Постановление от 7 февраля 2017 г. по делу № А53-15706/2016

ПЯТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

Газетный пер., 34/70/75 лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: (863) 218-60-26, факс: (863) 218-60-27

E-mail: info@15aas.arbitr.ru, Сайт: http://15aas.arbitr.ru/


ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

дело № А53-15706/2016
город Ростов-на-Дону
08 февраля 2017 года
15АП-17507/2016

Резолютивная часть постановления объявлена 02 февраля 2017 года.

Полный текст постановления изготовлен 08 февраля 2017 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Малыхиной М.Н.,

судей О.Г. Авдониной, В.В. Галова

при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1,

при участии:

от истца: ФИО2 (доверенность от 15.09.2016 № 50), ФИО3 (доверенность от 30.12.2016 № 85),

от ответчика: представителей не направил, извещен надлежащим образом,

от третьего лица: ФИО4 (доверенность от 14.12.2016 № 1-24),

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью

«ЖКХ Ленинского района» на решение Арбитражного суда Ростовской области от 23.09.2016 по делу № А53-15706/2016по иску общества с ограниченной ответственностью «Ростовские тепловые сети» к обществу с ограниченной ответственностью «ЖКХ Ленинского района при участии третьего лица общества с ограниченной ответственностью «Расчетный центр Ростова-на-Дону» о взыскании задолженности,принятое в составе судьи Парамоновой А.В.,

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью «ЛУКОЙЛ-Теплотранспортная компания» (в процессе судебного разбирательства наименование истца изменено на общество с ограниченной ответственностью «Ростовские Тепловые Сети») обратилось в суд с исковым заявлением к обществу с ограниченной ответственностью «ЖКХ Ленинского района» о взыскании задолженности в сумме 4 004 715,68 рублей, неустойку в сумме 77 048,08 руб., 53143 руб. расходов по уплате государственной пошлины (уточненные в порядке статьи 49 АПК РФ требования в связи с частичным погашением долга после подачи иска (л.д. 113 т.1)).

Исковые требования мотивированы ненадлежащим исполнением ответчиком договорного обязательства из договора теплоснабжения, а именно неоплатой задолженности за тепловую энергию теплоноситель за период с февраля по март 2016 года. Ссылаясь на наличие просроченной к уплате задолженности, истец также начислил ответчику законную пеню с 21.03.2016 по 27.04.2016.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено общество с ограниченной ответственностью «Расчетный центр Ростова-на-Дону».

Решением Арбитражного суда Ростовской области от 23.09.2016 исковые требования удовлетворены, с ответчика в пользу истца взыскана задолженность в сумме 4 004 715,68 руб., неустойка в сумме 77 048,08 руб., государственная пошлина в сумме 53 143 руб. Суд возвратил истцу из федерального бюджета государственную пошлину в сумме 7 518 руб., уплаченную платежным поручением от 03.06.2016 №1325.

Суд констатировал факт заключения сторонами договора теплоснабжения, факт исполнения истцом указанного договора путем поставки ответчику тепловой энергии и теплоносителя в феврале-марте 2016, факт частичной оплаты и отсутствие доказательств погашения долга в отыскиваемой ответчиком сумме. В связи с наличием долга требования о начислении законной неустойки признаны правомерными, расчет неустойки признан арифметически и методологически верным.

Не согласившись с принятым судебным актом, ответчик обжаловал его в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, и просил решение отменить, принять по делу новый судебный акт об отказе в иске.

Апелляционная жалоба мотивирована тем, что судом первой инстанции не учтены возражения ответчика в части разнесения платежей с определенным назначением, ответчику не представлены уточненные расчеты истца, суд откладывал судебное разбирательство до рассмотрения дела по спору между теми же сторонами за предыдущий период, однако не отразил в решении каких-либо выводов в этой связи.

Раскрывая по просьбе апелляционного суда порядок расчета объема потребленной тепловой энергии, истец в отзыве на апелляционную жалобу указал, что в части находящихся в управлении ответчика многоквартирных домов установлены общедомовые узлы учета тепловой энергии и теплоносителя. На основании данных, содержащихся в отчетах о суточных параметрах теплоснабжения, выдаваемых данными узлами учета, истец определяет количество тепловой энергии, теплоносителя, за расчетный период (п. 111 Правил № 1034, п. 3.2.1 Правил ВК-4936 ранее действовавших). На основании согласованной проектной документации в отношении соответствующих узлов учета количество тепловой энергии и теплоносителя определяется по формуле, содержащейся в соответствующих проектах (из ранее действовавших Правил ВК-4936).

Истец отмечает, что при применении расчетного (приборно-расчетного) метода в договоре (приложении к договору) указываются источники, из которых принимается информация, необходимая для осуществления коммерческого учета согласованным сторонами договора методом.

По мнению истца, в договоре теплоснабжения № 5010 зафиксирован способ определения количества потребленных тепловой энергии и теплоносителя на основании показаний приборов учета, и указаны источники, из которых принимается информация, необходимая для осуществления коммерческого учета, в связи с чем расчет производится на основании, представленного потребителем отчета по формулам, согласованным в проекте на установку узла учета.

Ранее действовавшими правилами № ВК-4936 для систем теплопотребления была установлена формула расчета для определения величины израсходованной тепловой энергии. Соответственно данная формула была учтена при вводе узлов учета по спорным МКД в эксплуатацию и отражена в проектах УУТЭ.

При этом к расчету принимаются помимо измеренной тепловой энергии (израсходованной потребителем согласно показаниям теплосчетчика в отчете суточных параметров), во-первых, тепловые потери на участке, не охваченном прибором учета (от границы балансовой принадлежности системы теплоснабжения потребителя до его узла учета). Соответствующая величина указывается в договоре и учитывается, если узел учета оборудован не на границе балансовой принадлежности. Значение данной величины выбирается из расчета нормативных потерь в соответствии с расчетным периодом на участке тепловых сетей от наружной стены здания до места установки УУТЭиТ. Величина тепловых потерь при расчете взята на участке тепловых сетей от наружной стены здания до места установки приборов учета, так как узел учета установлен не в соответствии с п.3.1.5. Правил учета. Величина потерь взята из расчета нормативных тепловых потерь, приведенных в составе проекта УУТЭ на участке техподполья, не учитываемом тепловычислителем. Во-вторых, при расчете учитывается тепловая энергия на невозвращенный теплоноситель согласно отраженным в проекте УУТЭ формулам.

Судебное заседание, назначенное на 26.01.2017, проведено в порядке статьи 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации с перерывом до 02.02.2017.

В судебное заседание не явился представитель ответчика, надлежащим образом извещенного о времени и месте судебного разбирательства, в связи с чем апелляционная жалоба рассматривалась в порядке статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Представители истца дали пояснения по порядку расчета и представленным проектам УУТЭ, полагали жалобу не подлежащей удовлетворению.

Представитель третьего лица дал пояснения по разнесению платежей, возражений против расчета истца не имел. Указал, что споры за предшествующие периоды (ноябрь 2015-январь 2016) и последующие периоды (апрель-июнь 2016) разрешены в судебном порядке, судебные акты по делам А53-5991/2016, А53-8040/2016, А53-19286/2016, А53-25524/2016 вступили в законную силу, в связи с чем оснований для изменения разнесения платежей за спорный период в настоящий момент не имеется.

Изучив материалы дела, доводы жалобы и отзыва на нее, выслушав представителей лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, между ООО «ЛУКОЙЛ-Теплотранспортная компания» (прежнее наименование истца) (теплоснабжающая организация) и обществом с ограниченной ответственностью «ЖКХ Ленинского района» (потребитель) заключен договор теплоснабжения №5010 от 16.11.2011, согласно которому теплоснабжающая организация обязуется подавать потребителю через присоединенную сеть тепловую энергию и теплоноситель, а потребитель обязуется принимать и оплачивать тепловую энергию и теплоноситель, соблюдать режим их потребления в объеме, сроки и на условиях, предусмотренных договором, а также обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением тепловой энергии и теплоносителя.

В соответствии с пунктом 2.2 договора количество потребленной Потребителем в течение расчетного месяца тепловой энергии и теплоносителя определяется в соответствии с разделом 5 данного договора.

Согласно пункту 2.3 договора объекты потребителя приведены в приложении № 2 к договору.

Из указанного приложения усматривается, что ответчик осуществляет функцию исполнителя коммунальных услуг применительно к многоквартирным домам с расположенным в них встроенными нежилыми объектами.

Согласно пункту 5.1 договора учет тепловой энергии и теплоносителя, потребленных Потребителем, производится на основании показании прибора(ов) учета, установленного(ых) согласно техническим условиям, выданным Теплоснабжаю-щей организацией, по согласованному с Теплоснабжающей организацией проекту и допущенного(ых) в коммерческую эксплуатацию в соответствии с действующими Правилами учета тепловой энергии и теплоносителя. Сведения об используемых в эксплуатации приборах, устройствах и оборудовании узла учета тепловой энергии и теплоносителя Потребителя приведены в Проекте узла учета тепловой энергии и теплоносителя.

В силу пункта 5.2 договора для производства коммерческих расчетов за потребленные тепловую энергию и теплоноситель объектами Потребителя по настоящему договору потребитель предоставляет 1-го числа (с 8-30 час. до 17-00 час.) месяца, следующего за расчетным, в том числе записи показаний приборов, регистрирующих параметры теплоносителя, за отчетный период(календарный месяц).

В пункте 5.3 договора отражено, что количество потреблённых тепловой энергии и теплоносителя определяется расчетным путем, при отсутствии в точках учета приборов учета; неисправности узла учета тепловой энергии и теплоносителя; нарушении установленных договором теплоснабжения сроков представления показаний приборов учета, являющихся собственностью потребителя.

Порядок расчетов и платежей предусмотрен разделом 6 договора.

Согласно п. 6.4 оплата за потребленные тепловую энергию и теплоноситель производится потребителем до 20-го числа месяца, следующего за расчетным, на основании показаний допущенных в коммерческую эксплуатацию в установленном порядке, исправно работающих приборов учета тепловой энергии и теплоносителя или расчетным путем, определенным согласно п. 5.3. договора, и действующего тарифа путем акцептного списания денежных средств с расчетного счета потребителя по платежным требованиям теплоснабжающей организации.

Пункт 4.1.9 договора обязывает потребителя в течение 3 рабочих дней с даты получения от теплоснабжающей организации документов подписывать и возвращать в теплоснабжающую организацию один экземпляр актов приемки-передачи тепловом энергии и теплоносителя, скрепленный печатью потребителя, за расчетный период, а в случае несогласия с предъявленным количеством тепловой энергии и теплоносителя, представлять в теплоснабжающую организацию аргументированные возражения в письменном виде.

Для целей осуществления расчетов по спорному договору ответчиком привлечено третье лицо – общества с ограниченной ответственностью «Расчетный центр Ростова-на-Дону», – в качестве агента на основании договора № 1411-86 от 14.11.2014.

Во исполнение условий договора истец в феврале, марте 2016 г. поставил ответчику тепловую энергию и теплоноситель и направил в адрес ответчика акты выполненных работ (оказанных услуг) № 5189/0303 от 29.02.2016; № 6556/0303 от 31.03.2016, корректировочные акты № К-1949/0303 от 31.05.2016 (за февраль 2016) № К-001920/0303 от 31.05.2016 (за март 2016); счета-фактуры от 29.02.2016 и от 31.03.2016 с пообъектными расшифровками начислений.

Ответчик обязательства по договору не исполнил надлежащим образом, акты не подписал, возражений в адрес истца не направил, оплату тепловой энергии и теплоносителя за спорный период по счетам-фактурам в полном объеме не произвел, в результате чего образовалась задолженность в сумме 6 617 614,46 рублей, в связи с чем истец направил ответчику претензии от 24.03.2016 № 1-11074 (за февраль 2016) и от 22.04.2016 № 1-11270 (за март 2016).

Поскольку претензии оставлены без удовлетворения, истец обратился с настоящими требованиями в суд.

С учетом платежей, произведенных до и после подачи иска, теплоснабжающей организацией заявлено ко взысканию 4 004 715,68 рублей.

Из материалов дела усматривается, что данная сумма начислена с учетом следующих произведенных третьим лицом на основании заключенного с ответчиком агентского договора платежей, оформленных платежными поручениями: № 1579 от 26.05.2016, № 12401 от 30.05.2016, № 13068 от 06.06.2016, № 13951 от 15.06.2016, № 1888 от 17.06.2016, № 14327 от 17.06.2016, № 14879 от 22.06.2016, № 15518 от 29.06.2016, № 2050 от 30.06.2016, № 16168 от 07.07.2016, № 16963 от 14.07.2016, № 17276 от 18.07.2016, № 2349 от 27.07.2016, № 2348 от 27.07.2016, № 18241 от 27.07.2016. Оплата произведена с указанием в назначении платежа спорного периода (февраль 2016).

Согласно пояснениям третьего лица в период с 12.10.2016 и по 27.01.2017 произведены платежи, которыми в полном объеме погашена задолженность ответчика за спорный период. Вместе с тем, поскольку платежи произведены после вынесения решения суда, на выводы о законности и обоснованности решения они повлиять не могут. Отказ от иска заявлен не был.

Судом первой инстанции верно квалифицированы спорные правоотношения сторон, определен предмет доказывания по делу.

В соответствии с пунктом 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Статьей 544 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

В силу пункта 3 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации к отношениям по договору энергоснабжения, не урегулированным Кодексом, применяются законы и иные правовые акты об энергоснабжении, а также обязательные правила, принятые в соответствии с ними.

Применительно к отношениям по поставке тепловой энергии на нужды отопления и горячего водоснабжения специальное регулирование осуществляется нормами Федерального закона от 27.07.2010 N 190-ФЗ "О теплоснабжении" и принятыми в соответствии с ним подзаконными нормативными актами.

Согласно положениям статьи 19 Федерального закона о теплоснабжении количество тепловой энергии, теплоносителя, поставляемых по договору теплоснабжения или договору поставки тепловой энергии, а также передаваемых по договору оказания услуг по передаче тепловой энергии, теплоносителя, подлежит коммерческому учету.

Коммерческий учет тепловой энергии, теплоносителя осуществляется путем их измерения приборами учета, которые устанавливаются в точке учета, расположенной на границе балансовой принадлежности, если договором теплоснабжения или договором оказания услуг по передаче тепловой энергии не определена иная точка учета.

Осуществление коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя расчетным путем допускается в следующих случаях:

1) отсутствие в точках учета приборов учета;

2) неисправность приборов учета;

3) нарушение установленных договором теплоснабжения сроков представления показаний приборов учета, являющихся собственностью потребителя.

Ввод в эксплуатацию источников тепловой энергии и подключение (технологическое присоединение) теплопотребляющих установок новых потребителей без оборудования точек учета приборами учета согласно правилам коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя не допускаются.

Коммерческий учет тепловой энергии, теплоносителя осуществляется в соответствии с правилами коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя, которые утверждаются Правительством Российской Федерации с учетом требований технических регламентов и должны содержать, в частности:

1) требования к приборам учета;

2) характеристики тепловой энергии, теплоносителя, подлежащие измерению в целях их коммерческого учета и контроля качества теплоснабжения;

3) порядок определения количества поставленных тепловой энергии, теплоносителя в целях их коммерческого учета, в том числе расчетным путем;

4) порядок распределения потерь тепловой энергии, теплоносителя между тепловыми сетями теплоснабжающих организаций и теплосетевых организаций при отсутствии приборов учета на границах смежных тепловых сетей.

В соответствии с положениями названного закона Постановлением Правительства РФ от 18.11.2013 N 1034 "О коммерческом учете тепловой энергии, теплоносителя" утверждены Правила коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя (далее – Правила № 1034) и одновременно предписано Министерству строительства и жилищно-коммунального хозяйства Российской Федерации утвердить в 2-недельный срок методику осуществления коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя (Такая методика была утверждена Приказом Минстроя России от 17.03.2014 № 99/пр "Об утверждении Методики осуществления коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя").

Согласно пункту 111 Правил № 1034 количество тепловой энергии, теплоносителя, полученных потребителем, определяется энергоснабжающей организацией на основании показаний приборов узла учета потребителя за расчетный период.

Определение количества поставленной (полученной) тепловой энергии, теплоносителя в целях коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя (в том числе расчетным путем) производится в соответствии с пунктом 114 Правил № 1034 в соответствии с методикой осуществления коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя, утвержденной Министерством строительства и жилищно-коммунального хозяйства Российской Федерации и включает в себя в том числе:

- определение количества тепловой энергии и массы (объема) теплоносителя, которые получены потребителем;

- определение количества тепловой энергии, теплоносителя, израсходованных потребителем во время отсутствия коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя по приборам учета;

- определение количества тепловой энергии, теплоносителя расчетным путем для подключения через центральный тепловой пункт, индивидуальный тепловой пункт, от источников тепловой энергии, теплоносителя, а также для иных способов подключения;

- определение расчетным путем количества тепловой энергии, теплоносителя при бездоговорном потреблении тепловой энергии;

- определение распределения потерь тепловой энергии, теплоносителя (согласно разделу V Правил № 1034);

- корректировку расхода тепловой энергии расчетным путем за время отсутствия показаний при работе приборов учета в течение неполного расчетного периода в соответствии с методикой.

Согласно пункту 7 Методики осуществления коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя, утвержденной Приказом Минстроя России от 17.03.2014 № 99/пр, для осуществления коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя применяются следующие методы:

а) приборный, при котором величины всех параметров, необходимые для осуществления коммерческого учета, получены путем измерений (регистрации) приборами на узлах учета тепловой энергии, теплоносителя на источниках тепловой энергии, теплоносителя;

б) расчетный, при котором величины всех параметров, необходимые для осуществления коммерческого учета при отсутствии приборов или в периоды их выхода из строя или работы в нештатном режиме, принимаются по расчету, по средним показателям предыдущего периода, приведенным к условиям рассматриваемого периода, по справочным источникам и косвенным показателям;

в) приборно-расчетный метод - в случаях, когда недостаточность величин измеренных параметров восполняется полученными расчетным методом.

Метод осуществления коммерческого учета фиксируется сторонами договора теплоснабжения (поставки; оказания услуг по передаче тепловой энергии по тепловым сетям).

При применении расчетного (приборно-расчетного) метода в договоре (приложении к договору) указываются источники, из которых принимается информация, необходимая для осуществления коммерческого учета согласованным сторонами договора методом.

При размещении узла учета не на границе балансовой принадлежности расчет количества поданных (полученных) тепловой энергии, теплоносителя производится с учетом потерь в трубопроводах от границы балансовой принадлежности до места установки приборов учета. Величина потерь рассчитывается по методике, приведенной в "Порядке определения нормативов технологических потерь при передаче тепловой энергии, теплоносителя", утвержденном приказом Минэнерго России от 30 декабря 2008 г. N 325 и приказа Минэнерго России от 10 августа 2012 г. N 377.

Учитывая, что в рассматриваемом споре потребление тепловой энергии осуществлялось на цели отопления и горячего водоснабжения помещений в многоквартирных домах, при определении применимых норм материального права надлежит также учитывать специальные нормы жилищного законодательства, включая Жилищный кодекс Российской Федерации и подзаконные нормативные акты, регламентирующие порядок определения размера платы за коммунальные услуги.

В соответствии с пунктами 1 и 2 статьи 157 Жилищного кодекса Российской Федерации размер платы за коммунальные услуги рассчитывается исходя из объема потребляемых коммунальных услуг, определяемого по показаниям приборов учета, а при их отсутствии исходя из нормативов потребления коммунальных услуг, утверждаемых органами местного самоуправления.

Правоотношения по определению объема коммунальных услуг в жилых домах регулируются Жилищным кодексом Российской Федерации, Правилами предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 06.05.2011 № 354 (далее - Правила № 354), и Правилами, обязательными при заключении договоров снабжения коммунальными ресурсами для целей оказания коммунальных услуг, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 14.02.2012 № 124 (далее - Правила № 124).

В соответствии с указанными нормативными актами подлежат учету, в частности, сведения о наличии либо отсутствии индивидуальных или общедомовых приборов учета.

Так, в соответствии с пунктом 42(1) Правил № 354 в многоквартирном доме, который оборудован коллективным (общедомовым) прибором учета тепловой энергии и в котором не все жилые или нежилые помещения оборудованы индивидуальными и (или) общими (квартирными) приборами учета (распределителями) тепловой энергии, размер платы за коммунальную услугу по отоплению в помещении определяется по закрепленным формулам, применяемым в том числе в следующих ситуациях:

- жилое или нежилое помещение в многоквартирном доме не оборудовано индивидуальным прибором учета тепловой энергии и одновременно дом не оборудован коллективным (общедомовым) прибором учета тепловой энергии,

- многоквартирный дом оборудован коллективным (общедомовым) прибором учета тепловой энергии и при этом не все жилые и нежилые помещения оборудованы индивидуальными (или) общими (квартирными) приборами учета тепловой энергии,

- многоквартирный дом оборудован коллективным (общедомовым) прибором учета тепловой энергии и при этом все жилые и нежилые помещения оборудованы индивидуальными и (или) общими (квартирными) приборами учета (распределителями) тепловой энергии.

Также подлежит учету наличие прямых договоров теплоснабжения с собственниками нежилых помещений в случае если многоквартирный дом оборудован общедомовым прибором учета и объемы поставок таким собственникам фиксируются коллективным (общедомовым) прибором учета.

Согласно подпункту «а» пункта 21 Правил № 124 объем коммунального ресурса, поставляемого по договору ресурсоснабжения в многоквартирный дом, оборудованный коллективным (общедомовым) прибором учета, определяется на основании показаний указанного прибора учета за расчетный период (расчетный месяц) за вычетом объемов поставки коммунального ресурса собственникам нежилых помещений в этом многоквартирном доме по договорам ресурсоснабжения, заключенным ими непосредственно с ресурсоснабжающими организациями (в случае, если объемы поставок таким собственникам фиксируются коллективным (общедомовым) прибором учета).

Кроме того, императивно урегулирован вопрос о разграничении балансовой принадлежности сетей.

Так, согласно пункту 8 Правил содержания общего имущества в многоквартирном доме и правил изменения размера платы за содержание жилого помещения в случае оказания услуг и выполнения работ по управлению, содержанию и ремонту общего имущества в многоквартирном доме ненадлежащего качества и (или) с перерывами, превышающими установленную продолжительность", утвержденных Постановлением Правительства РФ от 13.08.2006 N 4918 внешней границей сетей электро-, тепло-, водоснабжения и водоотведения, информационно-телекоммуникационных сетей (в том числе сетей проводного радиовещания, кабельного телевидения, оптоволоконной сети, линий телефонной связи и других подобных сетей), входящих в состав общего имущества, если иное не установлено законодательством Российской Федерации, является внешняя граница стены многоквартирного дома, а границей эксплуатационной ответственности при наличии коллективного (общедомового) прибора учета соответствующего коммунального ресурса, если иное не установлено соглашением собственников помещений с исполнителем коммунальных услуг или ресурсоснабжающей организацией, является место соединения коллективного (общедомового) прибора учета с соответствующей инженерной сетью, входящей в многоквартирный дом.

В представленных истцом в материалы дела расшифровках к выставленным счетам, счетам-фактурам приведены сведения о принятии к расчету объемов тепловой энергии согласно показаниям общедомовых приборов учета в случаях наличия таковых, а в случае отсутствия общедомовых приборов учета объем потребленной тепловой энергии определен истцом как сумма следующих объемов потребления:

- количество тепловой энергии, определенное по нормативу потребления на нужды отопления для жилых помещений,

- количество тепловой энергии, определенное как необходимое для нагрева объема теплоносителя (горячей воды) по совокупным показаниям индивидуальных приборов учета потребления горячего водоснабжения;

- количество тепловой энергии, как необходимое для нагрева объема теплоносителя (горячей воды), потребленного на общедомовые нужды;

- количество тепловой энергии, определенное расчетным способом в отношении нежилых помещений.

Расчет по многоквартирным домам, не оборудованным общедомовым (коллективным прибором учета), правомерно произведен истцом с учетом того, что в спорных домах теплоснабжение осуществляется по открытой системе.

В силу пункта 5 статьи 9 закона о теплоснабжении тарифы на горячую воду в открытых системах теплоснабжения (горячего водоснабжения) устанавливаются в виде двухкомпонентных тарифов с использованием компонента на теплоноситель и компонента на тепловую энергию.

Открытая система теплоснабжения (горячего водоснабжения) - технологически связанный комплекс инженерных сооружений, предназначенный для теплоснабжения и горячего водоснабжения путем отбора горячей воды из тепловой сети.

Все спорные дома снабжаются тепловой энергией по открытой системе, что не оспаривается сторонами и усматривается в том числе из представленных проектов УУТЭ.

В соответствии с указанным истец разделял начисления за отопление и за тепловую энергию на нужды ГВС.

Согласно пункту 2 Приложения № 2 к Постановлению № 354 от 06.05.2011 в отсутствие общедомового прибора учета и индивидуальных приборов учета тепловой энергии в расчете используется норматив потребления коммунальной услуги по отоплению.

Объем тепловой энергии на нужды ГВС определяется согласно пункту 26 того же Приложения № 2 как произведение объема потребленной воды (теплоносителя) и утвержденного норматива расхода тепловой энергии, используемой на подогрев воды в целях предоставления коммунальной услуги по горячему водоснабжению.

А объем потребленной за расчетный период горячей воды определяется по показаниям индивидуального прибора учета, а в его отсутствие в жилом помещении - исходя из нормативов потребления горячей воды в жилом помещении; в нежилом помещении - из расчетного объема, определенного в соответствии с пунктом 43 Правил № 354;

Пунктом 27 Приложения № 2 установлен порядок определения размера платы за коммунальную услугу по горячему водоснабжению, предоставленную на общедомовые нужды в многоквартирном доме в случае установления двухкомпонентных тарифов на горячую воду. Данный пункт содержит отсылку к формуле № 12 для определения объема потребленной горячей воды на общедомовые нужды.

Таким образом, методика расчета истца по домам, не оснащенным коллективным (общедомовым) прибором учета тепловой энергии соответствует вышеприведенным нормативным требованиям. Достоверность расчета в указанной части ответчик не оспорил путем представления относимых и допустимых доказательств недостоверности принятых истцом к расчету объемов. Подлежащие применению формулы и нормативы находятся во всеобщем доступе, объемы пообъектно и по статьям различного учета отражены в представленных истцом расшифровках. Конкретных замечаний ответчик по данной части начислений не приводит. При этом третье лицо как агент ответчика, производящий начисления непосредственным потребителям, с расчетом согласен, претензий по начислениям не имеет.

В тех случаях, когда начисления производятся на основании показаний общедомового прибора учета, истец производит увеличение определенного указанным способом объема потребленной тепловой энергии на объем нормативных потерь тепловой энергии на сетях потребителя и на объем тепловой энергии, необходимой для нагрева невозвращенного теплоносителя.

При этом, нормативные потери на сетях потребителя начислены только в тех случаях, когда прибор учета установлен на некотором отдалении от стены многоквартирного дома, то есть учтена протяженность сетей потребителя до общедомового прибора учета в границах его балансовой принадлежности сетей (в техподполье согласно терминологии представленных в материалы дела проектов узлов учета). В указанных случаях соответствующие проекты отражают наличие такого участка сетей потребителя в схеме сопряжения тепловых сетей к акту разграничения балансовой принадлежности сетей с приведением его протяженности (длины) и диаметра трубопроводов.

В являющемся составной частью проекта УУТЭ расчете нормативных потерь (от границы балансовой принадлежности до места установки УУТЭ) для расчета тепловых потерь выделены два участка сетей (до стены многоквартирного дома и внутри помещения многоквартирного дома (в тех. подполье).

Согласно данным представителем истца в судебном заседании пояснениям к произведенным расчетам, в связи с изменением законодательства в части определения границы балансовой принадлежности сетей многоквартирных домов истец принимает к расчету только те нормативные потери, которые рассчитаны для участка сетей потребителя внутри многоквартирного дома. Такие потери рассчитаны отдельно по подающему и обратному трубопроводу для каждого месяца.

Представителем истца наглядно продемонстрировано, что показания общедомовых приборов учета были скорректированы именно на данную часть потерь и не более.

Поскольку в данном случае приборы учета не расположены на нормативно определенной для многоквартирных домов границе балансовой принадлежности сетей многоквартирного дома, постольку обоснованно применение положений Правил № 1034, устанавливающих в том числе порядок распределения потерь тепловой энергии, теплоносителя тепловыми сетями при отсутствии приборов учета на границах смежных тепловых сетей. Противоречия с установленным для потребления коммунальных ресурсов многоквартирными домами специальным режимом в данном случае не возникает, поскольку формулы расчета, приведенные в Правилах № 354 рассчитаны на те случаи, когда размещение коллективного прибора учета соответствует нормативно определенной границе балансовой принадлежности сетей.

Как указано выше, согласно пункту 114 названных правил порядок распределения потерь тепловой энергии регламентируется методикой осуществления коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя, утвержденной Министерством строительства и жилищно-коммунального хозяйства Российской Федерации (Приказ Минстроя России от 17.03.2014 № 99/пр).

В пункте 76 данной методики отражено, что для потребителя потери тепловой энергии учитываются в случае передачи тепловой энергии по участку тепловой сети, принадлежащему потребителю.

Согласно пункту 77 распределение потерь тепловой энергии, теплоносителя, а также количества передаваемых тепловой энергии, теплоносителя между частями тепловой сети при отсутствии приборов учета на границах смежных частей тепловых сетей производится расчетным путем. Приводятся формулы расчета.

Пунктом 10 данной методики закреплено, что при размещении узла учета не на границе балансовой принадлежности расчет количества поданных (полученных) тепловой энергии, теплоносителя производится с учетом потерь в трубопроводах от границы балансовой принадлежности до места установки приборов учета.

Таким образом, расчет нормативных потерь на сетях потребителя в указанной части нормативно обоснован и отражен в проектах узлов учета тепловой энергии.

Непосредственно методика и арифметика расчета данных потерь, отраженная в проектах УУТЭ, ответчиком по каким-либо конкретным основаниям не оспаривается, при этом ответчику были доступны как документы в составе проектов УУТЭ, так и указанные выше нормативные источники.

Истец также увеличивает показания коллективных приборов учета тепловой энергии на количество тепловой энергии, оставшееся у потребителя с невозвращенным теплоносителем (Q н.т.) потребленной на нагрев невозвращенного теплоносителя.

Указанное связано со следующими обстоятельствами.

Принятая в соответствии с Правилами 1034 методика 99/ПР изменила алгоритм и формулу расчета потребленной тепловой энергии в сравнении с ранее установленной Правилами учета тепловой энергии и теплоносителя, утвержденными Минтопэнерго РФ 12.09.1995 N Вк-4936 (далее – Правила ВК-4936).

Так, согласно пункту 3.2.1 правил ВК-4936 количество тепловой энергии и масса (или объем теплоносителя, полученные потребителем, определяются энергоснабжающей организацией на основании показаний приборов его узла учета за определенный Договором период по формуле:

Q = Qи + Qп + (Gп + Gгв + Gу) x (h2 - hхв) x 10-3

В данной формуле имеется в том числе величина Qи (Q измеренное) - тепловая энергия, израсходованная потребителем, по показаниям теплосчетчика.

Далее приведена формула по которой находится значение величины Qи:

Qи = G1 x (h1 - h2) x 10-3,

где G1 - масса сетевой воды в подающем трубопроводе, полученная потребителем и определенная по его приборам учета;

h1 - энтальпия сетевой воды на выводе подающего трубопровода источника теплоты;

h2 - энтальпия сетевой воды на выводе обратного трубопровода источника теплоты.

Величины h1, h2 определяются по соответствующим измеренным на узле учета источника теплоты средним за рассматриваемый период значениям температур и давлений.

В действующей методике 99/ПР пунктом 39 закреплено, что для открытых систем теплоснабжения количество тепловой энергии, полученной потребителем за отчетный период (Q), рассчитывается по формуле:

В данной формуле также учитывается величина (Q измеренное), которая определяет количество тепловой энергии, полученной потребителем за отчетный период, при условии работы теплосчетчика в штатном режиме.

При этом в пункте 40 методики 99/ПР приведена формула расчета данной величины:

где:

- масса теплоносителя, полученного потребителем по подающему трубопроводу, т;

- масса теплоносителя, возвращенного потребителем по обратному трубопроводу, т;

- удельная энтальпия теплоносителя в подающем трубопроводе на узле учета, ккал/кг.

hХВ – удельная энтальпия холодной воды.

Как видно изменен алгоритм расчета, в расчете по ныне действующей формуле дополнительно задействована величина «масса теплоносителя, возвращенного потребителем по обратному трубопроводу» и принята энтальпия на УУТЭ потребителя, а не на источнике тепла.

Между тем, УУТЭ по спорным многоквартирным домам, оборудованным общедомовым прибором учета, запрограммированы на применение алгоритма расчета заложенного в Правила ВК-4936, что видно из представленных в материалы дела проектов УУТЭ. Данные приборы учета не могут определит величину Q измеренное согласно формуле методики 99/ПР.

Потребителем данные приборы учета не перепрограммировались и согласно пунктам 6,7 Правил № 1034 могли использоваться в соответствии с ранее утвержденными проектами узла учета в спорный период.

Так, в силу названных пунктов узлы учета, введенные в эксплуатацию до вступления в силу данных Правил, могут быть использованы для коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя до истечения срока службы основных приборов учета (расходомер, тепловычислитель), входящих в состав узлов учета. По истечении 3 лет со дня вступления в силу данных Правил теплосчетчики, не отвечающие требованиям данных Правил, не могут использоваться для установки как в новых, так и существующих узлах учета.

Как следует из вышеприведенных норм права коммерческий учет тепловой энергии по общим правилам (за исключением расчетного способа) осуществляется посредством допущенного в эксплуатацию УУТЭ.

Согласно пункту 39 Правил 1034 проект узла учета тепловой энергии, размещаемого у потребителя разрабатывается на основании: технических условий, выдаваемых теплоснабжающей организацией по запросу потребителя;) требований данных Правил; технической документации на приборы учета и средства измерений.

В силу пункта 44 Правил 1034 проект узла учета содержит в том числе формулы расчета тепловой энергии, теплоносителя и настроечную базу данных, вводимую в тепловычислитель.

Проект узла учета, устанавливаемого у потребителя тепловой энергии, подлежит согласованию с теплоснабжающей (теплосетевой) организацией, выдавшей технические условия на установку приборов учета. Потребитель направляет на согласование в теплоснабжающую (теплосетевую) организацию копию проекта узла учета (п.п. 49-50).

Ввод в эксплуатацию узла учета, установленного у потребителя, согласно пункту 64 Правил № 1034 осуществляется при обязательном представлении приемочной комиссии владельцем узла учета проекта узла учета, согласованного с теплоснабжающей организацией, выдавшей технические условия и паспорт узла учета или проект паспорта.

Согласно пункту 66 Правил при приемке узла учета в эксплуатацию комиссией проверяется в том числе соответствие монтажа составных частей узла учета проектной документации, техническим условиям и настоящим Правилам.

Таким образом, коммерческий учет тепловой энергии ведется в соответствии с заложенным в проекте узла учета алгоритмом расчета, на который запрограммирован прибор учета. Определение объема потребления по показаниям прибора учета без принятия во внимание данного обстоятельства невозможно, поскольку отображаемый прибором учета результат измерений есть расчетная величина (результат вычислений) по формуле, заложенной при программировании вычислений, производимых данным прибором учета.

Поэтому исключение одного из слагаемых, которое составляет величину измеренного количества тепловой энергии по формуле, на применение которой запрограммирован прибор учета (в данном случае количества тепловой энергии на невозвращенный теплоноситель), даст заведомо недостоверный результат.

Противоречия между формулой, заложенной в Правила № 354 и формулой в допускаемых к применению в спорной ситуации Правилах ВК-4936 в данном случае не имеется, поскольку, оперируя понятием объема потребления коммунального ресурса по показаниям прибора учета, Правила № 354 не раскрывают методики расчета такого измеренного прибором учета объема и не учитывают того обстоятельства, что приборы учета осуществляют вычисление общей величины объема согласно алгоритму, на применение которого они запрограммированы.

Таким образом, принятие истцом по домам, оборудованным коллективным прибором учета тепловой энергии, величины Q н.т. (тепловая энергия невозвращенного теплоносителя) является правомерным, соответствует требованиям Правил № 1034 (в частности, является следствием установленного пунктами 6,7 названных правил допущения) и не противоречит требованиям Правил № 354.

Соответственно расчет задолженности произведен истцом корректно и принят судом первой инстанции в качестве правомерного законно и обоснованно. Оснований для отмены или изменения решения суда в части произведенного с ответчика в пользу истца взыскания задолженности в сумме 4 004 715,68 руб. не имеется.

Истцом было также заявлено требование о взыскании с ответчика неустойки в размере 77048,08 рублей, рассчитанной за период с 21.03.2016 по 27.04.2016 г.

В соответствии с пунктом 1 статьи 330 Гражданского кодекса Российской Федерации неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков.

Ссылка в решении суда первой инстанции на абз. 7 пункта 2 статьи 26 Федерального закона от 26.03.2003 № 35-ФЗ «Об электроэнергетике» является безусловно ошибочной, поскольку предметом рассмотрения является взыскание платы и пени за поставленную тепловую, а не электрическую энергию. Вместе с тем, указанное не привело к принятию неправильного решения.

В силу части 9.3 статьи 15 Закона о теплоснабжении № 190-ФЗ управляющие организации, приобретающие тепловую энергию (мощность) и (или) теплоноситель для целей предоставления коммунальных услуг, организации, осуществляющие горячее водоснабжение, холодное водоснабжение и (или) водоотведение, в случае несвоевременной и (или) неполной оплаты тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя уплачивают единой теплоснабжающей организации (теплоснабжающей организации) пени в размере одной трехсотой ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действующей на день фактической оплаты, от не выплаченной в срок суммы за каждый день просрочки начиная со дня, следующего за днем наступления установленного срока оплаты, по день фактической оплаты, произведенной в течение шестидесяти календарных дней со дня наступления установленного срока оплаты, либо до истечения шестидесяти календарных дней после дня наступления установленного срока оплаты, если в шестидесятидневный срок оплата не произведена. Начиная с шестьдесят первого дня, следующего за днем наступления установленного срока оплаты, по день фактической оплаты, произведенной в течение девяноста календарных дней со дня наступления установленного срока оплаты, либо до истечения девяноста календарных дней после дня наступления установленного срока оплаты, если в девяностодневный срок оплата не произведена, пени уплачиваются в размере одной стосемидесятой ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действующей на день фактической оплаты, от не выплаченной в срок суммы за каждый день просрочки. Начиная с девяносто первого дня, следующего за днем наступления установленного срока оплаты, по день фактической оплаты пени уплачиваются в размере одной стотридцатой ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действующей на день фактической оплаты, от не выплаченной в срок суммы за каждый день просрочки.

Указанная норма введена в действие с 01.01.2016, то есть действовала в заявленный истцом период начисления пени и соответственно подлежала применению к спорным правоотношениям сторон.

Из расчета истца следует, что указанная методика начислений им соблюдена, применена ставка в размере 1/300, что соответствует заявленному периоду просрочки. Начало периода просрочки определено верно. Окончание периода просрочки определено по усмотрению истца допустимым способом, не нарушает прав ответчика. Все учтенные в счет погашения долга платежи произведены после истечения периода начисления пени, заявленного в иске, в связи с чем на расчет не влияют.

Истцом сумма пени оспаривалась ввиду несогласия с размером долга. Как видно, долг определен верно.

В силу части 6 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации апелляционный суд проверяет законность и обоснованность решения в пределах доводов жалобы.

По иным основаниям взыскание суммы пени ответчиком не оспаривается.

Таким образом, судебная коллегия полагает апелляционную жалобу не подлежащей удовлетворению. Суд первой инстанции правильно определил спорные правоотношения сторон и предмет доказывания по делу, с достаточной полнотой выяснил обстоятельства, имеющие значение для рассмотрения дела. Выводы суда основаны на доказательствах, указание на которые содержится в обжалуемом судебном акте и которым дана оценка в соответствии с требованиями ст. 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. Суд правильно применил нормы материального и процессуального права. Нарушений процессуального права, являющихся основанием для безусловной отмены судебного акта в соответствии с частью 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не допущено.

В соответствии с правилами статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные расходы по оплате государственной пошлины при подаче апелляционной жалобы подлежат отнесению на заявителя жалобы.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 – 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Ростовской области от 23.09.2016 по делу № А53-15706/2016 оставить без изменения.

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в течение двух месяцев с даты изготовления полного текста постановления.

Председательствующий М.Н. Малыхина

СудьиО.Г. Авдонина

ФИО5