Решение от 9 ноября 2020 г. по делу № А06-5167/2020

АРБИТРАЖНЫЙ СУД АСТРАХАНСКОЙ ОБЛАСТИ

414014, г. Астрахань, пр. Губернатора Анатолия Гужвина, д. 6

Тел/факс (8512) 48-23-23, E-mail: astrahan.info@arbitr.ru

http://astrahan.arbitr.ru

Именем Российской Федерации


РЕШЕНИЕ

Дело №А06-5167/2020
г. Астрахань
09 ноября 2020 года
Резолютивная часть решения объявлена 03 ноября 2020 г.

Арбитражный суд Астраханской области в составе судьи: Богатыренко С.В.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1

рассмотрев в судебном заседании дело по иску Публичного акционерного общества "Астраханская энергосбытовая компания" (ИНН <***>, ОГРН <***>) к Обществу с ограниченной ответственностью «Чистая среда» (ИНН <***>, ОГРН <***>) о взыскании стоимости выявленного безучетного потребления электрической энергии в размере 6 716 754 руб. 68 коп.

третье лицо- ПАО «Россети»

при участии в судебном заседании:

от истца: не явился, извещен.

от ответчика: ФИО2 – представитель по доверенности от 06.07.2020г., ФИО3 – представитель по доверенности от 14.07.2020г.

от третьего лица: ФИО4, представитель по доверенности от 29.08.2020г.,

Специалист ФИО5

Публичное акционерное общество "Астраханская энергосбытовая компания" в соответствии со статьями 11, 12 Гражданского кодекса Российской Федерации и статьей 4 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, обратился в арбитражный суд с иском к Обществу с ограниченной ответственностью «Чистая среда» о взыскании стоимости выявленного безучетного потребления электрической энергии в размере 6 716 754 руб. 68 коп.

Судом, в порядке статьи 51 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований, привлечено ПАО «Россети Юг».

Представитель истца в судебное заседание не явился, извещен в порядке статьи 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

С учетом мнения представителей сторон и в соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебное разбирательство проводится в отсутствии представителя истца.

Представитель ответчика в судебном заседании возражал по заявленным исковым требованиям, просил в иске отказать, изложил доводы отзыва на иск.

Представитель третьего лица считает исковые требования обоснованными.

Судом в соответствии со ст. 87.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации заслушаны пояснения специалиста ФИО5

Специалист пояснил, что внесений изменений в журнал событий счетчика в удаленном режиме невозможно, все происходит автоматически. На вопрос ответчика пояснил, что для исследования журнал событий был запрошен у ПАО «АЭСК» и представлен ими в электронном виде.

В судебном заседании 02 сентября 2020года в соответствии со статьей 88 АПК РФ допрошен свидетель ФИО6, который пояснил, что при проверке было установлено повреждение пломбы на оптопорте, на котором была надпись «Вскрыто». Считает, что на оптопорт можно оказать воздействие и изменить параметры.

В судебном заседании 02 сентября 2020года также заслушаны пояснения специалиста ФИО5, который пояснил, что при проведении экспертизы установил повреждение пломбы на оптопорте в результате атмосферного воздействия, отклеивания пломбы не было. При проведении исследования установил, что вмешательства в работу прибора учета не было. Данный прибор не позволяет внести изменения в параметры. Воздействие на оптопорт не влияет на работу прибора учета, который защищен и без пломбы. Крышка оптопорта не открывалась.

Выслушав представителей ответчика, третьего лица, свидетеля исследовав материалы дела, суд

УСТАНОВИЛ:

Публичное акционерное общество «Астраханская энергосбытовая компания» в качестве гарантирующего поставщика осуществляет на территории города Астрахани и Астраханской области поставку электрической энергии на основании заключенных договоров энергоснабжения.

Публичное акционерное общество «Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга» в лице филиала ОАО «МРСК-ЮГА» - «Астраханьэнерго» является территориальной сетевой организацией, оказывающей услуги по передаче электрической энергии на территории города Астрахани и Астраханской области.

Между Публичным акционерным обществом «Астраханская энергосбытовая компания»), именуемым «Гарантирующий поставщик», и Обществом с ограниченной ответственностью «Чистая среда», именуемым «Потребитель», с учетом протокола разногласий, 27.11.2017 г. заключен договор энергоснабжения № 27-191-05620, по условиям которого Гарантирующий поставщик обязан осуществлять продажу электрической энергии (мощности), а также самостоятельно или путем заключения договоров с третьими лицами обеспечить передачу электрической энергии и представление иных услуг, неразрывно связанных с процессом снабжения электрической энергии Потребителя, а Потребитель обязан принимать и оплачивать приобретаемую электрическую энергию (мощность) и оказанные услуги в сроки и на условиях определенных настоящим договором по действующим на момент расчета ценам.

В соответствии с пунктом 5.6 договора, обязанность по обеспечению эксплуатации установленного и допущенного в эксплуатацию прибора учета, сохранности и целостности прибора учета, а также пломб и знаков визуального контроля, снятию и хранению его показаний, своевременной замене возлагается на собственника такого прибора учета.

В соответствии с пунктом 10.1 договор заключен на срок до 31.12.2017 г. с последующей пролонгацией.

В приложении № 1 к указанному договору указана присоединенная и максимальная мощность по точкам поставки Потребителя.

Из материалов дела следует, что 30.10.2019г. представителями сетевой организации проведена проверка потребления электрической энергии энергопринимающего устройства ответчика, МСК №1 по адресу: Астраханская область, Наримановский район, в 3.7 км. Севернее пос. Тинаки и 8.5 кв. Северо-западнее с. Солянка.

По результатам проверки составлен акт № 004499 от 30.10.2019 г. о неучтенном потреблении электрической энергии. Согласно акту, безучетное потребление выразилось в срыве пломбы визуального контроля ЭСО № 3000049152, установленной на оптопорт электрического счетчика.

В соответствии с расчетом к акту потребителю вменено безучетное потребление в объеме 1 104 088 Квт.ч. на сумму 6 716 754 руб. 68 коп.

Истцом в адрес ответчика была отправлена претензия № 15-04-05/2841 от от 18.11.2019 г. с требованием оплатить задолженность в сумме 6 716 754 руб. 68 коп., которая ответчиком оставлена без ответа, в связи с чем, истец обратился в суд с настоящим иском.

В соответствии с пунктом 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Согласно пункту 1 статьи 541 ГК Российской Федерации, количество поданной и использованной абонентом энергии определяется в соответствии с данными учета о ее фактическом потреблении.

Оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон (пункт 1 статьи 544 ГК РФ).

В силу пунктов 1, 3 статьи 543 ГК Российской Федерации, абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования, соблюдать установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщать энергоснабжающей организации об авариях, о пожарах, неисправностях приборов учета энергии и об иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией. Требования к техническому состоянию и эксплуатации энергетических сетей, приборов и оборудования, а также порядок осуществления контроля за их соблюдением определяются законом, иными правовыми актами и принятыми в соответствии с ними обязательными правилами.

Порядок учета электрической энергии и взаимодействия участников розничного рынка электроэнергии при выявлении безучетного потребления электроэнергии регулируется Основными положениями функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 № 442 (далее - Положения № 442).

В соответствии с пунктом 44 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 №442, определение объема покупки электрической энергии (мощности), поставленной гарантирующим поставщиком в точках поставки по договору энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)) осуществляется с использованием приборов учета или расчетным способом.

В силу пункта 136 Положений № 442 определение объема потребления (производства) электрической энергии (мощности) на розничных рынках, оказанных услуг по передаче электрической энергии, а также фактических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства осуществляется на основании данных, полученных с использованием указанных в настоящем разделе приборов учета электрической энергии, в том числе включенных в состав измерительных комплексов, систем учета; при отсутствии приборов учета и в определенных в настоящем разделе случаях - путем применения расчетных способов, предусмотренных настоящим документом и приложением № 3.

Согласно пункту 137 Положений № 442 приборы учета, показания которых в соответствии с настоящим документом используются при определении объемов потребления (производства) электрической энергии (мощности) на розничных рынках, оказанных услуг по передаче электрической энергии, фактических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства, за которые осуществляются расчеты на розничном рынке, должны соответствовать требованиям законодательства Российской Федерации об обеспечении единства измерений, а также установленным в настоящем разделе требованиям, в том числе по их классу точности, быть допущенными в эксплуатацию в установленном настоящим разделом порядке, иметь неповрежденные контрольные пломбы и (или) знаки визуального контроля.

Как следует из пункта 145 Положений № 442, обязанность по обеспечению эксплуатации установленного и допущенного в эксплуатацию прибора учета, сохранности и целостности прибора учета, а также пломб и (или) знаков визуального контроля, снятию и хранению его показаний, своевременной замене возлагается на собственника такого прибора учета.

Согласно пункту 2 Положений N 442, под безучетным потреблением понимается потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

Выявление фактов безучетного потребления электроэнергии относится к компетенции сетевой организации. Сетевая организация вправе проводить проверки приборов учета и оформлять по их результатам соответствующие акты (пункты 122, 167, 172, 173 Положений N 442).

Согласно пункту 192 Положений N 442 по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес: гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление; лица, осуществившего бездоговорное потребление.

В соответствии с пунктом 193 Положений N 442 в акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные: о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления; объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии). При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

При этом составляющее акт лицо прикладывает к акту доказательства надлежащего уведомления потребителя о дате и времени составления акта. В этом случае акт составляется в присутствии 2-х незаинтересованных лиц или с использованием средств фотосъемки и (или) видеозаписи, при этом материалы фотосъемки, видеозаписи подлежат хранению и передаются вместе с актом о неучтенном потреблении.

На основании абзаца 1 пункта 195 Положений N 442 объем безучетного потребления электрической энергии определяется с применением расчетного способа, предусмотренного подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 к Положениям N 442.

В соответствии с пунктом 84 Положений N 442 стоимость электрической энергии (мощности) в объеме выявленного безучетного потребления электрической энергии рассчитывается и взыскивается гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) с потребителя по договору энергоснабжения на основании акта о неучтенном потреблении электрической энергии, составленного в соответствии с разделом X Положений N 442.

Таким образом, достоверным и допустимым доказательством факта и объема безучетного потребления является акт, составленный в соответствии с пунктами 192 и 193 Положений N 442.

Арбитражный суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения лиц, участвующих в деле, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела, на основании оценки представленных доказательств (часть 1 статьи 64, статьи 67, 68, 71 и 168 АПК РФ).

В определении Верховного Суда Российской Федерации от 27.09.2017 г. N 301-ЭС17-8833 указано, что безучетное потребление электрической энергии действующее законодательство обуславливает совершением потребителем различных действий, одни из которых являются основанием для квалификации в качестве безучетного потребления в силу факта их совершения потребителем, тогда как другие действия для подобной квалификации должны привести к искажению данных об объеме потребления электрической энергии.

К первой группе относятся действия, выразившиеся во вмешательстве потребителя в работу прибора (системы) учета, в том числе нарушение (повреждение) пломб или знаков визуального контроля, нанесенных на прибор (систему) учета, а также несоблюдение установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора (системы) учета. Совершение перечисленных действий не требует установления судом каких-либо последствий, связанных с достоверностью показаний приборов учета после их совершения, и является основанием для применения расчетного способа определения объема электроэнергии, подлежащего оплате таким потребителем.

Ко второй группе относятся иные, не связанные с вмешательством в работу прибора учета, действия потребителя, которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии.

Таким образом, характер действий потребителя в зависимости от очевидности вторжения в работу прибора учета влияет на распределение бремени доказывания между гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) и потребителем относительно корректности работы такого прибора.

Из материалов дела следует, что 30.10.2019г. представителями сетевой организации проведена проверка потребления электрической энергии энергопринимающего устройства ответчика, МСК №1 по адресу: Астраханская область, Наримановский район, в 3.7 км. Севернее пос. Тинаки и 8.5 кв. Северо-западнее с. Солянка.

По результатам проверки составлен акт № 004499 от 30.10.2019 г. о неучтенном потреблении электрической энергии. Согласно акту, безучетное потребление выразилось в срыве пломбы визуального контроля ЭСО №3000049152 установленной на оптопорт электрического счетчика.

Наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих соответствующее требование или возражение, устанавливается арбитражным судом на основании полученных в предусмотренном законом порядке сведениях о фактах, то есть на основании представленных доказательств, оцененных судом в их совокупности и во взаимной связи.

При оценке фактов, свидетельствующих о нарушении работы прибора учета (системы учета) электрической энергии, в каждом конкретном случае необходимо выяснить, являются ли указанные нарушения следствием действий абонента, направленных на искажение данных о фактическом потреблении ресурса, либо произошли по не зависящим от него причинам.

Согласно акту № 2019 001161 от 13.08.2019г. проверки расчетных приборов учета электрический энергии на МСК №1 установлен электрический счетчик, тип ПСЧ -4ТМ.05 МД.

Ответчиком в материалы дела представлено руководство по эксплуатации электрического счетчика ПСЧ -4ТМ.05 МД, где указано описание устройства и работы электрического счетчика.

Согласно пункту 2.8.1.3 руководства конструктивно счетчик состоит из следующих узлов: корпуса; клеммной колодки, крышки зажимов, защитной крышки интерфейсных соединителей и батареи; узла печатного устройства сопряжения и узла печатного устройства управления.

В соответствии с пунктом 2.4.12.1 руководства в счетчике устанавливаются три энергонезависимые электронные пломбы: на крышки счетчика, на защитной крышки контактной колодки и на защитной крышки интерфейсных цепей и батареи.

Электронные пломбы фиксируют факт и время открытия/закрытия соответствующей крышки с формированием записи в журнале событий. Электронные пломбы функционируют как во включенном, так и в выключенном состоянии счетчика.

В счетчике установлен датчик магнитного поля, фиксирующий воздействие на счетчик магнитного поля повышенной индукции 2±0,7 мТл и выше. При обнаружении воздействия магнитного поля повышенной индукции включается светодиодный индикатор «Воздействие», расположенный справа от кнопки «Номер тарифа», а в журнале событий дается запись времени начала/окончания воздействия.

Таким образом, оптопорт электрического счетчика не подлежит обязательному опломбированию. Кроме того, при малейшем вмешательстве в работу прибора учета, такая информация отражается в журнале событий, в котором указывается дата, время начала/окончании воздействия.

Оптопорт необходим для бесконтактного подключения к многофункциональному счетчику электроэнергии с целью получения дополнительной информации о режимах эксплуатации счетчика, а также для получения коммерческой информации.

В целях разъяснения принципа работы оптопорта прибора учета электроэнергии ПСЧ -4ТМ.05 МД ответчиком был направлен запрос на завод-производитель - в АО ННПО имени М.В. Фрунзе.

Согласно ответам от 07.09.2020 г. и от 15.10.2020 г. АО ННПО имени М.В. Фрунзе оптопорт в приборе учета создан для безопасной конфигурации и получения данных с прибора учета. Для работы прибора учета через оптопорт необходимо программное обеспечение «Конфигуратор СЭТ-4ТМ», которое находится в свободном доступе и пароли к счетчику, которые устанавливаются в момент конфигурации счетчика обслуживающей фирмой. В других случаях изменение параметров счетчика невозможно. Изменение параметров прибора учета всегда отображается в журнале событий. Изменение показаний в счетчике невозможно, только полный сброс показаний. При этом, запись происходит в журнале инициализации счетчика.

Ответчиком в подтверждение своих доводов представлено заключение специалиста ФИО5 от 02.04.2020 г., согласно которому специалист не выявил следов постороннего воздействия в работу счетчика. Корпус счетчика имеет такие конструкционные особенности, при которых вмешательство в его работу без повреждения пломбировочных элементов, нанесенных на корпус сотрудниками компании поставщика электроэнергии, невозможно. Специалист также не выявил следов постороннего внедрения в логику работы программного обеспечения счетчика учета электроэнергии. Датой последнего программирования счетчика является 01.06.18 12:04:47, версия программного обеспечения 22.06.17. Аппаратная защита памяти не нарушена. К заключению специалист приобщен журнал событий. Специалист в заключении указал, что следов изменения/перезаписи/обнуления/перепрошивки программного обеспечения счетчика не обнаружено.

В судебном заседании заслушаны пояснения специалиста ФИО5, который пояснил, что при проведении исследования им установлено повреждение пломбы на оптопорте в результате атмосферного воздействия, отклеивания пломбы не было. При этом, вмешательства в работу прибора учета не было. Данный прибор не позволяет внести изменения в параметры. Воздействие на оптопорт не влияет на работу прибора учета, который защищен и без пломбы. Также пояснил, что крышка оптопорта не открывалась. Специалист пояснил, что внесений изменений в журнал событий счетчика в удаленном режиме невозможно, все происходит автоматически. Специалист пояснил, что для исследования журнал событий был запрошен у ПАО «АЭСК», который был представлен ими в электронном виде.

При этом, ни истец, ни третье лицо не представили в судебное заседание журнал событий.

Исследовав материалы дела, выслушав представителей ответчика, третьего лица, специалиста, оценив доказательства и обстоятельства по делу в совокупности в соответствии со статьей 71 АПК РФ, суд приходит к выводу о том, что нормативными документами опломбирование оптопорта в обязательном порядке не предусмотрено; нарушение пломбы на оптопорте не влечет никаких последствий для прибора учета, поскольку воздействие на оптопорт не влияет на работу прибора учета, который защищен и без пломбы; характеристики прибора учета ПСЧ-4 ТМ.05МД.17 не позволяют потребителю вести изменения в журнал событий счетчика.

Истцом не представлены надлежащие доказательства вмешательства ответчиком непосредственно в работу прибора учета.

Таким образом, истцом не доказано, что зафиксированное в акте нарушение имело место в действительности, а также, что оно привело к искажению данных о фактическом объеме потребления электроэнергии.

При изучении акта о неучтенном потреблении на соответствие требованиям, установленных к его содержанию, суд пришел к выводу, что вопреки требованиям пункта 193 Основных положений в нем не содержится описание способа безучетного потребления электрической энергии, в связи с чем, суд приходит к выводу о том, что факт искажения сведений о фактических объемах потребленной ответчиком электрической энергии не нашел своего документального подтверждения.

Акт о неучтенном потреблении электроэнергии № 004499 от 30.10.2019 г. не содержит сведений о внешних дефектах прибора учета, сведений о вмешательстве потребителя в схему прибора учета, о каких-либо других действиях потребителя (следы механического воздействия, внешнего вмешательства, не санкционированного вскрытия), а равно бездействия, вызвавших (способных вызвать) неисправность прибора учета, а также о том, что указанное в акте нарушение привело к искажению информации о фактически потребленной электроэнергии.

При таких обстоятельствах, в отсутствие достоверных доказательств того, что зафиксированные в акте нарушения в действительности имели место и повлекли (могли повлечь) искажение данных о фактическом объеме потребления электрической энергии, оснований для применения к расчетам к Обществу с ограниченной ответственностью «Чистая среда» правил о безучетном потреблении электроэнергии суд не усматривает.

Учитывая вышеуказанные обстоятельства, суд считает, что основания для взыскания с ответчика стоимости безучетного потребления электроэнергии отсутствуют.

Расходы по уплате государственной пошлины согласно статье 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации относятся на истца.

Руководствуясь статьями 110, 167-170, 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

РЕШИЛ:

В иске Публичного акционерного общества "Астраханская энергосбытовая компания" (ИНН <***>, ОГРН <***>) к Обществу с ограниченной ответственностью «Чистая среда» (ИНН <***>, ОГРН <***>) о взыскании стоимости выявленного безучетного потребления электрической энергии в размере 6 716 754 руб. 68 коп. отказать.

Возвратить Публичному акционерному обществу "Астраханская энергосбытовая компания" из федерального бюджета государственную пошлину в сумме 715 руб., уплаченную по платежному поручению № 7559 от 15.04.2019 г.

Решение по настоящему делу вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня его принятия, через Арбитражный суд Астраханской области.

Информация о движении дела может быть получена на официальном интернет – сайте Арбитражного суда Астраханской области: http://astrahan.arbitr.ru

Судья

С.В. Богатыренко