Решение от 17 апреля 2018 г. по делу № А40-18304/2018

Именем Российской Федерации


Р Е Ш Е Н И Е

Дело №

А40-18304/18-146-87
18 апреля 2018 года
г. Москва


Резолютивная часть решения объявлена 11 апреля 2018 года

Решение в полном объеме изготовлено 18 апреля 2018 года

Арбитражный суд г. Москвы в составе:

Председательствующего судьи

ФИО1

при ведении протокола судебного заседания секретарем с/з ФИО2

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению Общества с ограниченной ответственностью «МАКДОНАЛДС» (ОГРН <***>, ИНН <***>, 115054, <...>)

к Управлению Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека по г. Москве (129626, <...>)

Территориальному отделу Роспотребнадзора по СЗАО г. Москвы (123182, <...>)

о признании незаконным и отмене постановления № 29-00036 от 23.01.2018 о назначении административного наказания юридическому лицу

при участии: до объявления перерыва: от заявителя – Улымов О.И. (Удостоверение адвоката рег.номер 77/2908, Доверенность № 18/02 от 09.01.2018), от ответчика – Бунова Э.В. (Паспорт, Доверенность Б/Н от 06.09.2017), после перерыва: от заявителя – Титаренко М.А. (Удостоверение адвоката рег.номер 77/1088, Доверенность № 18/01 от 09.01.2018), Шалимова И.А. (Паспорт, Доверенность №17/499 от 28.04.2017), от ответчика – Бунова Э.В. (Паспорт, Доверенность Б/Н от 06.09.2017),

УСТАНОВИЛ:

В судебном заседании объявлялся перерыв с 04.04.2018 до 11.04.2017.

Общество с ограниченной ответственностью «МАКДОНАЛДС» обратилось в Арбитражный суд города Москвы с заявлением к Управлению Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека по г. Москве о признании незаконным и отмене постановления от 23.01.2018 № 29-00036.

Заявитель в судебном заседании поддержал требования.

От ответчика поступил отзыв и заверенные копии материалов административного дела.

Исследовав материалы дела, оценив представленные доказательства, суд считает, что заявленные требования не подлежат удовлетворению по следующим основаниям.

С учетом представленных сторонами доказательств суд считает, что заявителем был соблюден десятидневный срок, предусмотренный ч.1 ст.30.3 КоАП РФ, ч.2 ст.208 АПК РФ на обжалование оспариваемого постановления.

В соответствии с ч. 6 ст. 210 АПК РФ при рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании проверяет законность и обоснованность оспариваемого решения, устанавливает наличие соответствующих полномочий административного органа, принявшего оспариваемое решение, устанавливает, имелись ли законные основания для привлечения к административной ответственности, соблюден ли установленный порядок привлечения к ответственности, не истекли ли сроки давности привлечения к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значения для дела.

Согласно ч. 7 ст. 210 АПК РФ при рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа арбитражный суд не связан доводами, содержащимися в заявлении, и проверяет решение в полном объеме.

Как следует из материалов дела, 13.11.2017 по адресу: <...> в ходе проведения плановой, выездной проверки в отношении предприятия общественного питания ООО «МАКДОНАЛДС» на основании распоряжения о проведении плановой, выездной проверки от 23.10.2017 № 01-04-00156, распоряжения о продлении срока проведения плановой, выездной проверки от 20.11.2017 № 01-04-103 установлено нарушение изготовителем, продавцом требований технических регламентов, а именно: ООО «МАКДОНАЛДС» через окно «МакЭкспресс» (МакАвто), осуществляя реализацию продукции общественного питания производства ООО «МАКДОНАЛДС», не оказывает услуги общественного питания, так как реализует продукцию «на вынос» - без употребления ее на месте, тем более с 24:00 до 6:00. В данное время условия для употребления продукции общественного питания производства ООО «МАКДОНАЛДС» в обеденном зале отсутствуют (объект закрыт). Но при этом, на реализуемую продукцию у ООО «МАКДОНАЛДС» отсутствуют декларации о соответствии. В свою очередь, декларированию соответствия подлежит выпускаемая в обращение на таможенной территории Таможенного союза пищевая продукция, за исключением:

- непереработанной пищевой продукции животного происхождения;

- специализированной пищевой продукции;

- уксуса.

Также одним из исключений является пищевая продукция непромышленного изготовления и пищевая продукция предприятий общественного питания, предназначенная для реализации при оказании услуг (ст.ст. 21, 23 Технического регламента Таможенного союза "О безопасности пищевой продукции ТР ТС 021/2011).

В связи с тем, что ООО «МАКДОПАЛДС» через окно «МакЭкспресс» (МакАвто) осуществляет реализацию продукции общественного питания, не оказывая услуг общественного питания, у ООО «МАКДОПАЛДС» должны быть декларации о соответствии на реализуемую продукцию общественного питания производства ООО «МАКДОПАЛДС».

В связи с изложенным, на реализуемую продукцию общественного питания производства ООО «МАКДОПАЛДС» через окно «МакЭкспрссс» (МакАвто) распространяются требования Технического регламента Таможенного союза TP ТС 022/2011 «Пищевая продукция в части ее маркировки». Однако, на упакованной пищевой продукции производства ООО «МАКДОПАЛДС» реализуемой через окно «МакЭкспрссс» (МакАвто), маркировка (информация) предусмотренная п. 4.1 ст.4 Технического регламента Таможенного союза «Пищевая продукция в части ее маркировки» TP ТС 022/2011 отсутствует.

Данные действия заявителя являются нарушением пункта 4.1 статьи 4 Технического регламента Таможенного союза «Пищевая продукция в части ее маркировки» TP ТС 022/2011 (далее - TP ТС 022/2011), за что ч. 1 ст. 14.43 КоАП РФ предусмотрена административная ответственность.

По результатам проверки должностными лицами 27.12.2017 составлен акт проверки, содержащий сведения о результатах проверки, в том числе о выявленных нарушениях обязательных требований, который в установленном порядке подписан уполномоченными представителями ООО «МАКДОНАЛДС».

Уведомление о явке в целях составления протокола об административном правонарушении вручено 27.12.2017. Протокол об административном правонарушении, предусмотренном ч.1 ст.14.43 КоАП РФ, составлен 12.01.2018. Представителю ООО «МАКДОНАЛДС» Боровику А.И. 12.01.2018 вручено определение о назначении времени и места рассмотрения дела об административном правонарушении.

Главным государственным санитарным врачом по Северо-Западному административному округу 23.01.2018 рассмотрено дело об административном правонарушении, предусмотренном ч.1 ст.14.43 КоАП РФ, вынесено постановление о признании ООО «МАКДОНАЛДС» виновным в совершении административного правонарушения и с учетом ходатайства от 23.01.2018 № 29-00208-2 назначено наказание в виде административного штрафа в размере минимальной санкции, предусмотренной ч.1 ст.14.43 КоАП РФ.

Не согласившись с указанным постановлением, заявитель обратился в арбитражный суд с заявлением.

Проверив порядок привлечения заявителя к административной ответственности, суд считает, что положения 25.1, 28.2, 29.7 КоАП РФ соблюдены административным органом. Нарушений процедуры привлечения заявителя к административной ответственности, которые могут являться основанием для отмены оспариваемого постановления в соответствии с п. 10 Постановления Пленума ВАС РФ от 02.06.2004 № 10, судом не установлено. Срок давности привлечения к административной ответственности, установленный ст. 4.5 КоАП РФ, ответчиком соблюден.

Согласно ч. 1 ст. 14.43 КоАП РФ нарушение изготовителем, исполнителем (лицом, выполняющим функции иностранного изготовителя), продавцом требований технических регламентов или подлежащих применению до дня вступления в силу соответствующих технических регламентов обязательных требований к продукции либо к продукции и связанным с требованиями к продукции процессам проектирования (включая изыскания), производства, строительства, монтажа, наладки, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации либо выпуск в обращение продукции, не соответствующей таким требованиям, за исключением случаев, предусмотренных статьями 6.31, 9.4, 10.3, 10.6, 10.8, частью 2 статьи 11.21, статьями 14.37, 14.44, 14.46, 14.46.1, 20.4 настоящего Кодекса, влечет наложение административного штрафа на юридических лиц - от ста тысяч до трехсот тысяч рублей.

Объективную сторону правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 14.43 КоАП, составляют действия (бездействие), нарушающие установленные требования технических регламентов или обязательных требований к продукции либо к продукции и связанным с требованиями к продукции процессам реализации, либо выпуск в обращение продукции, не соответствующей таким требованиям.

В силу п. 1 ст. 46 Федерального закона от 27.12.2002 №184-ФЗ "О техническом регулировании" требования к продукции или к связанным с ней процессам производства, хранения, реализации, установленные нормативными правовыми актами Российской Федерации и нормативными документами федеральных органов исполнительной власти, подлежат обязательному исполнению в части, соответствующей целям защиты жизни или здоровья граждан, предупреждения действий, вводящих в заблуждение приобретателей.

В соответствии со статьей 2 Федерального закона от 27.12.2002 №184-ФЗ "О техническом регулировании" технический регламент представляет собой документ, который принят международным договором Российской Федерации, подлежащим ратификации в порядке, установленном законодательством Российской Федерации, или в соответствии с международным договором Российской Федерации, ратифицированным в порядке, установленном законодательством Российской Федерации, или федеральным законом, или указом Президента Российской Федерации, или Постановлением Правительства Российской Федерации, или нормативным правовым актом федерального органа исполнительной власти по техническому регулированию и устанавливает обязательные для применения и исполнения требования к объектам технического регулирования (продукции или к продукции и связанным с требованиями к продукции процессам проектирования (включая изыскания), производства, строительства, монтажа, наладки, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации).

На основании пункта 1 статьи 36 указанного Закона за нарушение требований технических регламентов изготовитель (исполнитель, продавец, лицо, выполняющее функции иностранного изготовителя) несет ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации.

В соответствии со ст. 6 Закона о техническом регулировании целями принятия Технических регламентов являются, в том числе, защита жизни или здоровья граждан, предупреждение действий, вводящих в заблуждение приобретателей, в том числе потребителей.

В соответствии с пунктом 3 статьи 1 Технического регламента Таможенного союза 021/2011 "О безопасности пищевой продукции", утвержденного решением Комиссии Таможенного союза от 09 декабря 2011 года №880, при применении настоящего Технического регламента должны учитываться требования Технических регламентов Таможенного союза, устанавливающих обязательные требования к отдельным видам пищевой продукции и связанным с требованиями к ним процессам производства (изготовления), хранения, перевозки (транспортирования), реализации и утилизации (технические регламенты Таможенного союза на отдельные виды пищевой продукции), дополняющие и (или) уточняющие требования настоящего технического регламента.

Статьей 5 названного Технического регламента предусмотрено, что пищевая продукция выпускается в обращение на рынке при ее соответствии настоящему Техническому регламенту, а также иным Техническим регламентам Таможенного союза, действие которых на нее распространяется. Пищевая продукция, соответствующая требованиям настоящего Технического регламента, иных Технических регламентов Таможенного союза, действие которых на нее распространяется, и прошедшая оценку (подтверждение) соответствия, маркируется единым знаком обращения продукции на рынке государств - членов Таможенного союза.

Пищевая продукция, не соответствующая требованиям настоящего Технического регламента и (или) иных Технических регламентов Таможенного союза, действие которых на нее распространяется, в том числе пищевая продукция с истекшими сроками годности, подлежит изъятию из обращения участником хозяйственной деятельности (владельцем пищевой продукции) самостоятельно, либо по предписанию уполномоченных органов государственного контроля (надзора) государства - члена Таможенного союза.

Технический регламент Таможенного союза (ЕАЭС) "О безопасности пищевой продукции" (ТР ТС 021/2011), принятый решением Комиссии Таможенного союза от 09 декабря 2011 года №880, распространяется на пищевую продукцию и связанные с требованиями к пищевой продукции процессы производства (изготовления), хранения, перевозки (транспортирования), реализации и утилизации.

Технический регламент Таможенного союза 021/2011 не распространяется на пищевую продукцию, производимую гражданами в домашних условиях, в личных подсобных хозяйствах или гражданами, занимающимися садоводством, огородничеством, животноводством, и процессы производства (изготовления), хранения, перевозки (транспортирования) и утилизации пищевой продукции, предназначенной только для личного потребления и не предназначенной для выпуска в обращение, выращивание сельскохозяйственных культур и продуктивных животных в естественных условиях. При применении ТР ТС 021/2011 должны учитываться требования технических регламентов ТС (ЕАЭС), устанавливающих обязательные требования к отдельным видам пищевой продукции и связанным с требованиями к ним процессам производства (изготовления), хранения, перевозки (транспортирования), реализации и утилизации, дополняющие и (или) уточняющие требования ТР ТС 021/2011.

Технический регламент ТС (ЕАЭС) "Пищевая продукция в части ее маркировки" (ТР ТС 022/2011), принятый решением Комиссии ТС от 09 декабря 2011 года №881, распространяется на выпускаемую в обращение пищевую продукцию в части ее маркировки.

Технический регламент Таможенного союза 022/2011 не распространяется на пищевую продукцию, производство которой осуществляется организациями общественного питания в процессе оказания услуг общественного питания для потребления на месте производства, а также на пищевую продукцию, производство которой осуществляется физическими лицами в личных подсобных хозяйствах не для целей осуществления предпринимательской деятельности. При применении ТР ТС 022/2011 должны учитываться дополнительные требования технических регламентов ТС (ЕАЭС) на отдельные виды пищевой продукции в части ее маркировки, не противоречащие ТР ТС 022/2011.

Технический регламент Таможенного союза 021/2011 распространяется на пищевую продукцию и связанные с требованиями к пищевой продукции процессы производства (изготовления), хранения, перевозки (транспортирования), реализации и утилизации и не распространяется лишь на пищевую продукцию, производимую гражданами в домашних условиях, в личных подсобных хозяйствах или гражданами, занимающимися садоводством, огородничеством, животноводством, и процессы производства (изготовления), хранения, перевозки (транспортирования) и утилизации пищевой продукции, предназначенной только для личного потребления и не предназначенной для выпуска в обращение, выращивание сельскохозяйственных культур и продуктивных животных в естественных условиях.

Подпунктом 11 пункта 1 статьи 4.1 Технического регламента предусмотрено, что маркировка упакованной пищевой продукции должна содержать единый знак обращения продукции на рынке государств - членов Таможенного союза.

Согласно статье 41 ГОСТ 31985-2013. "Межгосударственный стандарт. Услуги общественного питания. Термины и определения" услуга общественного питания (индустрии питания) - это результат деятельности предприятий общественного питания (юридических лиц или индивидуальных предпринимателей) по удовлетворению потребностей потребителя в продукции общественного питания, в создании условий для реализации и потребления продукции общественного питания и покупных товаров, в проведении досуга и в других дополнительных услугах.

В связи с тем, что ООО «МАКДОНАЛДС» через окна «МакАвто» и «МакЭкспресс» осуществляет реализацию продукции общественного питания, не оказывая в это время услуги общественного питания, у ООО «МАКДОНАЛДС» должны быть декларации о соответствии на реализуемую продукцию общественного питания производства ООО «МАКДОНАЛЬДС».

Согласно п. 3.1 ГОСТ 31984-2012. Межгосударственный стандарт «Услуги общественного питания. Общие требования" услуга общественного питания это деятельность исполнителя (предприятий общественного питания юридических лиц и индивидуальных предпринимателей) по удовлетворению потребностей потребителя в продукции общественного питания, в создании условий для реализации и потребления продукции общественного питания и покупных товаров, в проведении досуга и в других дополнительных услугах. Согласно п. 4.5 вышеуказанного ГОСТ услуги по реализации продукции общественного питания включают в себя, в том числе, реализацию продукции общественного питания и покупных товаров через столы заказов, буфеты, окна раздачи и т.д.

ГОСТ четко закрепляет то, что реализация продукции общественного питания через столы заказов, буфеты, окна раздачи и т.д. является одним из видов услуги по реализации продукции общественного питания, а не по оказанию услуг общественного питания.

Данное обстоятельство было установлено в рамках плановой проверки: реализация продукции общественного питания производства ООО «МАКДОНАЛЬДС» через окна «МакАвто» и «МакЭкспресс».

Суд отмечает, что согласно п. 4.5 вышеуказанного ГОСТ это один из видов услуги по реализации продукции общественного питания, но не по оказанию услуг общественного питания.

Технический регламент Таможенного союза TP ТС 021/2011 "О безопасности пищевой продукции" такие два понятия, как реализация продукции общественного питания, так и оказание услуг общественного питания объединяет, и только при наличии этих двух понятий - «действий» разрешает не оформлять (регистрировать) декларацию о соответствии на пищевую продукцию.

Согласно Правилам оказания услуг общественного питания, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 15.08.1997 №1036, услуги общественного питания оказываются в ресторанах, кафе, барах, столовых, закусочных и других местах общественного питания.

Требованиями "ГОСТ 30389-2013. Межгосударственный стандарт. Услуги общественного питания. Предприятия общественного питания. Классификация и общие требования" существуют минимальные требования к предприятиям (объектам) общественного питания различных товаров в приложении Б.1 (минимальные требования к предприятиям (объектам) общественного питания различных типов. В частности, в предприятии быстрого обслуживания должно быть: зал (зал обслуживания), вешалки в зале или вестибюле (холле), туалетные комнаты, оборудованные туалетными кабинами, умывальником с зеркалом, электророзеткой, туалетной бумагой, мылом или диспенсером с жидким мылом, бумажными полотенцами или электрополотенцем, крючки для одежды, корзина для мусора.

Таким образом, из вышеприведенных норм следует, что оказание услуг осуществляется в местах общественного питания, к которым относятся рестораны, кафе, бары, столовые, закусочные, и в которых обязательно создаются условия для оказания услуг (потребления) в соответствии с ГОСТ 31985-2013.

ООО «Макдональдс» используя одно и тоже помещение преимущественно под организацию общественного питания, через окно «МакЭкспресс» (МакАвто) осуществляя реализацию продукции общественного питания производства ООО «МАКДОНАЛЬДС», не оказывает услуги общественного питания, так как при реализации, таким образом пищевой продукции у ООО «Макдональдс» отсутствуют вышеперечисленные минимальные требования к предприятиям быстрого обслуживания: ООО «Макдональдс» реализует продукцию «на вынос» -без употребления ее на месте, тем более с 24:00 до 6:30; в данное время условия для употребления продукции общественного питания производства ООО «МАКДОНАЛЬДС» в обеденном зале отсутствуют (объект закрыт).

Суд считает, что при такой организации реализации продукции общественного питания, ООО «Макдональдс» необходимо иметь декларации о соответствии на реализуемую продукцию, в целях защиты жизни и здоровья потребителей (приобретателей) и обеспечения безопасности пищевой продукции (состояние пищевой продукции, свидетельствующее об отсутствии недопустимого риска, связанного с вредным воздействием на человека).

При изложенных обстоятельствах реализуемая пищевая продукция требует оценки (подтверждения) соответствия и должна маркироваться единым знаком обращения продукции на рынке государств-членов Таможенного союза.

Необходимо отметить, что при оказании услуг общественного питания исполнителем в местах общественного питания (ресторанах, кафе, барах, столовых, закусочных) пищевая продукция представляется потребителю, который начинает ее потреблять на месте в сокращенное время ее годности - в течение 1-2 часов, что позволяет говорить о ее безопасности.

Что касается реализации продукции общественного питания через окно «МакЭкспресс» (МакАвто), то в данном случае ее опасность заключается в том, что потребитель не потребляет ее сразу же, а по истечении неопределенного времени, и в данном случае это уже пищевая продукция, на которую необходимо устанавливать изготовителю срок годности, его обосновывать, проводить необходимые исследования, а также испытания пищевой продукции для оценки условий ее хранения после приобретения и потребления. Именно в этом и заключается угрозы жизни и здоровья потребителей, так как в обороте (реализации) находится потенциально опасная пищевая продукция, не прошедшая оценку (подтверждение) в рамках действующего законодательства.

Рассмотрев материалы дела, судом установлено наличие в действиях заявителя состава административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 14.43 КоАП РФ.

Согласно части 1 статьи 1.5 КоАП РФ лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина.

В соответствии с частью 1 статьи 2.1 КоАП РФ административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое названным Кодексом или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.

Пункт 16.1 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02 июня 2004 года №10 "О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях" разъясняет, что при рассмотрении дел об административных правонарушениях арбитражным судам следует учитывать, что понятие вины юридических лиц раскрывается в части 2 статьи 2.1 КоАП РФ. При этом в отличие от физических лиц в отношении юридических лиц КоАП РФ формы вины (статья 2.2 КоАП РФ) не выделяет.

Таким образом, и в тех случаях, когда в соответствующих статьях Особенной части КоАП РФ возможность привлечения к административной ответственности за административное правонарушение ставится в зависимость от формы вины, в отношении юридических лиц требуется лишь установление того, что у соответствующего лица имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых предусмотрена административная ответственность, но им не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению (часть 2 статьи 2.1 КоАП РФ). Обстоятельства, указанные в части 1 или части 2 статьи 2.2 КоАП РФ, применительно к юридическим лицам установлению не подлежат.

В данном случае общество имело возможность для соблюдения требований норм действующего законодательства. Однако общество не проявило необходимой внимательности, заботливости и осмотрительности при осуществлении своей деятельности, в связи с чем, правонарушение допущено.

На основании изложенного оценив в соответствии со ст. 71 АПК РФ в совокупности все имеющиеся в деле доказательства и объяснения лиц, участвующих в деле, суд приходит к выводу о доказанности административным органом состава административного правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 14.43 КоАП РФ, а также вины в его совершении.

В соответствии с ч. 3 ст. 211 АПК РФ арбитражный суд, установив при рассмотрении заявления об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности, что решение административного органа о привлечении к административной ответственности является законным и обоснованным, принимает решение об отказе в удовлетворении требования заявителя.

В силу ч.4 ст.208 АПК РФ заявление об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности государственной пошлиной не облагается.

На основании ст. ст. 1.5, 2.1, 4.1, 4.5, 14.43, 24.5, 28.2, 29.7 КоАП РФ, руководствуясь ст. ст. 4, 8, 9, 71, 75, 123, 156, 167-170, 176, 207, 208, 210, 211 АПК РФ суд

РЕШИЛ:

Заявление Общества с ограниченной ответственностью «МАКДОНАЛДС» оставить без удовлетворения.

Решение может быть обжаловано в течение десяти дней со дня его принятия в Арбитражный суд апелляционной инстанции.

Судья:В. ФИО7