Решение от 11 августа 2021 г. по делу № А27-7436/2021

АРБИТРАЖНЫЙ СУД КЕМЕРОВСКОЙ ОБЛАСТИ

Красная ул., д. 8, Кемерово, 650000

E-mail: info@kemerovo.arbitr.ru,

http://www.kemerovo.arbitr.ru

Именем Российской Федерации


Р Е Ш Е Н И Е

Дело № А27-7436/2021
город Кемерово
11 августа 2021 года
Резолютивная часть решения оглашена 06 августа 2021 года

Решение в полном объеме изготовлено 11 августа 2021 года

Арбитражный суд Кемеровской области в составе судьи Кормилиной Ю.Ю., при ведении протокола с использованием средств аудиозаписи секретарем судебного заседания ФИО1,

рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению общества с ограниченной ответственностью "Хризантема", Кемеровская область – Кузбасс, город Кемерово (ОГРН <***>, ИНН <***>) об оспаривании постановления по делу об административном правонарушении от 09.03.2021 № 564/Т

заинтересованные лица:

- Администрация города Кемерово, Кемеровская область - Кузбасс, город Кемерово (ОГРН <***>, ИНН <***>);

- Административная комиссия при администрации города Кемерово, Кемеровская область - Кузбасс, город Кемерово,

третье лицо: Комитет по управлению государственным имуществом Кузбасса, Кемерово город (ОГРН <***>, ИНН <***>),

при участии:

от Комитета по управлению государственным имуществом Кузбасса: ФИО2 (доверенность от 22.03.2021 №7-2-03/1494, удостоверение, диплом)

от Администрации города Кемерово: ФИО3 (доверенность от 28.12.2020 №01-32/3001, удостоверение),

у с т а н о в и л:

общество с ограниченной ответственностью "Хризантема" (далее – заявитель, общество, ООО «Хризантема») обратилось с заявлением в Арбитражный суд Кемеровской области об оспаривании постановления Административной комиссии по рассмотрению дел об административных правонарушениях, предусмотренных статьями 26.1, 26.5, 26.6, 34 (в части продажи товаров в павильонах, в том числе торгово-остановочных павильонах, киосках) Закона Кемеровской области от 16.06.2006 N 89-ОЗ "Об административных правонарушениях в Кемеровской области" от 09.03.2021 №564/Т (далее –Административная комиссия, административный орган) от 09.03.2021 № 564/Т, которым общество привлечено к административной ответственности по статье 34 Закона Кемеровской области от 16.06.2006 N 89-ОЗ "Об административных правонарушениях в Кемеровской области" с назначение административного наказания в виде административного штрафа в размере 25000 рублей.

Определением суда от 26.04.2021 заявление принято к рассмотрению в порядке упрощенного производства без вызова сторон, в соответствии со статьей 228 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ). К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований на предмет спора, привлечен Комитет по управлению государственным имуществом Кузбасса (далее - Комитет).

С учетом необходимости исследования дополнительных обстоятельств дела, суд перешел к рассмотрению дела по общим правилам административного судопроизводства.

В судебное заседание от 06.08.2021 заявитель, извещённый надлежащим образом, явку представителя не обеспечил; в порядке части 3 статьи 156 АПК РФ дело рассмотрено судом в его отсутствие.

В обоснование требований ООО «Хризантема» указывает, что внеплановая выездная проверка общества проведена с грубым нарушением Федерального закона от 26.12.2008 N 294-ФЗ "О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля" (далее - Федеральный закон №294-ФЗ). ООО «Хризантема» осуществляет торговую деятельность на земельном участке по адресу <...> №31, на основании договора аренды земельного участка от 01.06.2004 №04-0203, договор является действующим. На основании пункта 6 статьи 19 Федерального закона от 01.04.2020 N 98-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации по вопросам предупреждения и ликвидации чрезвычайных ситуаций" обществом было подано заявление о заключения дополнительного соглашения к договору аренды земельного участка, предусматривающего увеличение срока его действия.

Ссылается на пункт 6 статьи 10 Федерального закона от 28.12.2009 N 381-ФЗ "Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации", согласно которому утверждение схемы размещения нестационарных торговых объектов, а равно как и внесение в нее изменений, не может служить основанием для пересмотра мест размещения нестационарных торговых объектов, строительство, реконструкция или эксплуатация которых были начаты до утверждения указанной схемы.

Полагает, что в действиях ООО «Хризантема» отсутствует событие административного правонарушения.

Представитель административного органа против требований возразил, указав, что оспариваемое постановление вынесено законно и обосновано, с соблюдением установленных законом норм. Требования Федерального закона №294-ФЗ не распространяются на осуществление визуального осмотра без проведения мероприятий по контролю в отношении деятельности самого юридического лица на предмет соответствия обязательным требованиям и не применяется в рамках административного производства. Сфера применения данного закона, не относится к продаже товаров осуществляемой в нестационарной розничной сети. Постановлением администрации города Кемерово от 02.06.2016 №1191 «Об утверждении схемы размещения нестационарных торговых объектов» определена схема размещения нестационарных торговых объектов на территории города Кемерово. Данная схема не предусматривает размещение нестационарного объекта по адресу: г. Кемерово, северо-восточнее дома № 31 по просп. Октябрьскому. Согласно постановлению администрации города Кемерово от 29.04.2021 № 1256 «О демонтаже незаконно размещенных объектов», нестационарный торговый объект по адресу: г. Кемерово, северо-восточнее дома №31 по просп. Октябрьскому, незаконно расположенный на земельном участке, государственная собственность, на который не разграничена, признан подлежащем демонтажу.

Представитель Комитета против требований возражал. Указывает, что действие договора прекращено в декабре 2020 года, заявление о продлении договора было направлено обществом позднее 01.03.2021, положения ст. 19 Федерального закона от 01.04.2020 N 98-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации по вопросам предупреждения и ликвидации чрезвычайных ситуаций" применению не подлежат.

Рассмотрев материалы дела и доводы лиц, участвующих в деле, суд установил следующие обстоятельства.

Консультантом-советником отдела муниципального земельного контроля управления архитектуры и градостроительства администрации города, выявлен факт продажи ООО «Хризантема» товаров, осуществляемой в нестационарном торговом объекте (киоске), в неустановленном нормативными правовыми актами органов местного самоуправления месте, о чем составлен акт осмотра от 02.03.2021.

02.03.2021 должностным лицом администрации составлен протокол об административном правонарушении №29.

Административной комиссией вынесено постановление от 09.03.2021 №564/Т, которым ООО «Хризантема» привлечено к административной ответственности, по статье 34 Закона Кемеровской области от 16.06.2006 N 89-ОЗ "Об административных правонарушениях в Кемеровской области" с назначением наказания в виде административного штрафа в размере 25000 рублей.

Посчитав постановление административного органа незаконным, заявитель обратился с настоящим заявлением в арбитражный суд.

В соответствии с частью 6 статьи 210 АПК РФ, при рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании и проверяет законность и обоснованность оспариваемого решения, устанавливает наличие соответствующих полномочий административного органа, принявшего оспариваемое решение, устанавливает, имелись ли законные основания для привлечения к административной ответственности, соблюден ли установленный порядок привлечения к ответственности, не истекли ли сроки давности привлечения к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для дела.

В соответствии с частью 7 статьи 210 АПК РФ при рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа арбитражный суд не связан доводами, содержащимися в заявлении, и проверяет оспариваемое решение в полном объеме.

Согласно части 4 статьи 210 АПК РФ по делам об оспаривании решений административных органов о привлечении к административной ответственности обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для привлечения к административной ответственности, возлагается на административный орган, принявший оспариваемое решение.

Частью 1 статьи 1.6 КоАП РФ установлено, что лицо, привлекаемое к административной ответственности, не может быть подвергнуто административному наказанию иначе как на основании и в порядке, установленных законом.

Согласно статье 2.1 КоАП РФ административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое КоАП РФ или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.

Квалификация административного правонарушения (проступка) предполагает наличие состава правонарушения. В структуру состава административного правонарушения входят следующие элементы: объект правонарушения, объективная сторона правонарушения, субъект правонарушения, субъективная сторона административного правонарушения. При отсутствии хотя бы одного из элементов состава административного правонарушения лицо не может быть привлечено к административной ответственности.

В соответствии с частью 1 статьи 1.1 КоАП РФ, законодательство об административных правонарушениях состоит из настоящего Кодекса и принимаемых в соответствии с ним законов субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях.

К ведению субъектов Российской Федерации в области законодательства об административных правонарушениях относится установление законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях административной ответственности за нарушение законов и иных нормативных правовых актов субъектов Российской Федерации, нормативных правовых актов органов местного самоуправления (пункт 1 части 1 статьи 1.3.1 КоАП РФ).

Статьей 34 Закона Кемеровской области от 16.06.2006 №89-ОЗ «Об административных правонарушениях в Кемеровской области» установлена административная ответственность за продажу товаров в неустановленных местах.

Согласно пунктам 1, 3 статьи 7 Федерального закона от 06.10.2003 №131-ФЗ «Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации» по вопросам местного значения населением муниципальных образований непосредственно и (или) органами местного самоуправления и должностными лицами местного самоуправления принимаются муниципальные правовые акты.

Муниципальные правовые акты, принятые органами местного самоуправления, подлежат обязательному исполнению на всей территории муниципального образования.

В силу пункта 4 части 2 статьи 22.1 КоАП РФ дела об административных правонарушениях, предусмотренных законами субъектов Российской Федерации, рассматриваются в пределах полномочий, установленных этими законами административными комиссиями, создаваемыми в соответствии с законами субъектов Российской Федерации.

Согласно ст. 28.1 КоАП РФ поводами к возбуждению дела об административном правонарушении являются непосредственное обнаружение должностными лицами, уполномоченными составлять протоколы об административных правонарушениях, достаточных данных, указывающих на наличие события административного правонарушения.

Из материалов дела следует, ООО «Хризантема» осуществляет продажу товаров в нестационарном торговом объекте (киоске), расположенном по адресу: г. Кемерово, северо-восточнее дома № 31 по просп. Октябрьскому.

Доводы заявителя о том, что договор аренды земельного участка, является действующим, а утверждение схемы размещения нестационарных торговых объектов (внесение в нее изменений), не может служить основанием для пересмотра мест размещения нестационарных торговых объектов, строительство, реконструкция или эксплуатация которых были начаты до утверждения указанной схемы, судом отклонены.

Как следует из материалов дела, между Комитетом по управлению муниципальным имуществом г. Кемерово (арендодатель) и ООО «Хризантема» (арендатор) был заключен договор №04-0203 от 01.06.2004 аренды земельного участка с кадастровым номером 42:24:0501014:511 (ранее 42:24:050700:57) площадью 30,3 кв.м, расположенный по адресу: г. Кемерово, Центральный район, пр. Октябрьский, северо-восточнее дома №31 для временного размещения торгово-остановочного павильона.

Земельный участок, представленный обществу, находится на территории г. Кемерово и относится к публичной собственности (государственная собственность не разграничена). Полномочиями по его распоряжению с 01.01.2015 в силу ст. 2 Федерального закона от 17.04.2006 №53-ФЗ "О внесении изменений в Земельный кодекс Российской Федерации, Федеральный закон "О введении в действие Земельного кодекса Российской Федерации", Федеральный закон "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним" и признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации", Закона Кемеровской области от 22.12.2014 №128-ОЗ наделен Комитет.

Срок действия договора аренды установлен с момента заключения по 31.12.2004. Пунктом 6.2 договора предусмотрено возобновление договора на неопределенный срок, если арендатор по истечении срока договора продолжает пользоваться имуществом при отсутствии возражений со стороны арендодателя, и право каждой из сторон на отказ от договора с предупреждением за 10 дней.

По истечении срока договора арендатор продолжил пользование земельным участком при отсутствии возражений со стороны арендодателя, что свидетельствует о продлении договора на неопределенный срок (п. 28 «Обзора судебной практики Верховного Суда Российской Федерации № 3 (2020)», утв. Президиумом Верховного Суда РФ 25.11.2020).

Письмом от 11.12.2020 Комитет предупредил общество об отказе от договора. Указанное письмо направлено в адрес ООО «Хризантема» заказной корреспонденцией (почтовый идентификатор 65097250146517), однако последним не получено (неудачная попытка вручения – 18.12.2020).

11.03.2021 общество обратилось в Комитет с заявлением о внесении торгового павильона в схему размещения нестационарных торговых объектов г. Кемерово и продлении срока договора аренды на основании пункта 6 статьи 19 Федерального закона от 01.04.2020 №98-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации по вопросам предупреждения и ликвидации чрезвычайных ситуаций».

Письмом от 01.04.2021 №9-6-04/78 Комитет отказал в продлении срока договора аренды, мотивируя тем, что такая возможность предусмотрена только для действующих срочных договоров аренды, договор аренды №04-0203 от 01.06.2004 расторгнут в одностороннем порядке с 26.12.2020. Разъяснено, что по вопросу включения объекта в схему следует обращаться в администрацию г. Кемерово, общество предупреждено о необходимости освобождения земельного участка.

Согласно пункту 6 статьи 19 Федерального закона от 01.04.2020 N 98-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации по вопросам предупреждения и ликвидации чрезвычайных ситуаций" до 1 марта 2021 года арендатор земельного участка, находящегося в государственной или муниципальной собственности, вправе потребовать от арендодателя заключения дополнительного соглашения к договору аренды такого земельного участка, предусматривающего увеличение срока действия такого договора, независимо от оснований заключения данного договора аренды, наличия или отсутствия задолженности по арендной плате при условии, что:

1) договор аренды земельного участка заключен до принятия в 2020 году органом государственной власти субъекта Российской Федерации в соответствии со статьей 11 Федерального закона от 21 декабря 1994 года № 68-ФЗ «О защите населения и территорий от чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера» (в редакции настоящего Федерального закона) решения о введении режима повышенной готовности или чрезвычайной ситуации на территории субъекта Российской Федерации;

2) на дату обращения арендатора с указанным требованием срок действия договора аренды земельного участка не истек либо в суд арендодателем не заявлено требование о расторжении такого договора аренды;

3) на дату обращения арендатора с указанным требованием у уполномоченного органа отсутствует информация о выявленных в рамках государственного земельного надзора и неустраненных нарушениях законодательства Российской Федерации при использовании такого земельного участка.

Заявление о продлении срока действия договора земельного участка от 01.06.2004 №04-0203 подано ООО «Хризантема» 11.03.2020 (вх. №9-6/333), то есть после 01.03.2021. Кроме того, на дату обращения с заявлением договор аренды прекратил свое действие в связи с реализацией арендодателем права на односторонний отказ его продления, предусмотренного статьей 610 ГК РФ.

Статьей 10 Федерального закона от 28.12.2009 N 381-ФЗ "Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации" предусмотрено, что размещение нестационарных торговых объектов (НТО) на земельных участках, в зданиях, строениях, сооружениях, находящихся в государственной собственности или муниципальной собственности, осуществляется в соответствии со схемой размещения НТО с учетом необходимости обеспечения устойчивого развития территорий и достижения нормативов минимальной обеспеченности населения площадью торговых объектов (часть 1); утверждение схемы размещения НТО, а равно как и внесение в нее изменений, не может служить основанием для пересмотра мест размещения НТО, строительство, реконструкция или эксплуатация которых были начаты до утверждения указанной схемы (часть 6).

Названные нормы направлены на обеспечение условий для предоставления населению торговых услуг, стабильности прав хозяйствующих субъектов, осуществляющих торговую деятельность, возможности долгосрочного планирования ими своего бизнеса, на недопущение передела рынка, сокращения или прекращения торгового бизнеса, ухудшения положения субъектов предпринимательской деятельности при изменении органами публичной власти схемы размещения нестационарных торговых объектов, сокращения сферы торговых услуг (Определение Конституционного Суда Российской Федерации от 29.01.2015 N 225-О).

Вместе с тем, положения части 6 статьи 10 Федерального закона N 381-ФЗ не должны расцениваться как безусловная обязанность органов местного самоуправления сохранять все существующие объекты в утверждаемой схеме размещения НТО.

В соответствии с п.6 ст.39.33 Земельного кодекса Российской Федерации с 01.03.2015 использование земель или земельных участков, находящихся в государственной или муниципальной собственности, за исключением земельных участков, предоставленных гражданам или юридическим лицам, может осуществляться без предоставления земельных участков и установления сервитута, публичного сервитута в случаях размещения нестационарных торговых объектов, рекламных конструкций, а также иных объектов, виды которых устанавливаются Правительством Российской Федерации.

Соответствующие правоотношения регулируются «Порядком разработки и утверждения схемы размещения нестационарных торговых объектов органом местного самоуправления, определенным в соответствии с уставом соответствующего муниципального образования, а также порядком размещения нестационарных торговых объектов на землях или земельных участках, находящихся в государственной или муниципальной собственности, государственная собственность на которые не разграничена на территории Кемеровской области - Кузбасса, без предоставления земельных участков и установления сервитута, публичного сервитута», утвержденным Постановлением Коллегии Администрации Кемеровской области от 30.11.2010 №530, и предполагают возможность предоставления земли для размещения нестационарных торговых объектов на платной, конкурентной основе.

Постановлением администрации города Кемерово от 02.06.2016 №1191 «Об утверждении схемы размещения нестационарных торговых объектов» не предусмотрено размещение нестационарного объекта по адресу: г. Кемерово, северо-восточнее дома № 31 по просп. Октябрьскому.

Доказательства включения органом местного самоуправления в схему размещения по обращению ООО «Хризантема» в деле отсутствуют.

Согласно постановлению администрации города Кемерово от 29.04.2021 № 1256 «О демонтаже незаконно размещенных объектов», нестационарный торговый объект по адресу: г. Кемерово, северо-восточнее дома №31 по просп. Октябрьскому, незаконно расположенный на земельном участке, государственная собственность, на который не разграничена, признан подлежащем демонтажу.

Таким образом, в действия ООО «Хризантема» по торговле, осуществляемой в нестационарном торговом объекте (киоске) в неустановленном нормативными правовыми актами органов местного самоуправления месте, образуют объективную сторону административного правонарушения, предусмотренного ст. 34 Закона Кемеровской области от 16.06.2006 № 89-ОЗ «Об административных правонарушениях в Кемеровской области».

В соответствии с ч. 2 ст. 2.1 КоАП РФ юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых настоящим Кодексом или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

Доказательства принятия ООО «Хризантема» всех зависящих от него мер в целях соблюдения действующего законодательства в деле отсутствуют.

Существенных нарушений процедуры привлечения общества к административной ответственности, являющихся основанием для признания незаконным и отмены постановления, судом не установлено.

Протокол об административном правонарушении от 02.03.2021 №29 составлен в присутствии руководителя юридического лица, о времени и месте рассмотрения дела об административном правонарушении ООО «Хризантема» извещено надлежащим образом.

Доводы заявителя о проведении проверки с грубым нарушением Федерального закона N 294-ФЗ судом отклонены.

Исходя из материалов дела, правонарушение было выявлено путем непосредственного обнаружения, в результате визуального осмотра без проведения мероприятий по контролю в отношении деятельности юридического лица, о чем свидетельствует акт осмотра от 02.03.2021 с фотографиями. Положения Федерального закона №294-ФЗ применению не подлежат.

Оспариваемое постановление вынесено в пределах срока давности привлечения к административной ответственности, установленного статьей 4.5 КоАП РФ.

Оснований для признания совершенного административного правонарушения малозначительным на основании статьи 2.9 КоАП РФ судом не установлено.

В соответствии со статьей 34 Закона Кемеровской области от 16.06.2006 N 89-ОЗ "Об административных правонарушениях в Кемеровской области" продажа товаров, осуществляемая в нестационарной розничной сети, в неустановленных для этого нормативными правовыми актами органов местного самоуправления в Кемеровской области местах, влечет наложение административного штрафа на юридических лиц от десяти тысяч до пятидесяти тысяч рублей.

Исследовав вопрос назначения наказания, суд установил, что штраф определен административным органом в повышенном размере санкции, предусмотренной указанной статьей.

Согласно части 1 и части 2 статьи 4.1 КоАП РФ административное наказание за совершение административного правонарушения назначается в пределах, установленных законом, предусматривающим ответственность за данное административное правонарушение, в соответствии с настоящим Кодексом. При назначении административного наказания учитываются характер совершенного им административного правонарушения, личность виновного, его имущественное положение, обстоятельства, смягчающие административную ответственность, и обстоятельства, отягчающие административную ответственность.

Из текста постановления №564/Т от 09.03.2021 явствует, что обстоятельств, отягчающих административную ответственность, административной комиссией не установлено.

Ссылка представителя административного органа в судебном заседании на привлечение общества к административной ответственности по постановлению №565/1 от 09.03.2021, судом отклонена.

Согласно пункту 2 части 1 статьи 4.3 КоАП РФ повторным признается совершение однородного административного правонарушения в период, когда лицо считается подвергнутым административному наказанию в соответствии со статьей 4.6 КоАП РФ.

Статьей 4.6 КоАП РФ предусмотрено, что лицо, которому назначено административное наказание за совершение административного правонарушения, считается подвергнутым данному наказанию со дня вступления в законную силу постановления о назначении административного наказания до истечения одного года со дня окончания исполнения данного постановления.

Постановление №565/1 от 09.03.2021 на дату принятия оспариваемого постановления в законную силу не вступило. Основания для квалификации правонарушения, рассматриваемого по настоящему делу, как повторного отсутствовали.

В отсутствие отягчающих обстоятельств суд приходит к выводу о необходимости изменения постановления Административной комиссии от 09.03.2021 №564/Т, вынесенное в отношении ООО "Хризантема" в части назначения наказания и определении размера штрафа - 10000 рублей.

Постановление от 09.03.2021 №654/Т в соответствующей части подлежит изменению.

Руководствуясь статьями 167-170, 180, 181, 211 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

р е ш и л:

изменить постановление Административной комиссии по рассмотрению дел об административных правонарушениях, предусмотренных статьями 26.1, 26.5, 26.6, 34 (в части продажи товаров в павильонах, в том числе торгово-остановочных павильонах, киосках) Закона Кемеровской области от 16.06.2006 N 89-ОЗ "Об административных правонарушениях в Кемеровской области" от 09.03.2021 №564/Т, вынесенное в отношении общества с ограниченной ответственностью "Хризантема", Кемеровская область – Кузбасс, город Кемерово (ОГРН <***>, ИНН <***>) в части назначения наказания.

Наказание обществу с ограниченной ответственностью "Хризантема", Кемеровская область – Кузбасс, город Кемерово (ОГРН <***>, ИНН <***>)за совершение правонарушения, предусмотренного статьей 34 Закона Кемеровской области от 16.06.2006 N 89-ОЗ "Об административных правонарушениях в Кемеровской области" считать назначенным в виде штрафа в размере 10000 (десять тысяч) рублей.

В остальной части постановление от 09.03.2021 оставить без изменения.

Решение может быть обжаловано в десятидневный срок со дня принятия в Седьмой арбитражный апелляционный суд. Жалоба подается через Арбитражный суд Кемеровской области.


Судья Ю.Ю. Кормилина