Решение от 10 июня 2021 г. по делу № А40-93863/2021

РЕШЕНИЕ

Именем Российской Федерации

Дело № А40-93863/21-33-704
г. Москва
10 июня 2021 г.
Резолютивная часть решения объявлена 04 июня 2021года

Полный текст решения изготовлен 10 июня 2021 года

Арбитражный суд г.Москвы в составе:

Судьи Ласкиной С.О.

При ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1

Рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению Конкурсного управляющего ООО "СТРОЙ-КОМПЛЕКС" – ФИО2

к Москомстройинвесту

о признании незаконным и отмене постановления от 05.04.2021 №2 по делу об административном правонарушении №05-07-21-267

при участии в судебном заседании:

согласно протокола

УСТАНОВИЛ:

К/У ООО "СТРОЙ-КОМПЛЕКС" – ФИО2 (далее – заявитель) обратился в Арбитражный суд города Москвы с заявлением о признании незаконным и отмене постановления от 05.04.2021 №2 по делу об административном правонарушении №05-07-21-267.

В судебное заедание не явился заявитель, извещенный надлежащим образом. Дело рассмотрено в порядке ст. ст. 123, 156 АПКРФ.

Ответчик представил отзыв, материалы, возражал против удовлетворения заявленных требований.

Рассмотрев материалы дела, выслушав сторон, оценив относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности на основании ст.71 АПК РФ, суд установил, что требования заявителя необоснованны и не подлежат удовлетворению.

В соответствии с ч. 6 ст. 210 АПК РФ при рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании проверяет законность и обоснованность оспариваемого решения, устанавливает наличие соответствующих полномочий административного органа, принявшего оспариваемое решение, устанавливает, имелись ли законные основания для привлечения к административной ответственности, соблюден ли установленный порядок привлечения к ответственности, не истекли ли сроки давности привлечения к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для дела.

Согласно ч. 7 ст. 210 АПК РФ арбитражный суд не связан доводами, содержащимися в заявлении, и проверяет оспариваемое постановление в полном объеме.

Из материалов дела следует, заявитель привлечен к административной ответственности предусмотренной ч. 4 ст. 19.5 КоАП РФ и назначено наказание в виде административного штрафа в размере 15 000 руб.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд исходит из следующего.

Согласно ст.23 Федерального закона от 30.12.2004 №214-ФЗ «Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» (далее - ФЗ от 30.12.2004 №214-ФЗ), постановлению Правительства Москвы от 26.04.2011 №157-ПП «Об утверждении Положения о Комитете города Москвы по обеспечении реализации инвестиционных проектов в строительстве и контролю в области долевой строительства», постановлению Правительства Москвы от 03.07.2012 №317-ПП «Об утверждении Административного регламента исполнения Комитетом города Москвы п< обеспечению реализации инвестиционных проектов в строительстве и контролю в области долевого строительства государственной функции по осуществлении регионального государственного контроля (надзора) в области долевого строительства многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости и Порядку осуществления регионального государственного контроля (надзора) в области долевого строительства многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости на территории города Москвы», Москомстройинвест наделен полномочиями осуществлять контроль (надзор) в области долевого строительства за соблюдением требований ФЗ от 30.12.2004 №214-ФЗ.

В соответствии с п.6 ч.6 ст.23 ФЗ от 30.12.2004 №214-ФЗ Москомстройинвест вправе ежеквартально получать от застройщика отчетность об осуществлении деятельности, связанной с привлечением денежных средств участников долевого строительства для строительства (создания) многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости, в том числе об исполнении своих обязательств по договорам, по формам и в порядке, которые установлены уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти.

В соответствии с положениями ФЗ от 26.12.2008 №294-ФЗ «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля», Москомстройинвестом 06.08.2020 осуществлены мероприятия по контролю без взаимодействия в отношении ООО «Строй-Комплекс» (ОГРН: <***>, ИНН: <***>, КПП: 772901001).

Деятельность ООО «Строй-Комплекс» связана с привлечением денежных средств участников долевого строительства для строительства Объекта(ов):

- Жилой комплекс с развитой инфраструктурой: Донской 5-й пр., вл. 21, корп. 6.

В рамках реализации проекта строительства вышеуказанного Объекта(ов) у ООО «Строй-Комплекс» оформлен договор аренды земельного участка для целей капитального строительства № И-05-001218 от 14.12.2016, кадастровый номер земельного участка: 77:05:0001010:32; получено разрешение на строительство: №77-128000-013791-2016 от 22.12.2016, срок действия до 22.12.2022.

Согласно выписке ЕГРН от 01.10.2019 №99-5151711 у ООО «Строй-Комплекс» имеются зарегистрированные договоры участия в долевом строительстве.

Таким образом, установлено, что в соответствии с ч.1 ст.3 ФЗ от 30.12.2004 №214-ФЗ ООО «Строй-Комплекс» является застройщиком Объекта(ов), осуществляет привлечение денежных средств граждан и юридических лиц для строительства Объекта(ов).

В рамках проведения мероприятия по контролю без взаимодействия с юридическим лицом установлено, что ООО «Строй-Комплекс» в нарушение положений ч.6 ст.19, п.6 ч.1 ст.20 ФЗ от 30.12.2004 №214-ФЗ не внесены и не опубликованы достоверные сведения в проектную декларацию на строительство Объекта, а имение сведения о финансово-экономическом состоянии ООО «Строй-Комплекс» за VI квартал 2019 года (31.12.2019).

С целью осуществления контроля за соблюдением требований ч.3 ст.6 ФЗ от 30.12.2004 №214-ФЗ, в соответствии с п.9 ч.6 ст.23 ФЗ от 30.12.2004 №214-ФЗ Москомстройинвестом выдано предписание №77-21-2881/20 от 10.12.2020, в соответствии с которым ООО «Строй-Комплекс» (ОГРН: <***>, ИНН <***>) предписано в срок до 10.02.2021 внести и опубликовать достоверные сведения в проектную декларацию на строительство Объекта, предусмотренные п.6 ч. 1 ст.20 ФЗ от 30.12.2004 №214-ФЗ, о финансовом результате текущего года по состоянию на 31.12.2019 (за IV квартал 2019 года) в Единой информационной системе жилищного строительства на сайте: www.наш.дом.рф и направить в Москомстройинвест информацию, подтверждающую размещение указанных сведений.

Предписание №77-21-2881/20 от 10.12.2020 направлено Москомстройинвестом через ФГУП «Почта России» в адрес:

-119415, <...>, этаж 7, пом. I, ком. 45 (почтовый идентификатор: 12500953011993). Согласно отчету ФГУП «Почта России» об отслеживании отправления с почтовым идентификатором 12500953011993, предписание №77-21-2881/20 от 10.12.2020 на дату 13.12.2020 - прибыло в место вручения;

-109316, <...>, 208 (почтовый идентификатор: 12500953011962). Согласно отчету ФГУП «Почта России» об отслеживании отправления с почтовым идентификатором 12500953011962. предписание №77-21-2881/20 от 10.12.2020 на дату 14.12.2020 - вручено адресату;

-109004, г.Москва, а/я 9 (почтовый идентификатор: 12500953011986). Согласно отчету ФГУП «Почта России» об отслеживании отправления с почтовым идентификатором 12500953011986, предписание №77-21- 2881/20 от 10.12.2020 на дату

15.12.2020- вручено адресату;

-119435, <...> (почтовый идентификатор: 12500953011979). Согласно отчету ФГУП «Почта России» об отслеживании отправления с почтовым идентификатором 12500953011979, предписание №77-21-2881/20 от 10.12.2020 на дату 23.12.2020 - вручено адресату.

В установленный срок документы и сведения об исполнении предписания №77-21-2881/20 от 10.12.2020 ООО «Строй-Комплекс» в Москомстройинвест не представлены. Достоверные сведения в проектную декларацию на строительстве Объекта, предусмотренные п.6 ч.1 ст.20 ФЗ от 30.12.2004 №214-ФЗ, о финансовом результате текущего года по состоянию на 31.12.2019 (за IV квартал 2019 года), в Единой информационной системе жилищного строительства на сайте: www.наш.дом.рф не внесены.

Данные факты выявленных нарушений подтверждаются скриншотами от 11.02.2021с указанного сайта.

Таким образом, предписание об устранении нарушений требований ФЗ от 30.12.2004 № 214-ФЗ «Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» №77-21-2881/20 от 10.12.2020 не исполнено.

Ходатайств о продлении срока, установленного для исполнения предписания №77-21-2881/20 от 10.12.2020 в Москомстройинвест от застройщика не поступало.

Таким образом, должностное лицо ООО «Строй-Комплекс» своими действиями по неисполнению предписания нарушило п.9 ч.6 ст.23 ФЗ 30.12.2004 № 214-ФЗ.

За данное нарушение ч.4 ст. 19.5 КоАП РФ предусмотрена административная ответственность.

Объектом данного правонарушения являются отношения, связанные с привлечением денежных средств граждан и юридических лиц для долевого строительства многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости на основании договора участия в долевом строительстве и возникновением у участников долевого строительства права собственности на объекты долевого строительства.

Субъектом правонарушения является лицо, не выполнившее в установленный срок законного предписания органа, осуществляющего контроль и надзор в области долевого строительства многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости

Объективная сторона совершенного правонарушения выражена в невыполнение должностным лицом ООО «Строй-Комплекс» в установленный срок законного предписания органа, осуществляющего региональный государственный контроль (надзор) в области долевого строительства многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости.

Субъективная сторона (вина). В соответствии с ч.2 ст.2.1 КоАП РФ юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

Должностное лицо ООО «Строй-Комплекс» имело возможность для соблюдения требований действующего законодательства, за нарушение которого предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

В поданном в суд заявлении конкурсный управляющий ООО «Строй-Комплекс» указывает, что он не располагает соответствующими документами для предоставления отчетности в связи с не передачей данных документов арбитражному управляющему бывшим руководителем организации.

Кроме того, конкурсный управляющий приводит довод о том, что Общество является банкротом и его деятельность приостановлена решением суда, тем самым заявитель не привлекает денежные средства граждан, и, следовательно, обязанность о предоставлении отчётности на ООО «Строй-Комплекс» не распространяется.

Однако данные доводы являются несостоятельным в силу следующего.

ФИО2 утвержден конкурсным управляющим ООО «Строй-Комплекс» решением Арбитражного суда города Москвы от 12.02.2020 по делу №А40-258023/18-44-326 Б.

В соответствии с ч.2 ст.126 ФЗ от 26.10.2002 №127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» с даты принятия арбитражным судом решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства прекращаются полномочия руководителя должника, иных органов управления должника.

В соответствии со ст.20.3 ФЗ от 26.10.2002 №127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» арбитражный управляющий наделен правом запрашивать необходимые сведения, как о должнике, так и о принадлежащем ему имуществе, о контрагентах и об обязательствах должника у физических и юридических лиц, а также у государственных органов.

Информация по запросу арбитражного управляющего предоставляется бесплатно в течение 7-ми дней со дня получения запроса.

На арбитражного управляющего возложена обязанность анализировать финансовое состояние должника и результаты его финансовой, хозяйственной и инвестиционной деятельности.

В тоже время, в Москомстройинвест не представлены доказательств обращения конкурсного управляющего налоговые органы, в Росреестр, в адрес учредителей Общества, с целью восстановления сведений о финансовом состоянии должника.

Застройщиком не были предприняты действия для привлечения аудиторе оценщика с целью восстановления сведений о финансовом состоянии должника.

Следовательно, заявитель не воспользовался ни предоставленным ему правом на своевременное обращение в компетентные органы для исполнения своих прямых обязанностей, таких как: принятия мер по обеспечению сохранности имущества должника, по проведению анализа финансового состояния должника, по выявлении кредиторов должника, что предусмотрено ст.67 ФЗ от 26.10.2002 №127-ФЗ, ни правом привлечь аудитора, оценщика с целью восстановления сведений о финансовом состоянии должника.

Руководитель должника, а также временный управляющий, административный управляющий, внешний управляющий в течение трех дней с даты утверждения конкурсного управляющего обязаны обеспечить передачу бухгалтерской и иной документации должника, печатей, штампов, материальных и иных ценностей конкурсному управляющему.

В случае уклонения от указанной обязанности руководитель должника, а также временный управляющий, административный управляющий, внешний управляющий несут ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Конкурсным управляющим ФИО2 не представлено сведений об обращении в компетентные органы с целью привлечения лиц, препятствующих деятельности арбитражного управляющего, уклоняющихся от передачи документов юридического лица, к административной (по ч.4 ст. 14.13 КоАП РФ) или уголовной (по ч.3 ст. 195 УК РФ) ответственности.

В поданном в суд заявлении указано, что конкурсным управляющим ФИО2 16.03.2020 было подано заявление о выдачи исполнительного лица в связи с непередачей документации руководителем ООО «Строй-Комплекс», однако до настоящего времени исполнительного листа не получено.

Кроме этого, иных доказательств ведения работы по сбору документации по хозяйственной деятельности общества в материалы дела не представлены.

Конкурсный управляющий не предпринял все возможные действия по восстановлению первичной документации.

Направление в адрес Арбитражного суда г.Москвы заявления об истребовании документов у бывшего руководителя не свидетельствует о том, что заявитель предпринял все необходимые и достаточные меры по соблюдению требований действующего законодательства. Фактически должностное лицо направило всего одно заявление и не предприняло никаких других действий.

При таких обстоятельствах Москомстройинвест обосновано считает, что ООО «Строй-Комплекс», в лице конкурсного управляющего, не предприняло все возможные способы сбора документации по хозяйственной деятельности общества для составления и сдачи отчетности, а предпринятые меры были недостаточными.

Следовательно установлено, что у должностного лица ООО «Строй-Комплекс» имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых КоАП РФ или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

Доказательства невозможности соблюдения должностным лицом ООО «Строй-Комплекс» названных требований законодательства в силу чрезвычайных событий и обстоятельств, которые оно не могло предвидеть и(или) предотвратить при соблюдении той степени заботливости и осмотрительности, которая от него требовалось, как в материалах дела об административном правонарушении отсутствуют, застройщиком не представлены.

Вышеизложенные обстоятельства неопровержимо свидетельствует об отсутствие со стороны конкурсного управляющего ООО «Строй-Комплекс» надлежащего контроля за соблюдением исполнения соответствующих публично-правовых обязанностей поскольку Обществом не были приняты все зависящие от него меры для сбора игл восстановления документов и соблюдения требований ФЗ от 30.12.2004 №214-ФЗ.

Кроме того, действия и (или) бездействия юридического лица и каких-либо его руководителей не могут являться основанием для освобождения указанного юридического лица от ответственности за допущенное им административное правонарушение.

В этой связи, обстоятельства, изложенные в заявлении должностного лица ООО «Строй-Комплекс» в части отсутствия у конкурсного управляющего сведений и документов в связи с не передачей документации бывшим руководителем организации, не освобождают юридическое лицо (застройщика) от исполнения обязанности по предоставлению отчетности в контролирующий орган.

Такая правовая позиция Комитета коррелируется с имеющейся правоприменительной практикой (в частности, с позицией судов, изложенной в судебных актах: решением АС г.Москвы от 25.10.2018 и постановлением 9ААС от 22.01.2019 по делу №А40-203156/18, решением АС г.Москвы от 18.01.2019 и постановлением 9ААС от 22.03.2019 по делу №А40-252211/19, решением АС г.Москвы от 23.05.2019 и постановлением 9ААС от 19.08.2019 по делу №А40-39766/19, решением по делу №А40-282632/19-149-2327 и т.д.).

Относительно довода о том, что на ООО «Строй-Комплекс» не распространяется действия ФЗ от 30.12.2004 №214-ФЗ в связи с тем, что он не осуществляет привлечение денежных средств граждан на основании решения Арбитражного суда г.Москвы, следует отметить, что имея на момент привлечения денежных средств первого участника долевого строительства как земельный участок, так и разрешение на строительство, а также заключенные договоры долевого участия в строительстве, ООО «Строй-Комплекс» приобрело статус застройщика Объекта.

Статус застройщика не находится в прямой зависимости от обеспечительных мер, принятых судом, в виде приостановки деятельности сроком на 1 год, так как это привело бы к тому, что в какой-то момент времени на юридическое лицо, законно привлекшее денежные средства участников долевого строительства, перестало бы распространяться действие ряда статей ФЗ от 30.12.2004 №214-ФЗ, в том числе ст. 18 ФЗ от 30.12.2004 №214-ФЗ «Использование денежных средств застройщиком».

Приостановление деятельности организации накладывают определенные ограничения на деятельность застройщика, однако при этом юридическое лицо остается застройщиком определенного Объекта до исполнения им всех обязательств перед участниками долевого строительства.

Приказом Министерства строительства и жилищно-коммунального хозяйства Российской Федерации от 12.10.2018 №656/пр утвержден Порядок предоставления застройщиком отчетности об осуществлении деятельности, связанной с привлечением денежных средств участников долевого строительства в орган исполнительной власти субъекта РФ, осуществляющий государственный контроль (надзор) в области долевого строительства многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости.

В соответствии с п.3 Порядка отчетность предоставляется застройщиком в контролирующий орган ежеквартально при условии, что в течение отчетного периода действовал хотя бы один договор участия в долевом строительстве, заключенный застройщиком с участником долевого строительства (далее - договор участия в долевом строительстве), или если у застройщика имелись неисполненные обязательства по договору участия в долевом строительстве.

У ООО «Строй-Комплекс», согласно выписке ЕГРН от 01.10.2019 № 99-5151711, имеются зарегистрированные договоры участия в долевом строительстве по которым имеются неисполненные обязательства.

Следовательно, вне зависимости от отсутствия или наличия у Общества мер воздействия в виде приостановления осуществления Обществом деятельности и применения в отношении него банкротства застройщика, ООО «Строй-Комплекс» является застройщиком, и, таким образом, у него существует обязанность по внесению и опубликованию достоверных сведений в проектную декларацию на строительстве Объекта, а именно сведения о финансово-экономическом состоянии ООО «Строй-Комплекс» за IV квартал 2019 года (31.12.2019), а, следовательно, и исполнения предписания контролирующего органа о внесении и опубликовании в срок до 10.02.2021 достоверных сведений в проектную декларацию на строительство Объекта, предусмотренные п.6 ч.1 ст.20 ФЗ от 30.12.2004 №214-ФЗ.

Доводы конкурсного управляющего ООО «Строй-Комплекс», указанные в заявлении, являются несостоятельными.

Таким образом, объектом административных правонарушений, предусмотренных ст. 14.28, ч.4 ст. 19.5 КоАП РФ, выступают общественные отношения, возникающие в сфере долевого строительства многоквартирных домов или иных объектов недвижимости.

Данные правонарушения несут существенную угрозу охраняемым общественным отношениям, правам дольщиков, в том числе гражданам - участникам долевого строительства, заключающим указанные договоры исключительно для личных, семейных, домашних и иных нужд, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности, причиняют вред общественным отношениям в области эффективного контроля за строительством, создают препятствия в осуществлении контроля за деятельностью застройщика, связанной с привлечением денежных средств участников долевого строительства, что, в свою очередь, приводит к нарушению прав и законных интересов граждан, участвующих в долевом строительстве, а широкий круг лиц вводится в заблуждение относительно порядка строительства многоквартирных жилых домов (в том числе срока его окончания).

Такие административные правонарушения посягают на общественные отношения, возникающие в особо регулируемой сфере - сфере долевого строительства.

Указанные обстоятельства свидетельствуют об отсутствии у конкурсного управляющего ООО «Строй-Комплекс» надлежащего контроля за соблюдением исполнения соответствующих публично-правовых обязанностей, характеризуют пренебрежительное отношение к установленным правовым требованиям и предписаниям.

Доказательств невозможности соблюдения должностным лицом Общества требований законодательства в силу чрезвычайных событий и обстоятельств, которые оно не могло предвидеть и предотвратить при соблюдении той степени заботливости и осмотрительности, которая от него требовалось, в материалах дела об административном правонарушении отсутствуют, Обществом не представлены.

В данном случае (по вмененному составу правонарушения) существенная угроза охраняемым общественным отношениям заключается не в наступлении каких-либо материальных последствий правонарушения, а в пренебрежительном отношении заявителя к исполнению своих публично-правовых обязанностей, к формальным требованиям публичного права.

При этом выявленные нарушения необходимо отнести к категории существенных, так как они посягают на общественные отношения, возникающие в особе регулируемой сфере - в сфере долевого строительства многоквартирных жилых домов, и нарушают права участников долевого строительства.

В тех случаях, когда в соответствующих статьях Особенной части КоАП РФ возможность привлечения к административной ответственности за административное правонарушение ставится в зависимость от формы вины, в отношении юридических лиц требуется лишь установление того, что у соответствующего лица имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых предусмотрена административная ответственность, но им не были приняты все зависящие от него мерь по их соблюдению (ч.2 ст.2.1.КоАП РФ). Обстоятельства, указанные в ч.1 или ч.2 ст.2.2 КоАП РФ, применительно к юридическим лицам установлению не подлежат.

При этом вина юридического лица проявляется в виновном действии (бездействии) соответствующих лиц, действующих от его имени и допустивших нарушение действующего законодательства (определение Конституционного Суда Российской Федерации от 14.12.2000 №244-0).

Исходя из позиции ВАС РФ, изложенной в п. 16 постановления Пленума ВАС РФ от 02.06.2004 №10 «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях» выяснение виновности лица в совершении административного правонарушения осуществляется на основании данных, зафиксированных в протоколе об административном правонарушении, объяснений лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, в том числе об отсутствии возможности для соблюдения соответствующих правил и норм, о принятии всех зависящих от него мер по их соблюдению, а также на основании иных доказательств, предусмотренных ч.2 ст.26.2 КоАП РФ.

Вина должностного лица установлена. С учетом изложенного в действиях заявителя установлено событие и состав административного правонарушения, предусмотренного ч.4 ст. 19.5 КоАП РФ.

Таким образом, должностное лицо ООО «Строй-Комплекс» своим бездействием и невыполнением в установленный срок законного предписания Москомстройинвеста от 24.08.2020 № 77- 21-1552/20 нарушило п.9 ч.6 ст.23 ФЗ 30.12.2004 №214-ФЗ, то есть совершило административное правонарушение, ответственность за совершение, которого предусмотрена ч.4 ст. 19.5 КоАП РФ.

При рассмотрении дела об административном правонарушении №05-07-21-267 Москомстройинвестом были учтены все обстоятельства дела, характер и степень общественной опасности совершенного правонарушения.

В течение календарного года ООО «Строй-Комплекс» привлекалось Москомстройинвестом к административной ответственности по ч.3 ст. 14.28 КоАП РФ (постановления №05-07-20-334-02/1 от 12.10.2020, №05-07-20-616-02/2 от 01.02.2021, №05-07-20-897-02/2 от 04.02.2021), поч.2 ст.14.28КоАП РФ (постановления №05-07-21-23-02/2 от 20.02.2021), по ч.4 ст. 19.5 КоАП РФ (постановления №05-07-20-709-02/2 от 16.11.2020, №05-07-20-641-02/2 от 26.10.2020), о чем указано в оспариваемом постановлении.

Исходя из понятия повторности совершения правонарушения, раскрытой в п. 16. Постановления Пленума ВС РФ от 24.03.2005 №5 (ред. от 19.12.2013), правонарушение, за которое лицо привлечено к ответственности на основании обжалуемого постановления, являются повторным, поскольку установлено, что ранее должностное лицо уже было привлечено к ответственности за совершение однородных правонарушений, объектом которых выступает единый родовой объект посягательства - общественные отношения, возникающие в сфере долевого строительства многоквартирных домов или иных объектов недвижимости.

Уточнение, что имеющее единый родовой объект посягательства правонарушение считается однородным независимо от того, установлена ли административная ответственность за совершенные правонарушения в одной или нескольких статьях КоАП РФ, введено Постановлением Пленума Верховного Суда РФ от 19.12.2013 №40.

Следовательно, установлено наличие отягчающих обстоятельств, поскольку, учитывая совершение лицом в течение предшествующего календарного года нескольких однородных правонарушений, совершение Обществом вменяемого ему правонарушения является повторным.

В п.19.1 Постановления Пленума ВАС РФ от 02.06.2004 №10 (ред. от 21.12.2017) «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях» (введен Постановлением Пленума ВАС РФ от 10.11.2011 №71) указано, что в силу п.2 ч.1 ст.4.3 КоАП РФ одним из обстоятельств, отягчающих административную ответственность, является повторное совершение однородного административного правонарушения, если за совершение первого административного правонарушения лицо уже подвергалось административному наказанию, по которому не истек срок, предусмотренный ст.4.6 КоАП РФ.

При применении указанной нормы судам следует учитывать, что однородными считаются правонарушения, ответственность за совершение которых предусмотрена одной статьей Особенной части КоАП РФ.

При этом необходимо иметь в виду, что однородным считается правонарушение, имеющее единый родовой объект посягательства, независимо от того, установлена ли административная ответственность за совершенные правонарушения в одной или нескольких статьях КоАП РФ (например, совершение лицом, считающимся подвергнутым административному наказанию за нарушение правил дорожного движения по ч.2 ст. 12.9 КоАП РФ, административного правонарушения в области дорожного движения, предусмотренного ч.4 ст. 12.15 КоАП РФ).

Установлено, что в течение календарного года должностное лицо ООО «Строй-Комплекс» ФИО2 привлекалось Москомстройинвестом к административной ответственности за однородные правонарушения что является отягчающим обстоятельством.

При рассмотрении дела об административном правонарушении ООО «Строй-Комплекс» не представило документов, свидетельствующих о тяжелом финансовом положении заявителя.

Предписание №77-21-2881/20 от 10.12.2020 до настоящего времени не исполнено, то есть не было осуществлено добровольного прекращения противоправного поведения лицом, совершившим правонарушение, добровольного исполнения в установленные сроки предписания об устранении допущенного правонарушения.

Обстоятельств, смягчающих административную ответственность, не установлено.

Наказание ООО «Строй-Комплекс» назначено в пределах санкции ч.4 ст. 19.5 КоАП РФ, в размере - 15000 руб.

Наряду с исследованием вышеуказанных обстоятельств арбитражный суд согласно положений ст.ст. 210, 211 АПК РФ, также рассматривает вопрос о соблюдении административным органом порядка привлечения лица к административной ответственности.

Исходя из позиции ВАС РФ, изложенной в п. 16 постановления Пленума ВАС PC от 02.06.2004 №10 «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях», выяснение виновности лица в совершении административного правонарушения осуществляется на основании данных, зафиксированных в протоколе об административном правонарушении объяснений лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, в том числе об отсутствии возможности для соблюдения соответствующих правил и норм, о принятии всех зависящих от него мер по их соблюдению, а также на основании иных доказательств, предусмотренных ч.2 ст.26.2 КоАП РФ.

Пленум ВАС РФ в п. 10 Постановления от 02.06.04 №10 разъяснил, что нарушение административным органом при производстве по делу об административном правонарушении процедурных требований, установленных КоАП РФ, является основанием для отказа в удовлетворении требований административного органа о привлечении к административной ответственности (ч.2 ст.206 АПК РФ) либо для признания незаконным и отмене оспариваемого постановления административного органа (ч.2 ст.211 АПК РФ) при условии, если указанные нарушения носят существенный характер и не позволяют или не позволили всесторонне, полно и объективно рассмотреть дело.

Существенный характер нарушений определяется исходя из последствий, которые данными нарушениями вызваны, и возможности устранения этих последствий при рассмотрении дела.

Москомстройинвестом с целью соблюдения гарантий прав заявителя были приняты необходимые меры для извещения.

Процессуальных нарушений при вынесении обжалуемого постановления не допущено, порядок и процедура привлечения к административной ответственности по ч.4 ст. 19.5 КоАП РФ Москомстройинвестом соблюдены, обжалуемое постановление является законным и обоснованным.

В соответствии с положениями ст.4.5. КоАП РФ срок привлечения к административной ответственности за нарушение законодательства об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости составляет 1 (Один) год со дня совершения административного правонарушения.

Однако, ч.4 ст. 19.5 КоАП РФ входит в главу 19 КоАП РФ, регулирующую отношения, возникающие в сфере административных правонарушений, направленных против порядка управления, следовательно, в силу положений статьи 4.5 КоАП РФ срок для привлечения к административной ответственности по названной статье составляет два месяца с момента обнаружения правонарушения.

В соответствии с пунктом 14 Постановления Пленума ВС РФ от 24.03.2005 №: «О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях» «срок давности привлечения к административной ответственности за правонарушение, в отношении которой предусмотренная правовым актом обязанность не была выполнена к определенному сроку, начинает течь с момента наступления указанного срока».

Таким образом, поскольку объективная сторона совершенного обществом административного правонарушения выражается в невыполнении в установленный срок до 10.02.2021 законного предписания административного органа, Постановление №2 о 05.04.2021 (резолютивная часть от 31.03.2021) по делу об административной правонарушении №05-07-21-267 вынесено Москомстройинвестом в пределах срока установленного ст.4.5. КоАП РФ.

Учитывая изложенные обстоятельства, суд приходит к выводу о наличии в действиях Общества состава административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена ч. 4 ст. 19.5 КоАП РФ.

Срок привлечения к административной ответственности, установленный ст. 4.5 КоАП РФ, ответчиком не пропущен.

Размер ответственности в рассматриваемом случае административным органом определен правильно, с учетом правил, определенных ст. 4.1 КоАП РФ.

В соответствии с ч. 3 ст. 211 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в случае, если при рассмотрении заявления об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд установит, что решение административного органа о привлечении к административной ответственности является законным и обоснованным, суд принимает решение об отказе в удовлетворении требования заявителя.

Оснований для применения положений ст. 2.9 КоАП РФ судом не установлено.

Согласно ч. 4 ст. 208 АПК РФ заявление об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности государственной пошлиной не облагается.

Руководствуясь ст.ст. 115, 117, 167-170, 176, 210, 211 АПК РФ, суд

РЕШИЛ:

В удовлетворении заявленных требований отказать.

Решение может быть обжаловано в десятидневный срок с даты его принятия в Девятый арбитражный апелляционный суд.

Судья:

С.О. Ласкина