Постановление от 7 декабря 2017 г. по делу № А43-988/2017

Дело №А43-988/2017
г. Владимир
07 декабря 2017 года
Резолютивная часть постановления объявлена 30.11.2017.

Полный текст постановления изготовлен 07.12.2017.

Первый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Богуновой Е.А.,

судей Вечканова А.И., Фединской Е.Н.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1,

рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Нижний Новгород» на решение Арбитражного суда Нижегородской области от 18.07.2017 по делу №А43-988/2017, принятое судьей Окороковым Д.Д. по иску открытого акционерного общества «Нижегородский водоканал» (ИНН <***>, ОГРН <***>) к обществу с ограниченной ответственностью «Нижний Новгород» (ИНН <***>, ОГРН <***>) о взыскании задолженности и неустойки,

в судебном заседании приняли участие:

от истца – ФИО2 по доверенности от 01.01.2017 №143 (сроком по 31.12.2017);

от ответчика – ФИО3 по доверенности от 28.06.2017 (сроком на 1 год),

установил:

открытое акционерное общество «Нижегородский водоканал» (далее – ОАО «Нижегородский водоканал», истец) обратилось в Арбитражный суд Нижегородской области с иском к обществу с ограниченной ответственностью «Нижний Новгород» (далее – ООО «Нижний Новгород», ответчик) о взыскании задолженности в размере 4 809 657 руб. 55 коп. за период с 11 октября 2016 года по 30 декабря 2016 года, пени в сумме 299 678 руб. 66 коп. и пени по день фактической оплаты долга.

Решением от 18.07.2017 Арбитражный суд Нижегородской области частично удовлетворил исковые требования.

ООО «Нижний Новгород», не согласившись с принятым судебным актом, обратилось в Первый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение суда первой инстанции на основании статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Заявитель апелляционной жалобы считает, что при расчете задолженности судом первой инстанции не применены тарифы (ставки платы) за водопользование и водоотведение, установленные договором №11949 от 05.04.2016 и при этом не указаны, применяемые при расчете тарифы (ставки платы за куб.м водопользования и водоотведения) и необоснован порядок самого расчета задолженности (арифметика расчета).

Кроме того, считает незаконным и необоснованным взыскание платы за содержание централизованной системы водоснабжения. Отметил, что ответчик является застройщиком административно-жилого здания по адресу: <...>, разрешение на строительство которого было выдано администрацией города Нижнего Новгорода 11.07.2003. При этом, по целому ряду причин строительство было завершено только в мае 2016 года, а разрешение на ввод здания в эксплуатацию было выдано администрацией города Нижнего Новгорода 29.05.2017. Таким образом, с точки зрения апеллянта, обязательства ООО «Нижний Новгород» как исполнителя коммунальных услуг не могут быть больше обязательств граждан, проживающих в спорный период в доме по ул. Дальняя - Ереванская 8/16, а правоотношения между ресурсоснабжающими организациями и исполнителем коммунальных услуг регулируются нормами законодательства, применяемыми в отношении граждан потребителей.

Полагает, что неприменение судом первой инстанции пункта 1 Правил холодного водоснабжения и водоотведения, утвержденных Правительством РФ от 29.07.2013 №644, статьи 2 ФЗ «О водоснабжении и водоотведении», пунктов 2 и 4 статьи 154, пункта 1 статьи 157 ЖК РФ, является основанием для отмены решения.

В судебном заседании представитель ответчика поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе.

Представитель истца в письменных возражениях и в судебном заседании указал на обоснованность принятого по делу решения.

В порядке статьи 158 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебное разбирательство неоднократно откладывалось.

После отложения ответчик просил решение суда первой инстанции отменить.

Представитель истца поддержал доводы, изложенные в письменных возражениях на апелляционную жалобу и в дополнениях к ней. Ходатайствовал о приобщении к материалам дела копий актов на обследование системы водоснабжения от 18.06.2014 №869, от 22.07.2017 №1054, от 06.08.2014 №1114, от 24.08.2015 №841, от 24.08.2015 №842.

Поскольку представитель ответчика, принявший участие в судебном заседании, не возражал против приобщения к материалам дела указанных документов, судебная коллегия, руководствуясь частью 2 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, а также пунктом 26 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 28.05.2009 № 36, в целях объективного рассмотрения дела объективного рассмотрения дела удовлетворила ходатайство о приобщении соответствующих документов.

Законность и обоснованность принятого по делу решения проверены Первым арбитражным апелляционным судом в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Повторно рассмотрев дело, проверив доводы апелляционной жалобы, Первый арбитражный апелляционный суд приходит к следующим выводам.

Как усматривается из материалов дела и установлено вступившими в законную силу решениями Арбитражного суда Нижегородской области по делу №А43-22751/2016, между открытым акционерным обществом «Нижегородский водоканал» (гарантирующая организация) и ООО «Нижний Новгород» (абонент) заключен договор холодного водоснабжения и водоотведения № 11949 от 5 апреля 2016 года, согласно условиям которого гарантирующая организация, осуществляющая холодное водоснабжение и водоотведение, обязуется подавать абоненту через присоединенную водопроводную сеть из централизованных систем холодного водоснабжения (питьевую воду) и холодную (техническую) воду.

Договор считается заключенным с даты фактического водопользования, зафиксированной гарантирующей организацией (п. 78 договора). При этом п. 5 договора установлено, что дата начала подачи воды и приема сточных вод – 18 июня 2014 года.

Согласно акту обследования системы водоснабжения №869 от 18 июня 2014 года было установлено водопотребление в отсутствие заключенного договора и отсутствие расчетов за потребляемую воду.

Оплата по договору согласно пункту 8 осуществляется абонентом по тарифам на питьевую воду (питьевое водоснабжение) или тарифам на техническую воду и водоснабжение, устанавливаемым в соответствии с законодательством о государственном регулировании цен (тарифов).

Платежи за холодную воду производятся по двухставочному тарифу на холодную воду: за потребление холодной воды и за содержание системы холодного водоснабжения. Плата за потребление холодной воды рассчитывается путем умножения месячного объема водопотребления абонента по договору на ставку платы за потребление холодной воды. Плата за содержание системы холодного водоснабжения рассчитывается путем умножения присоединенной мощности абонента по договору на ставку платы за содержание системы холодного водоснабжения.

Присоединенная мощность абонента составляет 13,34 кум. м/час.

Согласно пункту 9 договора расчетный период, установленный настоящим договором равен одному календарному месяцу. Абонент оплачивает полученную холодную воду и отведенные сточные воды не позднее 5 числа месяца, следующего за расчетным.

Во исполнение условий договора истец в период с 18.06.2014 по сентябрь 2016 года оказал ответчику услуги водоснабжения и водоотведения.

Поскольку ответчиком оплата не была произведена, то за ним образовалась задолженность в размере 4 809 657 руб. 55 коп., за исключением платы за апрель 2016 года, взысканной решением Арбитражного суда Нижегородской области по делу №А43-22751/2016.

Претензией от 26.10.2016 истец предлагал ответчику в добровольном порядке погасить образовавшуюся задолженность. Данная претензия оставлена ответчиком без удовлетворения, что послужило истцу основанием для обращения в суд с настоящим иском.

Статьей 307 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено право кредитора требовать от должника исполнения его обязанности.

В силу статей 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом, в соответствии с условиями обязательств и требованиями закона, иных правовых актов, односторонний отказ от исполнения обязательства не допускается.

К отношениям, связанным со снабжением через присоединенную сеть водой, правила о договоре энергоснабжения (статьи 539 - 547 Гражданского кодекса Российской Федерации) применяются, если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не вытекает из существа обязательства (пункт 2 статьи 548 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Согласно статье 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Пунктом 1 статье 544 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Факт оказания истцом ответчику услуг по договору подтверждается материалами дела.

Отношения между сторонами по оплате задолженности за отпуск питьевой воды и прием сточных вод регулируются Гражданским кодексом РФ главой 30, параграфом 6 «Энергоснабжение», Правилами пользования системами коммунального водоснабжения и канализации в Российской Федерации, утвержденными
постановлением Правительства РФ от 12.02.1999 №167 (Правила №167), Правилами холодного водоснабжения и водоотведения, утвержденными Постановлением Правительства РФ от 29.07.2013 №644 (Правила №644) и Правилами организации коммерческого учета воды, сточных вод, утвержденными Постановлением Правительства РФ от 04.09.2013 №776 (Правила №776).

В соответствии с пунктом 81 указанных Правил, организация водопроводно- канализационного хозяйства заключает договор холодного водоснабжения, договор водоотведения или единый договор холодного водоснабжения и водоотведения в отношении строящегося объекта на период строительства в соответствии со сроками, процедурами и требованиями к представляемым документам, установленными настоящими Правилами для заключения договора водоснабжения, договора водоотведения, единого договора холодного водоснабжения и водоотведения. После ввода в эксплуатацию объекта строительства договор холодного водоснабжения, договор водоотведения или единый договор холодного водоснабжения и водоотведения заключаются организацией водопроводно-канализационного хозяйства с лицом, обладающим законными правами на объекты капитального строительства, подключенные к централизованным системам холодного водоснабжения и (или) водоотведения.

Определение количества поданной (полученной) холодной воды, принятых (отведенных) сточных вод осуществляется путем проведения коммерческого учета в соответствии с правилами организации коммерческого учета и сточных вод, утвержденных Правительством Российской Федерации № 776 oт 4 сентября 2013 года.

Для ОАО «Нижегородский Водоканал» установлен двухставочный тариф на холодное водоснабжение, который устанавливается в виде следующих ставок: ставка платы за содержание системы холодного водоснабжения; ставка платы за потребление холодной воды.

В соответствии с пунктом 95 Основ ценообразования в сфере водоснабжения и водоотведения, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 13 мая 2013 года № 406, размер ставки платы за содержание мощности двухставочного тарифа присоединенной нагрузки определяется в соответствии с методическими указаниями.

В подпункте 3 пункта 50 Методических указаний по расчету тарифов и надбавок в сфере деятельности организаций коммунального комплекса, утвержденных приказом Министерства Регионального развития Российской Федерации от 15 февраля 2011 года № 47 указано, что присоединенная мощность объектов капитального строительства определяется по каждому потребителю товаров (услуг) в сфере холодного водоснабжения. Единицей измерения для услуг холодного водоснабжения является величина метр куб. потребляемого ресурса (услуги) в час, которая определяет максимально возможную величину отбора питьевой воды.

Согласно подпункту 4 пункта 50 Методических указаний № 47 присоединенная мощность определяется исходя из технических условий (условий на подключение) объекта капитального строительства к системе коммунальной инфраструктуры.

Согласно статье 13 Федерального закона от 7 декабря 2011 года «О водоснабжении и водоотведении» существенными условиями договора водоснабжения являются: предмет договора, режим подачи воды (гарантированный объем подачи воды (в том числе при холодном водоснабжении на нужды пожаротушения), гарантированный уровень давления воды в системе водоснабжения в месте присоединения, определяемый в соответствии с техническими условиями на подключение (технологическое присоединение) к системе водоснабжения (водопроводным сетям).

Гарантированный объем подачи воды является существенным условием заключенного договора холодного водоснабжения и водоотведения.

В силу пункта 88 Постановления Правительства Российской Федерации от 29 июля 2013 года № 644 «Об утверждении Правил холодного водоснабжения и водоотведения и о внесении изменений в некоторые акты Правительства Российской Федерации» орган местного самоуправления, правообладатель земельного участка, иной заявитель, планирующий осуществить подключение (технологическое присоединение) объекта капитального строительства к централизованной системе холодного водоснабжения и (или) водоотведения, обращается в организацию водопроводно-канализационного хозяйства с заявлением о выдаче технических условий на подключение (технологическое присоединение) объекта капитального строительства к централизованным системам холодного водоснабжения и (или) водоотведения, определяющих максимальную нагрузку подключения (технологического присоединения), в порядке, установленном Правилами определения и предоставления технических условий подключения объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 13 февраля 2006 года № 83 (далее - технические условия). В случае если заявитель определил необходимую ему нагрузку, он обращается в организацию водопроводно-канализационного хозяйства с заявлением о заключении, договора о подключении, при этом указанное заявление может быть подано без предварительного получения заявителем технических условий.

Ответчик при заключении договора, посчитал целесообразной установленную в нем присоединенную мощность.

Договор был заключен в соответствии с законодательством РФ (ст. 421 ГК РФ) на основании свободного, обоюдного волеизъявления сторон. Иного не доказано.

Проверив расчет истца по начислению платы за потребление холодной воды и водоотведение, суд первой инстанции признал его необоснованным, и подлежащим корректировке с учетом доводов ответчика, исходя из количества проживающих человек. Суд применил Постановление Правительства Нижегородской области от 19 июня 2013 года №376 «Об утверждении нормативов потребления населением коммунальных услуг по холодному водоснабжению, горячему водоснабжению и водоотведению и нормативов потребления холодной воды и горячей воды в целях содержания общего имущества в многоквартирном доме на территории Нижегородской области», которым установлены нормативы потребления коммунальных услуг по холодному водоснабжению в жилых помещениях на человека, с обозначенной степенью благоустройства (пункт 3.1.1 ванна с душем, кухонная мойка, раковина, унитаз); норматив составил 6,740 куб.м./мес. Исходя из сведений, представленных ответчиком о количестве проживающих в 2014, 2015, 2016 годах и вышеуказанного норматива суд первой инстанции определил объем водопотребления и водоотведения за спорный период, а также стоимость потребленного ресурса.

По расчету суда, за июнь 2014 года плата составила 56 937 руб. 56 коп., за период с июля 2014 года по декабрь 2014 года плата составила 89 421 руб. 49 коп., за период с января 2015 года по июнь 2015 года – 89 5421 руб. 49 коп., за период с июля 2015 года по декабрь 2015 года долг по оплате в сумме 1 001 939 руб., за январь - июнь 2016 года в сумме 849 575 руб. (за исключением апреля 2016 года). Общая сумма задолженности за указанный период составила 4 257 930 руб. 49 коп.

Первый арбитражный апелляционный суд полагает ошибочным подход суда первой инстанции к определению объема потребленной холодной воды и услуг водоотведения ответчиком за спорный период исходя из норматива коммунальной услуги.

Как следует из материалов дела, объектом водопотребления (водоотведения) являлось строящееся административно-жилое здание по адресу: <...>. Ответчик является застройщиком данного объекта. Разрешение на строительство здания было выдано администрацией города Нижнего Новгорода 11.07.2003. Разрешение на ввод в эксплуатацию было выдано администрацией города Нижнего Новгорода 29.05.2017.

Таким образом, в спорный период объект ответчика находился в стадии строительства.

В соответствии с частью 1 статьи 55 Градостроительного кодекса РФ, разрешение на ввод объекта в эксплуатацию представляет собой документ, который удостоверяет выполнение строительства, реконструкции объекта капитального строительства в полном объеме в соответствии с разрешением на строительство, соответствие построенного, реконструированного объекта капитального строительства градостроительному плану земельного участка или в случае строительства, реконструкции линейного объекта проекту планировки территории и проекту межевания территории, а также проектной документации.

Ввод в эксплуатацию объекта капительного строительства подразумевает под собой возможность эксплуатации объекта в полном объеме в соответствии с заданными техническими характеристиками.

Поскольку в спорный период административно-жилое здание по адресу: <...> не было введено в эксплуатацию, оснований для применения в расчетах за потребленные услуги водоснабжения и водоотведения положений Жилищного кодекса Российской Федерации и Правил №354 (с использованием норматива водопотребления на 1 человека) не имелось.

Согласно части 1 статьи 7 Закона N416-ФЗ водоснабжение и водоотведение с использованием централизованных систем горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения осуществляются на основании договоров горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и водоотведения.

В силу части 2 статьи 7 Закона N416-ФЗ абоненты, объекты капитального строительства которых подключены (технологически присоединены) к централизованной системе холодного водоснабжения, заключают с гарантирующими организациями договоры холодного водоснабжения.

В соответствии с частью 1 статьи 18 Закона N416-ФЗ подключение (технологическое присоединение) объектов капитального строительства, в том числе водопроводных и (или) канализационных сетей, к централизованным системам холодного водоснабжения и (или) водоотведения (далее также - подключение (технологическое присоединение) осуществляется на основании заявления в порядке, установленном законодательством о градостроительной деятельности для подключения (технологического присоединения) объектов капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения, с учетом особенностей, предусмотренных названным Законом и правилами холодного водоснабжения и водоотведения, утвержденными Правительством Российской Федерации.

Согласно части 2 статьи 18 Закона N416-ФЗ лица, обратившиеся в организацию, осуществляющую холодное водоснабжение и (или) водоотведение, с заявлением о заключении договора подключения (технологического присоединения) к централизованной системе холодного водоснабжения и (или) водоотведения, в том числе застройщики, планирующие подключение (технологическое присоединение) к централизованной системе холодного водоснабжения и (или) водоотведения (далее - заявители), заключают договоры о подключении (технологическом присоединении) к централизованной системе холодного водоснабжения и (или) водоотведения и вносят плату за подключение (технологическое присоединение) к централизованной системе холодного водоснабжения и (или) водоотведения в порядке, установленном названным Законом.

Договор о подключении (технологическом присоединении) к централизованным системам холодного водоснабжения и (или) водоотведения (далее - договор о подключении (технологическом присоединении) является публичным для организаций, осуществляющих холодное водоснабжение и (или) водоотведение (часть 3 статьи 18 Закона N416-ФЗ).

В соответствии с пунктами 86 и 88 Правил N644 подключение (технологическое присоединение) объектов капитального строительства, в том числе водопроводных и (или) канализационных сетей, к централизованным системам холодного водоснабжения и (или) водоотведения осуществляется в порядке, установленном законодательством о градостроительной деятельности для подключения объектов капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения, с учетом особенностей, предусмотренных Законом N 416-ФЗ и Правилами N 644, на основании договора о подключении (технологическом присоединении) к централизованной системе холодного водоснабжения и (или) водоотведения, составленного в соответствии с типовым договором о подключении (технологическом присоединении) к централизованной системе холодного водоснабжения и (или) типовым договором о подключении к централизованной системе водоотведения, утверждаемыми Правительством Российской Федерации (далее - договор о подключении). Подключение (технологическое присоединение) к централизованной системе водоснабжения и (или) водоотведения объектов, не относящихся к объектам капитального строительства, осуществляется с согласия организации водопроводно-канализационного хозяйства или по согласованию с органами местного самоуправления в порядке, предусмотренном Правилами N 644 для подключения (технологического присоединения) объектов капитального строительства.

Заявитель, планирующий осуществить подключение (технологическое присоединение) объекта капитального строительства к централизованной системе холодного водоснабжения и (или) водоотведения, в том числе при необходимости увеличения подключаемой нагрузки, обращается в орган местного самоуправления, который в течение 5 рабочих дней в соответствии со схемой водоснабжения и водоотведения определяет организацию водопроводно-канализационного хозяйства, к объектам которой необходимо осуществить подключение (технологическое присоединение). Орган местного самоуправления, правообладатель земельного участка, иной заявитель, планирующий осуществить подключение (технологическое присоединение) объекта капитального строительства к централизованной системе холодного водоснабжения и (или) водоотведения, обращается в организацию водопроводно-канализационного хозяйства с заявлением о выдаче технических условий на подключение (технологическое присоединение) объекта капитального строительства к централизованным системам холодного водоснабжения и (или) водоотведения, определяющих максимальную нагрузку подключения (технологического присоединения), в порядке, установленном Правилами определения и предоставления технических условий подключения объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 13.02.2006 N 83 (далее - технические условия). В случае если заявитель определил необходимую ему нагрузку, он обращается в организацию водопроводно-канализационного хозяйства с заявлением о заключении договора о подключении, при этом указанное заявление может быть подано без предварительного получения заявителем технических условий.

В силу пункта 81 Правил N644 организация водопроводно-канализационного хозяйства заключает договор холодного водоснабжения, договор водоотведения или единый договор холодного водоснабжения и водоотведения в отношении строящегося объекта на период строительства в соответствии со сроками, процедурами и требованиями к представляемым документам, установленными настоящими Правилами для заключения договора водоснабжения, договора водоотведения, единого договора холодного водоснабжения и водоотведения. Указанные договоры заключаются при наличии у абонента документов, подтверждающих права на земельный участок, разрешения на строительство объекта, включая условия подключения (технологического присоединения) к централизованным системам водоснабжения, водоотведения. Условия и срок действия таких договоров определяются в соответствии с соглашением сторон. В случае заключения договора холодного водоснабжения, договора водоотведения и (или) единого договора холодного водоснабжения и водоотведения в отношении строящегося объекта абонент обязан установить приборы учета воды, сточных вод в точке присоединения этого объекта к централизованным системам холодного водоснабжения и (или) водоотведения и контрольные канализационные колодцы. Режим подачи воды и приема сточных вод может отличаться от режима, указанного в условиях на подключение (технологическое присоединение), и определяется в договоре холодного водоснабжения, договоре водоотведения или едином договоре холодного водоснабжения и водоотведения строящегося объекта на период строительства.

Из материалов дела усматривается и не оспаривается ответчиком, что в спорный период строящееся административно-жилое здание по адресу: <...> было подключено к централизованной системе водоснабжения и водоотведения.

Согласно акту обследования системы водоснабжения №869 от 18 июня 2014 года было установлено водопотребление в отсутствие заключенного договора. Факт присоединения и водопотребления также подтверждается актами №841 от 24.08.2015, №842 от 24.08.2015, №1114 от 06.08.2014, №1054 от 22.07.2014.

Материалы дела не содержат сведений относительно установки прибора учета в точке подключения. Обратного ответчиком вопреки положениям статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не доказано.

Согласно части 4 статьи 20 Федерального закона N416-ФЗ коммерческий учет осуществляется в узлах учета путем измерения количества воды и сточных вод приборами учета воды, сточных вод или в случаях, предусмотренных настоящей статьей, расчетным способом.

В силу пункта 82 Правил N644 определение количества поданной (полученной) холодной воды, принятых (отведенных) сточных вод осуществляется путем проведения коммерческого учета в соответствии с правилами организации коммерческого учета воды и сточных вод, утверждаемыми Правительством Российской Федерации.

В соответствии с пунктом 10 статьи 20 Закона N416-ФЗ "О водоснабжении и водоотведении", пунктом 14 Правил N 776 осуществление коммерческого учета расчетным способом допускается в следующих случаях:

1) при отсутствии прибора учета, в том числе в случае самовольного присоединения и (или) пользования централизованными системами горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения;

2) в случае неисправности прибора учета;

3) при нарушении в течение более шести месяцев сроков представления показаний прибора учета, являющихся собственностью абонента, организации, которые эксплуатируют водопроводные, канализационные сети, за исключением случаев предварительного уведомления абонентом такой организации о временном прекращении потребления воды.

Сторонами не оспаривается отсутствие приборов учета воды.

Таким образом, в отсутствие установленных в надлежащем порядке приборов учета, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о необходимости определения объема, поставленной истцом ответчику холодной воды расчетным способом.

При расчетном способе коммерческого учета воды применяются (пункт 15 Правил N 776):

а) метод учета пропускной способности устройств и сооружений, используемых для присоединения к централизованным системам водоснабжения;

б) метод расчетного среднемесячного (среднесуточного, среднечасового) количества поданной (транспортируемой) воды;

в) метод гарантированного объема подачи воды;

г) метод суммирования объемов воды.

Основания применения каждого из методов перечислены в пунктах 16, 17, 18, 20 Правил N 776.

Так, в пункте 16 Правил N 776 определены самостоятельные случая, при которых применяется такой расчетный метод учета как метод пропускной способности устройств и сооружений, используемых для присоединения к централизованным системам водоснабжения при их круглосуточном действии полным сечением в точке подключения к централизованной системе водоснабжения и при скорости движения воды 1,2 метра в секунду (далее - метод пропускной способности присоединенных устройств), в частности при самовольном присоединении и (или) пользовании централизованными системами водоснабжения за период времени, в течение которого осуществлялось такое самовольное присоединение и (или) пользование, но не более чем за 3 года. При этом период времени, в течение которого осуществлялось самовольное присоединение и (или) пользование централизованными системами водоснабжения, определяется со дня предыдущей контрольной проверки технического состояния объектов централизованной системы водоснабжения в месте, где позже был выявлен факт самовольного присоединения и (или) пользования централизованными системами водоснабжения, до дня устранения самовольного присоединения (прекращения самовольного пользования). В случае если абонент в течение 1 года после вступления в силу настоящих Правил проинформировал организацию, осуществляющую горячее водоснабжение, холодное водоснабжение, о самовольном присоединении и (или) пользовании централизованной системой водоснабжения, расчетный способ определения количества поданной (полученной) воды применяется не более чем за 6 месяцев.

Исходя из вышеназванного метода, истцом произведен информативный расчет суммы долга за период 18.06.2014 по 30.09.2016, которая составила 25 206 551,39 руб. (по услугам водоснабжения) и 21 825 224,03 (по услугам водоотведения).

Вместе с тем, истцом за спорный период предъявлена к взысканию сумма 4 809 657 руб. 55 коп., что является правом истца и не нарушает прав и законных интересов ответчика.

Учитывая изложенное, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о правомерности произведенного истцом расчета суммы задолженности.

В нарушение статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации ответчик не представил доказательств оплаты задолженности за заявленный истцом период.

Поскольку ответчик не представил суду доказательств полного погашения задолженности, суд первой инстанции на основе всестороннего исследования и надлежащей оценки всех доказательств в соответствии с требованиями статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации пришел к обоснованному выводу о наличии оснований для удовлетворения требования о взыскании долга в сумме 4 257 930 руб. 49 коп.

ОАО «Нижегородский водоканал» с апелляционной жалобой относительно частичного удовлетворения требований судом первой инстанции не обращался и в окончательной правовой позиции по делу просил оставить решение суда первой инстанции без изменения, а апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Истцом также заявлено требование о взыскании 299 678 руб. 66 коп. пени за период с 11.10.2016 по 30.12.2016.

Материалы дела свидетельствуют о нарушении ответчиком обязательств по своевременной оплате оказанных услуг, в связи с чем суд сделал верный вывод о том, что истец правомерно предъявил требование о взыскании неустойки.

Согласно положениям статьи 329 Гражданского кодекса Российской Федерации исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой.

Неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения (статья 330 Гражданского кодекса Российской Федерации).

На основании пункта 1 статьи 332 Гражданского кодекса Российской Федерации кредитор вправе требовать уплаты неустойки, определенной законом (законной неустойки), независимо от того, предусмотрена ли обязанность ее уплаты соглашением сторон.

Гражданско-правовые отношения, связанные с поставкой питьевой воды и приемом (сбросом) сточных вод в спорный период регулировались Федеральным законом от 07.12.2011 № 416-ФЗ "О водоснабжении и водоотведении" (далее - Закон № 416-ФЗ).

Согласно пункту 6.2 статьи 13 Закона "О водоснабжении и водоотведении" №416-ФЗ (в редакции Федерального закона от 03.11.2015 №307-ФЗ) абонент, несвоевременно и (или) не полностью оплативший горячую, питьевую и (или) техническую воду, обязан уплатить организации, осуществляющей горячее водоснабжение, холодное водоснабжение, пени в размере одной стотридцатой ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действующей на день фактической оплаты, от не выплаченной в срок суммы за каждый день просрочки начиная со следующего дня после дня наступлении установленного срока оплаты по день фактической оплаты.

Из представленного истцом расчета усматривается, что он выполнен исходя из одной стотридцатой ставки рефинансирования Центрального Банка Российской Федерации согласно пункту 6.2. Федерального закона от 07.12.2011 №416-ФЗ «О водоснабжении и водоотведении».

Вместе с тем, пунктом 75 договора от 1 декабря 2015 года установлена ответственность за неисполнения или ненадлежащего исполнения абонентом обязательств по оплате настоящего договора виде неустойки в размере двукратной ставки рефинансирования (учетной ставки) Центрального банка Российской Федерации, установленной на день предъявления соответствующего требования, от суммы задолженности за каждый день просрочки.

Поскольку пунктом 61 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2016 № 7 «О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств» разъяснено, что если размер неустойки установлен законом, в силу части 2 статьи 332 Гражданского кодекса Российской Федерации он не может быть по заранее заключенному соглашению сторон уменьшен, но может быть увеличен, если такое увеличение законом не запрещено, то суд, с учетом частичного удовлетворения требования в части основного долга, пришел к выводу о взыскании с ответчика пеней в размере 265 301 руб. 82 коп.

В суде первой инстанции ответчиком было заявлено ходатайство о снижении неустойки в порядке статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации.

В силу пункта 1 статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации суд вправе уменьшить неустойку, если подлежащая уплате неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства.

В соответствии с пунктом 2 статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации уменьшение неустойки, определенной договором и подлежащей уплате лицом, осуществляющим предпринимательскую деятельность, допускается в исключительных случаях, если будет доказано, что взыскание неустойки в предусмотренном договором размере может привести к получению кредитором необоснованной выгоды.

Согласно разъяснениям, данным Пленумом Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в пункте 1 постановления от 22.12.2011 №81 «О некоторых вопросах применения статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации», действовавшем на момент принятия обжалуемого решения, соразмерность неустойки последствиям нарушения обязательства предполагается, ответчик должен представить доказательства явной несоразмерности неустойки последствиям нарушения обязательства, в частности, что возможный размер убытков кредитора, которые могли возникнуть вследствие нарушения обязательства, значительно ниже начисленной неустойки.

Данная правовая позиция не противоречит разъяснениям, данным Пленумом Верховного Суда Российской Федерации, в пункте 73 постановления от 24.03.2016 № 7 «О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств», согласно которым бремя доказывания несоразмерности неустойки и необоснованности выгоды кредитора возлагается на ответчика. Несоразмерность и необоснованность выгоды могут выражаться, в частности, в том, что возможный размер убытков кредитора, которые могли возникнуть вследствие нарушения обязательства, значительно ниже начисленной неустойки (часть 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Более того, согласно пункту 75 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2016 № 7 при оценке соразмерности неустойки последствиям нарушения обязательства необходимо учитывать, что никто не вправе извлекать преимущества из своего незаконного поведения, а также что неправомерное пользование чужими денежными средствами не должно быть более выгодным для должника, чем условия правомерного пользования (пункты 3, 4 статьи 1 ГК РФ).

Таким образом, принимая во внимание отсутствие доказательств несоразмерности последствиям нарушения обязательств неустойки, а также доказательств того, что взыскание неустойки в предусмотренном законом размере может привести к получению кредитором необоснованной выгоды, суд первой инстанции пришел к правильному выводу об отсутствии оснований для удовлетворения ходатайства ответчика.

Доводы апелляционной жалобы не содержат фактов, которые бы не были проверены и учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела, а в апелляционной инстанции могли бы повлиять на законность и обоснованность принятого судебного акта. В связи с этим признаются судом апелляционной инстанции несостоятельными и не могут служить основанием для отмены решения суда.

Обжалуемый судебный акт соответствуют нормам материального права, изложенные в нем выводы - установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам.

Нарушений норм процессуального права, предусмотренных частью 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, при разрешении спора судом первой инстанции не допущено.

На основании статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы по уплате государственной пошлины за рассмотрение апелляционной жалобы относятся на заявителя.

Руководствуясь статьями 176, 258, 268, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Первый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Нижегородской области от 18.07.2017 по делу №А43-988/2017 оставить без изменения, апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Нижний Новгород» - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в двухмесячный срок со дня его принятия в Арбитражный суд Волго-Вятского округа через суд первой инстанции, принявший решение.

Председательствующий судьяЕ.А. Богунова

СудьиА.И. Вечканов

Е.Н. Фединская