Решение от 4 сентября 2018 г. по делу № А40-145579/2018

АРБИТРАЖНЫЙ СУД ГОРОДА МОСКВЫ

115191, г.Москва, ул. Большая Тульская, д. 17

http://www.msk.arbitr.ru

Именем Российской Федерации


РЕШЕНИЕ

Дело № А40-145579/18-139-1634
05 сентября 2018 года
г. Москва



Резолютивная часть объявлена 29 августа 2018 года

Решение изготовлено в полном объеме 05 сентября 2018 года


Арбитражный суд в составе:

Судьи: Вагановой Е.А. (единолично)

при ведении протокола секретарем с/з ФИО1

рассмотрев в открытом судебном заседании в зале 7010

дело по заявлению Акционерное общество "Государственные спортивные лотереи" (ОГРН <***>, ИНН <***>, дата регистрации – 20.01.2012, место нахождения: 109316, <...>)

к ИФНС России №22 по Москве (111024, <...>)

о признании недействительным предписания от 29.05.2018 №1

с участием лиц:

от истца: ФИО2 по дов-ти от 05.02.2018г., ФИО3 по дов-ти от 15.06.2018г.

от ответчика: ФИО4 удостоверение УР № 820813

УСТАНОВИЛ:

Акционерное общество "Государственные спортивные лотереи" (далее также заявитель, Общество) обратилось в арбитражный суд с заявлением к ИФНС России №22 по Москве (далее также налоговый орган, ответчик) о признании незаконным предписания от 29.05.2018 №1.

В судебном заседании представитель заявителя поддержал заявленные требования по основаниям, изложенным в заявлении, сославшись на то, что оспариваемое предписание не соответствует закону и нарушает его права и законные интересы.

Представитель ответчика в судебном заседании требования не признал, просил отказать в удовлетворении требований по доводам письменного отзыва.

Исследовав материалы дела, выслушав представителей сторон, оценив представленные доказательства в их совокупности и взаимосвязи, арбитражный суд считает заявленные требования подлежащими удовлетворению, основываясь на следующем.

В соответствии с ч. 1 ст. 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

По смыслу приведенной нормы, необходимым условием для признания ненормативного правового акта, действий (бездействия) недействительными является одновременно несоответствие оспариваемого акта, действия (бездействия) закону или иному нормативному акту и нарушение прав и законных интересов организации в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

В силу ч. 5 ст. 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие).

Как следует из материалов дела, ИФНС России № 22 по г. Москве на основании Распоряжения Заместителя начальника ИФНС России № 22 по г. Москве ФИО5 от 26.03.2018г. № 1 проведена проверка соблюдения и исполнения АО «Государственные спортивные лотереи» требований, установленных Федеральным законом от 11.11.2003г. № 138-ФЗ «О лотереях» и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации в области организации и проведения лотерей.

В ходе проверки налоговый           орган посчитал, что Обществом нарушены положений ст. 12.2 Федерального закона от 11.11.2003г. № 138-ФЗ «О лотереях».

По результатам проведенной плановой выездной проверки в отношении АО «Государственные спортивные лотереи» составлен Акт проверки от 29.05.2018г. № 1, которым установлено, что АО «Государственные спортивные лотереи» при проведении «ВГЛ» не обеспечивает соблюдение требований к местам распространения лотерейных билетов, электронных лотерейных билетов, установки лотерейных терминалов, установленных статьей 12.2 Закона № 138-ФЗ.

29 мая 2018 года Инспекцией в отношении Общества было вынесено Предписание № 1 «Об устранении выявленных нарушений» (далее - Предписание). Данным Предписанием Обществу предписано обеспечить исполнение в полном объеме требований установленных статьей 12.2 Закона № 138-ФЗ к местам распространения лотерейных билетов, электронных лотерейных билетов, установки лотерейных терминалов, а именно предпринять действия, достаточные для прекращения распространения лотерейных билетов (электронных лотерейных билетов), прием лотерейных ставок в зданиях, сооружениях, в которых расположены детские, образовательные, медицинские, культовые и религиозные организации, в том числе по указанным в предписание адресам.

Не согласившись с указанным предписанием, Общество обратилось в суд с настоящим заявлением.

Удовлетворяя заявленные требования, суд исходит из следующего.

В соответствии со ст. 12.2 Федерального закона «О лотереях» от 11.11.2003 N 138-ФЗ (далее Закон о лотереях)  лотерейные билеты, электронные лотерейные билеты не могут распространяться, а лотерейные терминалы не могут устанавливаться: 1) в зданиях, сооружениях, в которых расположены детские, образовательные и медицинские организации; 2) в зданиях, сооружениях, в которых расположены культовые и религиозные организации.

АО «Государственные спортивные лотереи» является оператором пяти всероссийских государственных лотерей, организованных Министерством спорта Российской Федерации, на основании Государственного контракта № 261 от 12.12.2012

В соответствии со ст. 2 Закона о лотереях оператор лотереи - юридическое лицо, зарегистрированное в соответствии с законодательством Российской Федерации и заключившее контракт с организатором лотереи на проведение лотереи в соответствии с настоящим Федеральным законом;

В соответствии со ст. 2 Закона о лотереях распространитель - лицо, заключившее договор на распространение (реализацию, выдачу) лотерейных билетов, лотерейных квитанций, электронных лотерейных билетов, прием лотерейных ставок среди участников лотереи, выплату, передачу или предоставление выигрышей участникам лотереи.

Функция распространения лотерейных билетов, электронных лотерейных билетов (в том числе - при помощи лотерейных терминалов) осуществляется отдельными хозяйствующими субъектами.

Актом проверки от 29.05.2018г. № 1 установлено, что нарушения допущены по следующим адресам и следующими распространителями лотерейных билетов (стр. 15-18 Акта проверки): ФГУП «Почта России»: г. Ярославль, ул. ФИО6, д. 33, АО «Мегафон Ритейл», ИП ФИО7, АО «Связной Логистика»: <...>, ФГУП «Почта России»: <...>, <...>, распространитель не установлен: <...>, <...>, «Евросеть»: <...>, АО «Связной Логистика»: <...>, «Мегафон», «Евросеть», «Связной», «Tele2»: <...>, «Мегафон», «Евросеть», «Tele2»: <...>, ОАО «Мегафон Ритейл», ООО «Евросеть-Ритейл»: <...>, ООО «Санторин»: <...>, АО «Связной Логистика» , ОАО «Мегафон Ритейл»: <...>, ФГУП «Почта России»: г. Иркутск, мкр. Университетский, д. 2, ФГУП «Почта России», ООО «Евросеть-Ритейл», ОАО «Мегафон Ритейл» : <...>, ПАО «Ростелеком»: Иркутская обл., г. Братск, жилрайон Центральный, ул. Подбельского, д. 43/1, ИП ФИО8: <...>, ООО «Евросеть-Ритейл»: <...>, <...>, <...>, <...>, ФГУП «Почта России»: <...>, <...>, ООО «Гол-Центр»: г. Москва, Земляной Вал, д. 29, АО «Лотереи Москвы»: <...> А.

Как установлено материалами дела,  АО «Государственные спортивные лотереи» не осуществляет хозяйственную деятельность ни по одному из указанных адресов распространения лотерейных билетов, не имеет филиалов, представительств либо иных обособленных подразделений, что подтверждается прилагаемой выпиской из ЕГРЮЛ, кроме того, договорные отношения с указанными хозяйствующими субъектами у заявителя отсутствуют.

Учитывая фактический субъектный состав лиц, принимающих участие в проведении лотерей, установленный в ходе проведения плановой выездной проверки Общества, Налоговым органом был сделан вывод о том, что «реализация лотерейных билетов, выплата выигрышей осуществляются юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями, в том числе не имеющими прямых договорных отношений» с Обществом (стр. 8 Акта проверки).

АО «ТК «Центр», единственный распространитель, имеющий прямые договорные отношения с Обществом, не допустил нарушений, подлежащих устранению на основании Предписания. В местах распространения, перечисленных в Предписании, место нахождения, филиалы либо представительства данного субъекта отсутствуют, что подтверждается прилагаемой выпиской из ЕГРЮЛ.

Таким образом, Общество не допускало выявленные нарушений налоговым органом, поскольку у последнего отсутствует обязанность несения ответственности за самостоятельнее хозяйствующие субъекты.

В соответствии с п.76 с Административным регламентом исполнения Федеральной Налоговой Службой государственной функции по осуществлению федерального государственного надзора за проведением лотерей, утвержденного Приказом Министерства Финансов Российской Федерации от 23 декабря 2015 г. N 206н (далее -  Административный регламент) основанием для начала административной процедуры "Выдача оператору лотереи предписания" является выявление при проведении проверки нарушений оператором лотереи обязательных требований.

В соответствии с пп.5 п. 78 Административного регламента 78. В предписании указываются содержание выявленных нарушений обязательных требований и меры по их устранению.

Согласно статье 17 Федерального закона от 26.12.2008 N 294-ФЗ "О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля" (далее-Федеральный закон N 294-ФЗ) в случае выявления при проведении проверки нарушений юридическим лицом обязательных требований, должностные лица органа государственного контроля (надзора), проводившие проверку, в пределах полномочий, предусмотренных законодательством Российской Федерации, обязаны выдать предписание юридическому лицу об устранении выявленных нарушений с указанием сроков их устранения.

В силу пунктов 2, 8, 9 статьи 18 Федерального закона N 294-ФЗ при применении мер государственного принуждения, направленных на устранение выявленных нарушений, должностные лица органов государственного контроля (надзора) обязаны соблюдать права и законные интересы проверенного лица, не допускать их необоснованного ограничения и обосновывать свои действия.

За неисполнение предписания должностного лица в установленный срок наступает административная ответственность (статья 19.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях).

Из приведенных норм следует, что предписание, выдаваемое по результатам проверки, представляет собой акт уполномоченного должностного лица, проводившего проверку, содержащее властное волеизъявление, порождающее правовые последствия для конкретного юридического лица.

В связи с этим предписание, содержащее законные требования, должно быть реально исполнимо и содержать конкретные указания, четкие формулировки относительно конкретных действий, которые необходимо совершить исполнителю, и которые должны быть направлены на прекращение и устранение выявленного нарушения. При этом содержащиеся в предписании формулировки должны исключать возможность двоякого толкования, изложение должно быть кратким, четким, ясным, последовательным, доступным для понимания всеми лицами. Неопределенность и неисполнимость оспариваемого предписания является самостоятельным основанием для признания его недействительным.

В рассматриваемом случае, из представленных материалов следует, между Обществом и лицами, допустившими нарушение Закона, отсутствуют управленческие отношения, в рамках которых Общество могло бы давать обязательные для исполнения указания, направлять обязательные для исполнения решения, более того между Обществом и лицами, допустившими нарушение Закона, отсутствуют договорные отношения, в рамках которых могли бы быть применены договорные санкции за нарушение требований к местам распространения лотерейных билетов, установки лотерейных терминалов.

В Предписании не перечислены конкретные меры, совершение которых требуется от Общества. В ряде случаев не известно, по отношению к кому именно следует предпринять «действия, достаточные для прекращения распространения...», с учетом отсутствия договорных отношений между обществом и распространителями лотереи.

 Таким образом, оспариваемое предписание для общества не исполнимо, в связи с чем, заявление общества о признании оспариваемого предписания незаконным подлежит удовлетворению.

Довод ответчика, о том, что законность оспариваемого предписания обоснована тем обстоятельством, что Административный регламент исполнения Федеральной налоговой службой государственной функции по осуществлению федерального государственного надзора за проведением лотерей не предусматривает возможности выдачи аналогичного предписания в адрес распространителей лотерей в тех случаях, если в их действиях выявлены нарушения требований Федерального закона от 11.11.2003 г. № 138-ФЗ «О лотереях»., суд не принимает виду следующего.

Отсутствие в упомянутом Административном регламенте специального указания на возможность выдачи предписания распространителю лотерей не исключает и не отменяет полномочий налогового органа по выдаче по результатам проверки предписания об устранении выявленных нарушений любому юридическому лицу, в действиях которого выявлены нарушения обязательных требований (п. 1 ч. 1 ст. 17 Федерального закона от 26.12.2008 № 294-ФЗ «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля»).

Согласно ч. 2 ст. 201 АПК РФ арбитражный суд, установив, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, принимает решение о признании ненормативного правового акта недействительным, решений и действий (бездействия) незаконными.

На основании вышесказанного, требования заявителя являются обоснованными и подлежащими удовлетворению.

Учитывая, что решение по данному делу принято в пользу заявителя, в соответствии со статьей 110 АПК РФ государственная пошлина, уплаченная АО "Государственные спортивные лотереи"  в размере 3 000 рублей подлежит взысканию с ответчика.


Руководствуясь ст.ст. 29, 65, 71, 75, 123, 156, 167-170, 176, 210-211 АПК РФ



РЕШИЛ:

Признать недействительным предписание ИФНС России №22 по г. Москве от 29.05.2018 №1.

            Взыскать с ИФНС России №22 по г. Москве в пользу Акционерного общества "Государственные спортивные лотереи" (ОГРН <***>, ИНН <***>, дата регистрации – 20.01.2012, место нахождения: 109316, <...>) расходы по оплате госпошлины в размере 3000 (три тысячи) рублей.

Проверено на соответствие действующему законодательству.

Решение может быть обжаловано в течение месяца со дня его принятия  в Девятый арбитражный апелляционный суд.



СУДЬЯ:                                                                                               Е.А.Ваганова