Решение от 3 декабря 2018 г. по делу № А51-23070/2018

АРБИТРАЖНЫЙ СУД ПРИМОРСКОГО КРАЯ

690091, г. Владивосток, ул. Светланская, 54

Именем Российской Федерации


РЕШЕНИЕ

Дело № А51-23070/2018
г. Владивосток
03 декабря 2018 года
Резолютивная часть решения объявлена 03 декабря 2018 года. Полный текст решения изготовлен 03 декабря 2018 года.

Арбитражный суд Приморского края в составе судьи Черняк Л.М., при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1, рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению отдела Министерства внутренних дел Российской Федерации по городу Партизанску

о привлечении индивидуального предпринимателя ФИО2 (ИНН <***>, ОГРНИП 311250925500018, дата государственной регистрации: 12.09.2011, дата рождения: ДД.ММ.ГГГГ года рождения, место рождения: с. Казанка г. Партизанска Приморского края, адрес: ул. Грибова, д. 7, <...>)

к административной ответственности по ч. 1 ст. 14.16 КоАП РФ;

при участии в заседании:

от заявителя: представитель не явился;

от ответчика: представитель не явился;

установил:

Отдел Министерства внутренних дел Российской Федерации по городу Партизанску (далее – заявитель, административный орган) обратился в арбитражный суд с заявлением о привлечении индивидуального предпринимателя ФИО2 (далее – ответчик, лицо, привлекаемое к ответственности, предприниматель) к административной ответственности по ч. 1 ст. 14.16 КоАП РФ.

Стороны в судебное заседание представителей не направили, о месте и времени судебного заседания извещены надлежащим образом, в связи с чем, руководствуясь статьями 156, 205 АПК РФ, суд рассмотрел дело в их отсутствие по имеющимся в деле документам.

При отсутствии возражений представителей сторон, суд завершил предварительное судебное заседание и открыл судебное заседание в первой инстанции в соответствии с частью 4 статьи 137 АПК РФ.

В обоснование заявленных требований отдел указывает на выявление осуществления розничной продажи этилового спирта, в том числе, фармацевтической субстанции спирта этилового (этанола), в магазине индивидуального предпринимателя ФИО2, расположенным по адресу ул. Нагорная, д. 15, г. Партизанск, в связи с чем, в действиях предпринимателя имеется состав административного правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 14.16 КоАП РФ.

Лицо, привлекаемое к административной ответственности, письменных возражений по существу заявленных требований в суд не представило.

Из материалов дела следует, что 10.10.2018 в 15 час. 20 мин. УУП ОМВД России по г. Партизанску капитаном полиции ФИО3 ст. лейтенантом полиции ФИО4, инспектором гр. ИАЗ ОМВД России по городу Партизанску капитаном полиции ФИО5 был выявлен факт продажи спиртосодержащей непищевой продукции - «этиловый спирт раствор для наружного применения и приготовления лекарственных форм 95%» с содержанием этилового спирта 95%», емкостью 100 мл, по цене 50 руб. за один флакон, в количестве 2 (двух) флаконов на сумму 100 руб., в магазине ИП ФИО2, расположенном по адресу: <...>.

После осмотра помещения магазина должностными лицами было установлено, что розничной продаже находилась и хранилась на предприятии торговли спиртосодержащая непищевая продукция в ассортименте:

- спирт этиловый - раствор для наружного применения и приготовления лекарственных форм с содержанием спирта этанол 95%, емкостью 100 мл., производитель Промышленная химикофармацевтическая компания ОАО «Медхимпром» <...>, годен до 01.2021, по цене 50 руб., в количестве 29 флаконов.

По окончанию осмотра должностным лицом административного органа был составлен протокол осмотра помещения, территории от 10.10.2018 без участия понятых с применением фотосъемки.

Также по окончанию проверочных мероприятий был составлен протокол изъятия вещей и документов от 10.10.2018, которым весь вышеперечисленных товар был изъят и передан на хранение до принятия решения по материалу проверки в ОМВД России по городу Партизанску.

29.10.2018 в присутствии ИП ФИО2 должностным лицом административного органа в отношении предпринимателя был составлен протокол об административном правонарушении ПК-25 № 160665936.

Материалы административного дела на основании части 3 статьи 23.1 КоАП РФ были направлены в Арбитражный суд Приморского края для рассмотрения вопроса о привлечении ИП ФИО2 к административной ответственности по ч. 1 ст. 14.16 КоАП РФ.

Изучив материалы дела, суд считает заявленное требование административного органа о привлечении к административной ответственности не подлежащим удовлетворению по следующим основаниям.

При рассмотрении дела о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании устанавливает, имелось ли событие административного правонарушения, имелся ли факт его совершения лицом, в отношении которого составлен протокол об административном правонарушении, имелись ли основания для составления протокола об административном правонарушении и полномочия административного органа, составившего протокол, предусмотрена ли законом административная ответственность за совершение данного правонарушения и имеются ли основания для привлечения к административной ответственности лица, в отношении которого составлен протокол, а также определяет меры административной ответственности (часть 6 статьи 205 АПК РФ).

Согласно части 5 статьи 205 АПК РФ по делам о привлечении к административной ответственности обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для возбуждения дела об административном правонарушении, возлагается на орган, вынесший соответствующее постановление.

В соответствии с частью 2 статьи 206 АПК РФ по результатам рассмотрения заявления о привлечении к административной ответственности арбитражный суд принимает решение о привлечении к административной ответственности или об отказе в удовлетворении требования административного органа о привлечении к административной ответственности.

В соответствии с частью 1 статьи 65, частью 3 статьи 189 и частью 5 статьи 205 АПК РФ по делам о привлечении к административной ответственности обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для составления протокола, не может быть возложена на лицо, привлекаемое к административной ответственности.

Частью 1 статьи 1.6 КоАП РФ установлено, что лицо, привлекаемое к административной ответственности, не может быть подвергнуто административному наказанию иначе как на основании и в порядке, установленных законом.

Как следует из материалов дела, в качестве доказательств незаконной реализации и хранения спиртосодержащей непищевой продукции в магазине ИП ФИО2, расположенного по адресу: <...>, административным органом представлены, в том числе, протокол об административном правонарушении ПК-25 № 160665936 от 29.10.2018, рапорт, протокол осмотра помещений, территорий от 10.10.2018, с приложением фототаблиц, протокол изъятия вещей и документов от 10.10.2018, объяснения ФИО6, ФИО7 и ФИО2

Фиксация вмененного предпринимателю нарушения осуществлена посредством составления инспектором УИП ОМВД России по г.Партизанску ФИО8 протокола осмотра помещения, территории от 10.10.2018.

Вместе с тем, исследовав материалы дела, суд приходит к выводу о том, что протокол осмотра от 10.10.2018 не соответствует требованиям статьи 27.8 КоАП РФ в силу следующих обстоятельств.

Согласно статье 26.2 КоАП РФ доказательствами по делу об административном правонарушении являются любые фактические данные, на основании которых устанавливается наличие или отсутствие события правонарушения, виновность лица, привлекаемого к административной ответственности, и иные обстоятельства, имеющие значение для дела; согласно части 2 указанной статьи эти данные могут устанавливаться протоколом об административном правонарушении, объяснениями лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, иными видами доказательств.

Эти данные устанавливаются протоколом об административном правонарушении, иными протоколами, предусмотренными настоящим Кодексом, объяснениями лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, показаниями потерпевшего, свидетелей, заключениями эксперта, иными документами, а также показаниями специальных технических средств, вещественными доказательствами.

Пленум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в абзаце втором пункта 16 постановления от 02.06.2004 № 10 «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях» разъяснил, что выяснение виновности лица в совершении административного правонарушения осуществляется на основании данных, зафиксированных в протоколе об административном правонарушении, объяснений лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, в том числе об отсутствии возможности для соблюдения соответствующих правил и норм, о принятии всех зависящих от него мер по их соблюдению, а также на основании иных доказательств, предусмотренных частью 2 статьи 26.2 КоАП РФ.

Таким образом, разрешая вопрос о привлечении предпринимателя к административной ответственности по ч. 1 ст. 14.16 КоАП РФ, суд должен исходить из имеющихся в деле доказательств, полученных административным орган с соблюдением процедуры, предусмотренной КоАП РФ.

Статья 27.8 КоАП РФ регламентирует производство осмотра принадлежащих юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю помещений, территорий и находящихся там вещей и документов.

В соответствии с частью 2 статьи 27.8 КоАП РФ осмотр принадлежащих юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю помещений, территорий и находящихся там вещей и документов осуществляется в присутствии представителя юридического лица, индивидуального предпринимателя или его представителя, а также в присутствии двух понятых либо с применением видеозаписи.

В случае необходимости применяются фото- и киносъемка, иные установленные способы фиксации вещественных доказательств (часть 3 статьи 27.8 КоАП РФ).

Об осмотре принадлежащих юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю помещений, территорий и находящихся там вещей и документов составляется протокол, в котором указываются дата и место его составления, должность, фамилия и инициалы лица, составившего протокол, сведения о соответствующем юридическом лице, а также о его законном представителе либо об ином представителе, об индивидуальном предпринимателе или о его представителе, об осмотренных территориях и помещениях, о виде, количестве, об иных идентификационных признаках вещей, о виде и реквизитах документов (часть 4 статьи 27.8 КоАП РФ).

В протоколе об осмотре принадлежащих юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю помещений, территорий и находящихся там вещей и документов делается запись о применении фото- и киносъемки, видеозаписи, иных установленных способов фиксации вещественных доказательств. Материалы, полученные при осуществлении осмотра с применением фото- и киносъемки, видеозаписи, иных установленных способов фиксации вещественных доказательств, прилагаются к соответствующему протоколу (часть 5 статьи 27.8 КоАП РФ).

Таким образом, соблюдение процедуры сбора и фиксации доказательств является одной из конституционных гарантий соблюдения прав и законных интересов лица, привлекаемого к ответственности.

Как установлено судом, фиксация обстоятельств незаконной реализации и хранения спиртосодержащей непищевой продукции, в нарушение указанных требований осуществлена должностным лицом в отсутствие двух понятых и без применения видеозаписи, что явно усматривается из протокола осмотра.

Суд полагает, что в рассматриваемой ситуации должностным лицом административного органа нарушена процедура сбора и закрепления доказательств, вследствие этого данные доказательства не имеют юридической силы и не могут быть признаны допустимыми доказательствами.

Иные доказательства, подтверждающие вменяемое нарушение в материалы дела не представлены.

При таких обстоятельствах суд приходит к выводу о том, что протокол осмотра принадлежащего предпринимателю помещения и находящихся там товаров от 10.10.2018 не может являться допустимым доказательством по делу в силу несоблюдения предусмотренных законом формы и содержания - отсутствия записи об участии понятых в совершенных процессуальных действиях.

При этом суд отмечает, что в рассматриваемом случае осмотр проводился в рамках административного производства, с целью фиксации признаков совершенного административного правонарушения. Протокол от 10.10.2018 также содержит ссылку на статью 27.8 КоАП РФ.

Иные документы, фиксирующие обстоятельства совершения и обнаружения административного правонарушения, при производстве по делу об административном правонарушении, не составлялись.

В соответствии с пунктом 18 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2005 № 5 «О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Кодекса Российской Федерации об административных правонарушения» при рассмотрении дела об административном правонарушении собранные по делу доказательства должны оцениваться в соответствии со статьей 26.11 КоАП РФ, а также с позиции соблюдения требований закона при их получении (часть 3 статьи 26.2 КоАП РФ).

Нарушение процедуры сбора и закрепления доказательств, влечет невозможность использования данного доказательства в качестве допустимого и, соответственно, оно не может подтвердить факт наличия в действиях предпринимателя состава вменяемого административного правонарушения.

В силу части 4 статьи 1.5 КоАП РФ неустранимые сомнения в виновности лица, привлекаемого к административной ответственности, толкуются в пользу этого лица.

Согласно пункту 10 Постановления Пленума ВАС РФ от 02.06.2004 № 10 нарушение административным органом при производстве по делу об административном правонарушении процессуальных требований, установленных КоАП РФ, является основанием для отказа в удовлетворении требования административного органа о привлечении к административной ответственности (часть 2 статьи 206 АПК РФ) либо для признания незаконным и отмены оспариваемого постановления административного органа (часть 2 статьи 211 АПК РФ) при условии, если указанные нарушения носят существенный характер и не позволяют или не позволили всесторонне, полно и объективно рассмотреть дело.

Таким образом, допущенные административным органом нарушения по настоящему делу носят не устранимый характер, в связи с чем, суд отказывает в удовлетворении заявленных требований.

Что касается товара, являющегося предметом административного правонарушения, то суд считает необходимым изъять его из оборота и направить на уничтожение в порядке, установленном Постановлением Правительства РФ от 28.09.2015 № 1027 «О реализации мер по пресечению незаконных производства и (или) оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции».

В пункте 15.1 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 № 10 «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях» (далее - Постановление № 10) разъяснено, что в соответствии с частью 3 статьи 29.10 КоАП РФ в постановлении по делу об административном правонарушении должны быть решены вопросы об изъятых вещах и документах, а также о вещах, на которые наложен арест, если в отношении них не применено или не может быть применено административное наказание в виде конфискации.

Конфискация орудия совершения или предмета административного правонарушения является видом административного наказания (статьи 3.2, 3.7 КоАП РФ), а, следовательно, может быть применена арбитражным судом только при принятии решения о привлечении лица к административной ответственности и назначении административного наказания и только в том случае, если такой вид административного наказания предусмотрен соответствующей статьей (частью статьи) Особенной части КоАП РФ.

Поэтому арбитражный суд, вынося решение об отказе в привлечении лица к административной ответственности, не вправе применить административное наказание в виде конфискации орудия совершения или предмета административного правонарушения. Вместе с тем в резолютивной части соответствующего решения вопрос об изъятых вещах и документах, а также о вещах, на которые наложен арест, должен быть разрешен с учетом положений пунктов 1 - 4 части 3 статьи 29.10 КоАП РФ.

При этом на основании части 3 статьи 29.10 КоАП РФ соответствующие вещи, если они не изъяты из оборота, подлежат возвращению законному владельцу (при его неустановлении передаются в собственность государства в соответствии с законодательством Российской Федерации), а вещи, изъятые из оборота, - передаче в соответствующие организации или уничтожению.

Учитывая вышеизложенное, применительно к части 3 статьи 29.10 КоАП РФ, пункту 15.1 Постановления № 10, суд разрешает вопрос об изъятой спиртосодержащей продукции.

Вопрос о распределении расходов по госпошлине за рассмотрение дела судом не рассматривается, поскольку по правилам Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации заявление о привлечении к административной ответственности государственной пошлиной не оплачивается.

Руководствуясь статьями 167-170, 176, 206 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

р е ш и л:

В удовлетворения заявления Отдела Министерства внутренних дел Российской Федерации по городу Партизанску УМВД России по Приморскому краю о привлечении индивидуального предпринимателя ФИО2 к административной ответственности по ч. 1 ст. 14.16 КоАП РФ отказать.

Спиртосодержащую непищевую продукцию в ассортименте, алкогольную продукцию «Раствор для наружного применения и приготовления лекарственных форм – спирт этиловый 95%, этанол, производитель Фармацевтическая компания ОА «Медхимпром» <...>, серия 040116, емкостью 100 мл, цена 50 руб. за 1 флакон в количестве 29 флаконов, изъятую по протоколу от 10.10.2018 и находящуюся на хранении в ОМВД России по <...>, <...>), изъять из оборота и направить на уничтожение в порядке, предусмотренном Постановлением Правительства Российской Федерации от 28.09.2015 № 1027.

Решение может быть обжаловано через Арбитражный суд Приморского края в течение десяти дней со дня его принятия в Пятый арбитражный апелляционный суд.

Решение, если оно было предметом рассмотрения в арбитражном суде апелляционной инстанции, может быть обжаловано через Арбитражный суд Приморского края в Арбитражный суд Дальневосточного округа только по основаниям, предусмотренным частью 4 статьи 288 АПК РФ.

Судья Черняк Л.М.