ТР ТС 035/2014. Технический регламент Таможенного союза. Технический регламент на табачную продукцию», которым дано определение «никотина» - алкалоид, содержащийся в растениях рода Nicotiana семейства пасленовых видов Nicotiana Tabacum и Nicotiana Rustica.

Согласно Пояснениям к единой Товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности Содружества Независимых Государств (ТН ВЭД СНГ), утвержденным решением Совета руководителей таможенных служб государств - участников Содружества Независимых Государств от 14.06.2017 № 10/65 (Том 2. Разделы VI - VIII. Группы 29 - 43), никотин – алкалоид, содержащийся в листьях табака; может быть получен также путем синтеза. Бесцветная жидкость, коричневеющая на воздухе; имеет характерный резкий запах. Сильное основание, токсичен, образует кристаллические соли; применяется в качестве фунгицида и инсектицида для защиты растений.

Аналогичное определение никотина и его солей дано в Пояснениях к единой Товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза (ТН ВЭД ЕАЭС) (Том II. Разделы VI - VIII. Группы 29 - 43).

Из содержащейся в общедоступных сервисах телекоммуникационной сети «Интернет» информации следует, что никотин и его соединения являются типичными нервными ядами. Действуют двухфазно с периодами возбуждения и угнетения. Встречаются острые и хронические отравления. Экстракт никотина после размещения во рту, взаимодействуя с ферментами слюны, растворяется, никотин и ароматизаторы высвобождаются и поступают в кровоток, который разносит никотин по всему организму, в том числе в головной мозг. Следовательно, потребители сосательных смесей получают более внушительную разовую дозу никотина в сравнении с курильщиками.

Также, суд принимает во внимание неоднократное выявление в Российской Федерации подтвержденных случаев отравления несовершеннолетних никотинсодержащей продукцией, что в том числе обусловило проведение мер, предусмотренных приказом Федеральной службы по надзору сфере защиты прав потребителей и благополучия человека от 25.12.2019 № 1053 «О проведении внеплановых проверок» и поручением Председателя Правительства Российской Федерации Д.А. ФИО5 от 24.12.2019 №ДМ-П 12-11271.

В связи с изложенным суд признает обоснованным доводы Управления Роспотребнадзора относительно создания угрозы причинения вреда жизни или здоровью граждан, в том числе и несовершеннолетним, в связи с реализацией предпринимателем жевательных никотиносодержащих смесей, выявленных надзорным органом в ходе проверки.

Пунктом 12 Правил продажи отдельных видов товаров, перечня товаров длительного пользования, на которые не распространяется требование покупателя о безвозмездном предоставлении ему на период ремонта или замены аналогичного товара, и перечня непродовольственных товаров надлежащего качества, не подлежащих возврату или обмену на аналогичный товар других размера, формы, габарита, фасона, расцветки или комплектации, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 19.01.1998 № 55, установлено, что продавец обязан по требованию потребителя ознакомить его с товарно-сопроводительной документацией на товар, содержащей по каждому наименованию товара сведения об обязательном подтверждении соответствия согласно законодательству Российской Федерации о техническом регулировании (сертификат соответствия, его номер, срок его действия, орган, выдавший сертификат, или сведения о декларации о соответствии, в том числе ее регистрационный номер, срок ее действия, наименование лица, принявшего декларацию, и орган, ее зарегистрировавший). Эти документы должны быть заверены подписью и печатью поставщика или продавца с указанием его места нахождения (адреса) и телефона.

Под розничной реализацией товаров потребителю, исходя из положений статьи 492 Гражданского кодекса Российской Федерации, следует понимать продажу товаров путем заключения договора розничной купли-продажи, по которому продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу, обязан передать покупателю товар, предназначенный для личного использования, надлежащего качества и безопасный для жизни и здоровья.

Вместе с тем в соответствии с пунктом 2 статьи 437 ГК РФ содержащее все существенные условия договора предложение, из которого усматривается воля лица, делающего предложение, заключить договор на указанных в предложении условиях с любым, кто отзовется, признается офертой (публичная оферта).

Данное правое положение дает основания полагать, что публичная оферта может рассматриваться как предложение заключить договор и в случае осуществления розничной продажи товара, что вытекает из положений пункта 2 статьи 492 и статьи 494 ГК РФ, определяющих публичность договора розничной продажи.

В силу названных норм, размещение товара с установленной ценой его продажи в помещении магазина (торговом павильоне) или в ином месте, в пределах доступности от предложения покупателя купить такой товар, рассматривается как его реализация.

Положения указанных норм, пункта 1 статьи 495 ГК РФ, пункт 2 статьи 8 Закона «О защите прав потребителей», содержат общие требования к доведению информации о реализуемой продукции до потребителя.

Ввиду изложенного форма и способ предоставления таких сведений должны быть: обычными для розничной торговли и соответствующими принятым в отдельных сферах обслуживания требованиям; наглядными, четко различаемыми и легко читаемыми; позволяющими воспринимать информацию однозначно, не вводя в заблуждение относительно свойств и иных характеристик продукции; обеспечивающими доступность информации в момент заключения договоров купли-продажи; русскоязычными, а дополнительно, по усмотрению изготовителя (исполнителя, продавца), на государственных языках субъектов РФ и родных языках народов РФ.

Таким образом, суд приходит к выводу, что, поскольку индивидуальный предприниматель ФИО2 реализует некурительную никотинсодержащую продукцию – жевательную смесь, не маркированную единым знаком обращения продукции на рынке государств - членов Таможенного союза, и без документов, подтверждающих соответствие указанной продукции обязательным требованиям технических регламентов Таможенного союза, выводы административного органа о нарушении предпринимателем положений ТР ТС 021/2011 и ТР ТС 022/2011 обоснованы.

При этом в отсутствие документов, подтверждающих безопасность такой продукции для человека, в частности концентрации в ней никотина, а также с учетом способа поступления такого вещества в кровь человека и распределения его по организму и возможного наступления негативных последствий для здоровья и жизни людей, суд также признает обоснованными доводы Управления и относительно создания угрозы причинения вреда жизни или здоровью граждан.

Суд учитывает доступность спорной продукции для приобретения ее несовершеннолетними. Изложенное свидетельствует о правильной квалификации административным органом совершенного предпринимателем правонарушения по части 2 статьи 14.43 КоАП РФ.

Кроме того, пунктом 3 статьи 5 ТР ТС 021/2011 закреплено требование об обязательном сопровождении пищевой продукции, находящейся в обращении, товаросопроводительной документацией, обеспечивающей прослеживаемость данной продукции, что предпринимателем в рассматриваемой ситуации соблюдено не было. Указанное также подтверждает выводы надзорного органа о нарушении ответчиком требований ТР ТС 021/2011 при реализации бестабачной никотиносодержащей продукции.

Совокупность установленных судом обстоятельств свидетельствует о наличии в деянии предпринимателя события административного правонарушения, квалифицируемого в соответствии с частью 2 статьи 14.43 КоАП РФ.

Нарушения предпринимателем названных требований установлены в ходе проверки, проведенной с соблюдением требований Федерального закона от 26.12.2008 № 294-ФЗ «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля» и с участием понятых. Факт наличия нарушений как таковых ответчик не оспорил.

При изложенных обстоятельствах суд делает вывод о том, что действия индивидуального предпринимателя верно квалифицированы административным органом по совокупности признаков части 2 статьи 14.43 КоАП РФ.

В ходе рассмотрения дела судом не установлено обстоятельств, препятствующих индивидуальному предпринимателю соблюсти правила и нормы, за нарушение которых КоАП РФ предусмотрена административная ответственность, а также не найдено доказательств принятия данным лицом всех зависящих от него мер по их соблюдению в связи с чем, суд приходит к выводу о наличии вины предпринимателя (статьи 2.1 и 2.2 КоАП РФ) в совершении вменяемого ему деяния.

Таким образом, собранными по делу об административном правонарушении доказательствами подтверждены изложенные в постановлении о возбуждении дела об административном правонарушении факты нарушений обязательных требований к продукции и процессам ее розничной реализации на момент проверки, квалифицируемые в соответствии с частью 2 статьи 14.43 КоАП РФ, а также состав данного правонарушения в действиях ИП ФИО2

Суд проверил соблюдение административным органом порядка составления процессуальных документов и не установил каких-либо нарушений, влекущих отказ в привлечении предпринимателя к административной ответственности.

Срок давности привлечения к административной ответственности, установленный статьей 4.5 КоАП РФ, на момент рассмотрения дела не истек.

Признаков малозначительности правонарушения по правилам статьи 2.9 КоАП РФ судом не установлено в виду следующего.

Так, согласно требованиям пункта 18 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 № 10 «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях» при квалификации правонарушения в качестве малозначительного необходимо исходить из конкретных обстоятельств его совершения. Малозначительность правонарушения имеет место при отсутствии существенной угрозы охраняемым общественным отношениям.

В соответствии с абзацем 3 пункта 18.1 вышеуказанного Постановления, квалификация правонарушения как малозначительного имеет место только в исключительных случаях и производится с учетом положений пункта 18 Постановления применительно к обстоятельствам конкретного совершенного лицом деяния.

По смыслу статьи 2.9 КоАП РФ оценка малозначительности деяния должна соотноситься с характером и степенью общественной опасности, причинением вреда либо с угрозой причинения вреда личности, обществу или государству. Поэтому административные органы обязаны установить не только формальное сходство содеянного с признаками того или иного административного правонарушения, но и решить вопрос о социальной опасности деяния.

В данном случае существенная угроза охраняемым общественным отношениям заключается в пренебрежительном отношении предпринимателя к исполнению своих публично-правовых обязанностей при реализации никотинсодержащей продукции.

Частью 1 статьи 3.1 КоАП РФ предусмотрено, что административное наказание является установленной государством мерой ответственности за совершение административного правонарушения и применяется в целях предупреждения совершения новых правонарушений, как самим правонарушителем, так и другими лицами.

Согласно части 2 статьи 4.1 КоАП РФ при назначении административного наказания физическому лицу учитываются характер совершенного им административного правонарушения, личность виновного, его имущественное положение, обстоятельства, смягчающие административную ответственность, и обстоятельства, отягчающие административную ответственность.

Обстоятельств, отягчающих административную ответственность, судом не установлено. В качестве смягчающих обстоятельств суд признаёт совершение правонарушения впервые, поскольку иное административным органом не доказано.

Санкция части 2 статьи 14.43 КоАП РФ предусматривает наказание для лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, в виде штрафа от тридцати тысяч до сорока тысяч рублей с конфискацией предметов административного правонарушения либо без таковой.

Учитывая изложенное, а также вытекающий из Конституции Российской Федерации принцип дифференцированности, соразмерности и справедливости наказания, суд считает необходимым и достаточным применение к предпринимателю по совокупности наказания в виде административного штрафа в размере 30000 рублей, то есть в пределах минимальной санкции части 2 статьи 14.43 КоАП РФ.

Каких-либо исключительных обстоятельств, связанных с характером совершенного административного правонарушения и его последствиями, личностью и имущественным положением привлекаемого к административной ответственности физического лица, являющихся основанием для снижения штрафа ниже низшего предела в порядке части 2.2 статьи 4.1 КоАП РФ, либо обстоятельств, предусмотренных частью 2 статьи 3.4 КоАП РФ, являющихся основанием для замены административного штрафа предупреждением в порядке статьи 4.1.1 КоАП РФ, суд в материалах дела не установил; о наличии таких обстоятельств лицо, привлекаемое к ответственности, не заявило, подтверждающие наличие таких обстоятельств документы не представило.

Поскольку санкции части 2 статьи 14.43 КоАП РФ предусматривают конфискацию предметов административного правонарушения, товар, арестованный в рамках административного дела, с учётом требований части 1 статьи 18 TP ТС 021/2011, части 2 статьи 3 Федерального закона от 02.01.2000 № 29-ФЗ «О качестве и безопасности пищевых продуктов» подлежит изъятию из оборота и конфискации для уничтожения.

Вопрос о распределении расходов по госпошлине за рассмотрение дела судом не рассматривается, поскольку по правилам АПК РФ заявление о привлечении к административной ответственности государственной пошлиной не оплачивается, о наличии иных судебных издержек по делу стороны суду не заявили.

Руководствуясь статьями 167-170, 206 Арбитражного процессуального кодекса Российской федерации, суд

р е ш и л:

Привлечь индивидуального предпринимателя ФИО2 (ИНН <***>, ОГРНИП <***>, родившегося ДД.ММ.ГГГГ в <...>, проживающего по адресу: <...>, зарегистрированного в качестве индивидуального предпринимателя Администрацией Первомайского района г. Владивостока 19.04.1999), к административной ответственности, предусмотренной частью 2 статьи 14.43 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, в виде административного штрафа в размере 30000 руб. (тридцать тысяч рублей).

Административный штраф должен быть уплачен лицом, привлеченным к административной ответственности, не позднее шестидесяти дней со дня вступления решения в законную силу, по следующим реквизитам: УФК по Приморскому краю (Управление Роспотребнадзора по Приморскому краю), ИНН <***>, КПП 254301001, банк получателя – Дальневосточное ГУ Банка России г. Владивосток, р/счет <***>, БИК 040507001, ОКТМО 05701000001, КБК 14111601141019000140, УИН 14104250005200011290, назначение платежа – административный штраф по делу № А51-3830/2020.

Платежный документ об уплате штрафа в десятидневный срок представить Арбитражному суду Приморского края.

В случае неуплаты штрафа в шестидесятидневный срок и непредставления суду доказательств уплаты направить решение на принудительное исполнение.

Продукцию, явившуюся предметом административного правонарушения, арестованную по протоколу ареста товаров, вещей для последующей конфискации от 30.12.2019 и находящуюся на ответственном хранении у продавца ФИО4 по адресу: <...>. а именно: табак жевательный Strong Ice Cool, Лифт Айс Кул, производитель Фидлер и Лунгрен, Швеция, дата изготовления 08.07.2019, масса 16,8 гр, в количестве 9 шт., цена за единицу товара 300 руб.; табак жевательный LIFT FREEZE, Слим Икс Стронг, - производитель Фидлер и Лунгрен, Швеция, дата изготовления 22.09.2019. масса 16,8 гр, в количестве 4 шт., цена за единицу товара 300 руб., - изъять из оборота и направить на уничтожение в установленном порядке согласно пункту 4.1 Постановления Главного государственного санитарного врача РФ от 08.12.2009 № 72 «О мерах по пресечению оборота курительных смесей на территории Российской Федерации».

Направить решение на принудительное исполнение в части изъятия товаров после вступления решения в законную силу.

Решение может быть обжаловано в течение десяти дней со дня его принятия через Арбитражный суд Приморского края в Пятый арбитражный апелляционный суд и в Арбитражный суд Дальневосточного округа только по основаниям, предусмотренным частью 4 статьи 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Судья Фокина А.А.