Решение от 9 сентября 2021 г. по делу № А15-754/2021

АРБИТРАЖНЫЙ СУД РЕСПУБЛИКИ ДАГЕСТАН

г. Махачкала, ул. Керимова, 7

http://www.mahachkala.arbitr.ru; е-mail: info@mahachkala.arbitr.ru

Именем Российской Федерации


Р Е Ш Е Н И Е

Дело №А15-754/2021
09 сентября 2021 года
г. Махачкала


Резолютивная часть решения объявлена 02 сентября 2021 года.

Полный текст решения изготовлен 09 сентября 2021 года.

Арбитражный суд Республики Дагестан в составе судьи Омаровой П.М.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем с/з ФИО1,

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению

жилищно-строительного кооператива "Римский квартал" (ОГРН <***>)

к Министерству строительства Республики Дагестан (ОГРН <***>)

о признании незаконным и отмене постановления от 03.02.2021 №8 по делу об административном правонарушении, предусмотренном ч. 1 ст. 9.5 КоАП РФ,

в отсутствие представителей сторон,

УСТАНОВИЛ:

жилищно-строительный кооператив "Римский квартал" (далее – заявитель, кооператив) обратился в Арбитражный суд Республики Дагестан с заявлением о признании незаконным и отмене постановления Министерства строительства Республики Дагестан (далее – заинтересованное лицо, министерство) от 03.02.2021 №8 по делу об административном правонарушении, предусмотренном частью 1 статьи 9.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Заявление мотивировано нарушением порядка привлечения к административной ответственности, не извещением кооператива о времени и месте составления протокола об административном правонарушении и рассмотрения дела.

Минстрой РД в отзыве на заявление просит отказать в удовлетворении требований заявителя, считает постановление законным, а порядок его вынесения соблюденным.

Определением от 02.08.2021 судебное разбирательство по делу отложено на 02.09.2021. Копии определения направлены сторонам и получены ими.

Стороны, извещенные надлежащим образом, явку своих представителей в судебное заседание не обеспечили. На основании части 3 статьи 156 АПК РФ дело рассмотрено в их отсутствие по имеющимся доказательствам.

Исследовав материалы дела, оценив все имеющиеся в деле доказательства в их совокупности, по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств, суд приходит к выводу об удовлетворении заявления кооператива по следующим основаниям.

Как видно из материалов дела, на основании распоряжения от 24.12.2020 №02-832- УГСН Управлением госстройнадзора Минстроя РД проведена проверка соблюдения требований градостроительного законодательства при строительстве объекта капитального строительства "13-этажный жилой многоквартирный дом поз. 1,2,3,4,9,10", расположенного в Приморском жилом районе г.Махачкалы.

По результатам проверки составлен акт проверки от 14.01.2021 №000012, из которого следует, что ЖСК "Римский квартал" осуществляет строительство объекта капитального строительства "13-этажный жилой многоквартирный дом поз. 1,2,3,4,9,10 (вторая очередь)" на основании разрешения на строительство №05-308-050-2016 от 17.02.2016. На момент проверки 14.01.2021 ведутся СМР на стадии отделочных работ и устройства подземного автомобильного паркинга. В результате проведенной проверки выявлены следующие нарушения:

- надстроен 14-й этаж по всем позициям жилого комплекса;

- в нарушение п. 6.4.2. СП 14.13330.2014 "Строительство в сейсмических районах" не выполнена поэтажная разрезка лестничных маршей;

- фасад по проекту предусмотрен из керамического облицовочного кирпича, фактически комплекс облицован клинкерными фасадными панелями.

По факту надстройки дополнительного (14-го) этажа главный специалист управления ФИО2 составил в отношении ЖСК "Римский квартал" протокол №000013 от 22.01.2021 об административном правонарушении.

Постановлением Минстроя РД от 03.02.2021 №8 ЖСК "Римский квартал" признан виновным в совершении административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена частью 1 статьи 9.5 КоАП РФ, и ему назначено наказание в виде наложения административного штрафа в размере 500000 рублей.

Не согласившись с указанным постановлением, кооператив обратился в арбитражный суд с настоящим заявлением.

В силу части 3 статьи 30.1 КоАП РФ и части 2 статьи 207 АПК РФ арбитражный суд рассматривает дела об оспаривании решений, постановлений о привлечении к административной ответственности лиц, осуществляющих предпринимательскую и иную экономическую деятельность.

Частью 2 статьи 208 АПК РФ установлено, что заявление может быть подано в арбитражный суд в течение десяти дней со дня получения копии оспариваемого решения, если иной срок не установлен федеральным законом.

Копия постановления от 03.02.2021 направлена кооперативу посредством почтовой связи и согласно почтовому конверту ШПИ 36701554079997, отчету об отслеживании регистрируемого почтового отправления с идентификатором 36701554079997 вручено адресату 10.02.2021.

Заявление (жалоба) об оспаривании постановления подано в арбитражный суд (сдано в отделение почтовой связи) 22.02.2021 в пределах десятидневного срока с момента получения копии постановления.

В соответствии с ч. 6 ст. 210 АПК РФ при рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании проверяет законность и обоснованность оспариваемого решения, устанавливает наличие соответствующих полномочий административного органа, принявшего оспариваемое решение, устанавливает, имелись ли законные основания для привлечения к административной ответственности, соблюден ли установленный порядок привлечения к ответственности, не истекли ли сроки давности привлечения к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для дела.

При рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа арбитражный суд не связан доводами, содержащимися в заявлении, и проверяет оспариваемое решение в полном объеме (часть 7 статьи 210 АПК РФ).

Частью 1 статьи 9.5 КоАП РФ установлено, что строительство, реконструкция объектов капитального строительства без разрешения на строительство в случае, если для осуществления строительства, реконструкции объектов капитального строительства предусмотрено получение разрешений на строительство, влекут наложение административного штрафа на юридических лиц – от пятисот тысяч до одного миллиона рублей или административное приостановление их деятельности на срок до девяноста суток.

В статье 1 Градостроительного кодекса Российской Федерации (далее – ГрК РФ) даны определения следующих понятий:

объект капитального строительства - здание, строение, сооружение, объекты, строительство которых не завершено (далее - объекты незавершенного строительства), за исключением некапитальных строений, сооружений и неотделимых улучшений земельного участка (замощение, покрытие и другие) (п. 10),

строительство – создание зданий, строений, сооружений (в том числе на месте сносимых объектов капитального строительства) (п. 13),

застройщик - это физическое или юридическое лицо, обеспечивающее на принадлежащем ему земельном участке строительство, реконструкцию, капитальный ремонт объектов капитального строительства, а также выполнение инженерных изысканий, подготовку проектной документации для их строительства, реконструкции, капитального ремонта (п. 16).

В части 1 статьи 51 Градостроительного кодекса Российской Федерации разрешение на строительство определено как документ, подтверждающий соответствие проектной документации требованиям градостроительного плана земельного участка или проекту планировки территории и проекту межевания территории (в случае строительства, реконструкции линейных объектов) и дающий застройщику право осуществлять строительство, реконструкцию объектов капитального строительства, за исключением случаев, предусмотренных настоящим кодексом.

Строительство, реконструкция объектов капитального строительства осуществляется на основании разрешения на строительство, за исключением случаев, предусмотренных настоящей статьей (часть 1 статьи 52 ГрК РФ).

Пленум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в пункте 6 постановления от 17.02.2011 №11 "О некоторых вопросах применения Особенной части Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях" разъяснил, что субъектами ответственности за административное правонарушение, предусмотренное частью 1 статьи 9.5 Кодекса, могут являться застройщик (заказчик по договору строительного подряда), поскольку в силу статьи 51 Градостроительного кодекса Российской Федерации на нем лежит обязанность по получению разрешения на строительство, а также иные лица, осуществляющие соответствующие работы, например, подрядчик или субподрядчик, так как они обязаны удостовериться в том, что застройщик, привлекая их к осуществлению работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту объектов капитального строительства, обладает соответствующим разрешением на строительство.

Как видно из материалов дела, ЖСК "Римский квартал" выдано разрешение от 17.02.2016 №05-308-050-2016 на строительство объекта капитального строительства "13-этажный четырехподъездный многоквартирный жилой дом" по адресу: г. Махачкала, в районе Приморской гостиницы, позиции №1, 2, 3, 4, 9, 10.

При этом из материалов проверки (акта проверки от 14.01.2021, протокола об административном правонарушении от 22.01.2021) следует, что кооперативом допущены нарушения вышеуказанных требований градостроительного законодательства; надстроен 14-й этаж, не предусмотренный разрешением. Данный факт заявителем не опровергнут.

Оспаривая постановление министерства, кооператив ссылается на нарушение порядка привлечения к административной ответственности, не извещение его о проведении проверки, составлении протокола и рассмотрении дела об административном правонарушении.

Исходя из положений части 1 статьи 1.6 КоАП РФ, одним из условий законности применения мер административного принуждения по факту выявленного правонарушения является соблюдение административным органом установленного законом порядка привлечения к административной ответственности.

При привлечении к административной ответственности должны быть соблюдены требования статей 25.1, 28.2 и 29.7 Кодекса, обеспечивающие гарантию прав и интересов лица, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении.

В силу части 2 статьей 25.1 КоАП РФ дело об административном правонарушении рассматривается с участием лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении. В отсутствие указанного лица дело может быть рассмотрено лишь в случаях, если имеются данные о надлежащем извещении лица о месте и времени рассмотрения дела и если от лица не поступило ходатайство об отложении рассмотрения дела либо если такое ходатайство оставлено без удовлетворения.

Частью 4.1 статьи 28.2 КоАП РФ установлено, что в случае неявки физического лица, или законного представителя физического лица, или законного представителя юридического лица, в отношении которых ведется производство по делу об административном правонарушении, если они извещены в установленном порядке, протокол об административном правонарушении составляется в их отсутствие. Копия протокола об административном правонарушении направляется лицу, в отношении которого он составлен, в течение трех дней со дня составления указанного протокола.

Протокол об административном правонарушении от 22.01.2021 №000013 составлен в отсутствие представителя ЖСК "Римский квартал". В качестве доказательства извещения кооператива о времени и месте составления протокола министерством представлено уведомление от 14.01.2021 №02-2-21. Однако надлежащих доказательств его вручения кооперативу, заинтересованным лицом не представлено, представленная министерством копия почтовой квитанции не читаема, уведомления о вручении заказного письма к нему не приложены. Согласно представленным заявителем почтовому конверту и отчету об отслеживании почтового отправления с идентификатором 36701554069530 заказное письмо прибыло в место вручения 15.01.2021, а вручено адресату 10.02.2021. Доказательства доставки и вручения любым доступным способом указанного уведомления адресату ранее, чем 10.02.2021, материалы дела не содержат и административным органом не представлены. Наличие в отчете об отслеживании РПО отметки о неудачной попытке вручения 16.01.2021 не свидетельствует о надлежащем уведомлении кооператива, поскольку информация о возвращении заказного письма отправителю или о его вручении адресату на момент составления протокола об административном правонарушении у министерства отсутствовала.

Каких-либо других доказательств извещения ЖСК "Римский квартал" любым доступным способом о составлении протокола 22.01.2021, материалы административного дела не содержат и суду не представлены. Следовательно, протокол об административном правонарушении составлен 22.01.2021 в отсутствие представителя ЖСК "Римский квартал", не извещенного надлежащим образом. Кроме того, в протоколе от 22.01.2021 №000013 в нарушение ч. 2 ст. 28.2 КоАП РФ не указана статья Кодекса, предусматривающая ответственность за данное административное правонарушение.

В силу части 3 статьи 26.2 КоАП РФ протокол об административном правонарушении от 22.01.2021 №000013, составленный с существенным нарушением процессуальных требований Кодекса, является недопустимым доказательством по делу и не может быть положен в основу постановления по делу об административном правонарушении.

В качестве доказательства извещения кооператива о времени и месте рассмотрения дела об административном правонарушении министерством представлено уведомление от 22.01.2021 №02.1-46-21 о необходимости явки для участия в рассмотрении дела 03.02.2021 в 16 час. 00 мин. Надлежащих доказательств его направления или вручения кооперативу министерством не представлено, приложенная к отзыву на заявления копия почтовой квитанции не читаема. Согласно представленному заявителем почтовому конверту и отчету об отслеживании РПО №36701554085431 заказное письмо прибыло в место вручения 27.01.2021, 28.01.2021 значится неудачная попытка вручения, а вручено адресату 10.02.2021, т.е. после вынесения постановления от 03.03.2021. Следовательно, на момент вынесения постановления от 03.02.2021 у министерства отсутствовала информация о вручении почтового отправления адресату или о его возвращении отправителю. Других доказательств получения кооперативом указанного уведомления от 22.01.2021 ранее, чем 10.02.2021 или доведения его до сведения лица, привлекаемого к ответственности любым иным доступным способом (электронной почтой, факсом, телефонограммой, телеграммой и т.п.) материалы административного дела не содержат и заинтересованным лицом не представлены, равно как и доказательств того, что законный или уполномоченный представитель кооператива присутствовал в министерстве при рассмотрении дел об административном правонарушении.

Таким образом, дело об административном правонарушении рассмотрено, и оспариваемое постановление от 03.02.2021 №8 вынесено в отсутствие представителя ЖСК "Римский квартал", не извещенного надлежащим образом о времени и месте рассмотрения указанного дела.

Согласно разъяснениям Пленума ВАС РФ, изложенным в пункте 24 Постановления от 02.06.2004 №10 "О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях" (далее – постановление №10), при рассмотрении дел об оспаривании постановлений административных органов о привлечении к административной ответственности судам следует проверить, были ли приняты административным органом необходимые и достаточные меры для извещения лица, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении, либо его законного представителя о составлении протокола об административном правонарушении в целях обеспечения возможности воспользоваться правами, предусмотренными статьей 28.2 КоАП РФ.

По смыслу пункта 4 части 1 статьи 30.7 КоАП РФ с учетом разъяснений Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, данных в пунктах 10, 24 постановления от 02.06.2004 №10 и в пункте 17 постановления от 27.01.2003 №2, составление протокола об административном правонарушении, а также рассмотрение дела об административном правонарушении в отсутствие представителя привлекаемого к ответственности лица, не извещенного надлежащим образом о времени и месте совершения соответствующих процессуальных действий, является существенным нарушением процессуальных требований, поскольку не позволило лицу, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, в полной мере реализовать свои права и гарантии, установленные КоАП РФ, на стадии возбуждения и рассмотрения дела об административном правонарушении, ознакомиться с материалами дела, представить объяснения, возражения и доказательства в свою защиту (в то числе в опровержение вмененного правонарушения), воспользоваться помощью защитника и др. Возможность их устранения при рассмотрении дела отсутствует.

В соответствии с частью 2 статьи 211 АПК РФ в случае, если при рассмотрении заявления об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд установит, что оспариваемое решение или порядок его принятия не соответствует закону, либо отсутствуют основания для привлечения к административной ответственности или применения конкретной меры ответственности, либо оспариваемое решение принято органом или должностным лицом с превышением их полномочий, суд принимает решение о признании незаконным и об отмене оспариваемого решения полностью или в части либо об изменении решения.

При изложенных обстоятельствах заявление ЖСК "Римский квартал" о признании незаконным и отмене оспариваемого постановления Минстроя РД от 03.02.2021 №8 подлежит удовлетворению.

Согласно части 4 статьи 208 АПК РФ заявление об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности государственной пошлиной не облагается.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 156, 167-170, 176, 207-211 Арбитражного процессуального кодекса РФ, арбитражный суд

Р Е Ш И Л:

постановление Министерства строительства Республики Дагестан от 03.02.2021 №8 о привлечении жилищно-строительного кооператива "Римский квартал" (ОГРН <***>) к административной ответственности, предусмотренной частью 1 статьи 9.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, признать незаконным и отменить полностью.

Решение суда вступает в законную силу по истечении 10 дней со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба.

Решение может быть обжаловано в Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд Республики Дагестан в течение 10-дневного срока со дня его принятия.


Судья П.М. Омарова