Апелляционное постановление № 22-2334/2021 от 6 сентября 2021 г. по делу № 1-302/2021

Судья Мельникова Н.Б. Дело № 22-2334/2021


А П Е Л Л Я Ц И О Н Н О Е П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Оренбург 07 сентября 2021 года

Оренбургский областной суд в составе:

председательствующего судьи Петрищевой Е.В.,

с участием:

прокурора отдела прокуратуры Оренбургской области Жилиной О.И.,

осужденных ФИО1, ФИО2,

адвокатов Шмидт Л.В., Носковой О.О.,

при секретаре ФИО9,

рассмотрел в открытом судебном заседании уголовное дело по апелляционной жалобе с дополнением осужденного ФИО2 на приговор Центрального районного суда г. Оренбурга от 15 июля 2021 года в отношении ФИО1, ФИО2.

Заслушав доклад судьи Петрищевой Е.В., мнение осужденного ФИО2 и адвоката Носковой О.О., поддержавших доводы апелляционной жалобы с дополнением, осужденной ФИО1 и адвоката Шмидт Л.В., поддержавших доводы апелляционной жалобы ФИО2, мнение прокурора Жилиной О.И., об оставлении приговора суда без изменения, суд апелляционной инстанции

У С Т А Н О В И Л:

приговором Центрального районного суда г. Оренбурга от 15 июля 2021 года

ФИО3, ***, судимая:

- 17 марта 2020 года Промышленным районным судом г. Оренбурга по ч.1 ст. 228 УК РФ к наказанию в виде штрафа в размере 10 000 рублей;

- 20 мая 2020 года мировым судьей судебного участка № 9 Дзержинского района г. Оренбурга по ч. 1 ст. 158, ч. 5 ст. 69 УК РФ, окончательно к наказанию в виде ограничения свободы на срок 6 месяцев, засчитан срок содержания под стражей с 16 февраля 2020 года по 07 апреля 2021 года, наказание считать исполненным;

- 01 сентября 2020 года Центральным районным судом г. Оренбурга по ч.1 ст. 158 УК РФ к наказанию в виде штрафа в размере 15 000 рублей;

осужденная:

- 25 марта 2021 года мировым судьей судебного участка Дзержинского района г. Оренбурга по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 158, ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 158, ч. 1 ст. 158, ч. 2 ст. 69 УК РФ к лишению свободы сроком на 1 год в колонии-поселении, на основании ч. 1 ст. 70 УК РФ присоединена неотбытая часть наказания по приговору Центрального районного суда г. Оренбурга от 01 сентября 2020 года, окончательное назначено наказание в виде 1 года лишения свободы с отбыванием наказания в колонии-поселении и штрафа в размере 15 000 рублей в доход государства,

осуждена (по тексту приговора):

-по ч. 1 ст. 158 УК РФ (по эпизоду от (дата), *** по адресу: (адрес)) к наказанию в виде лишения свободы сроком 7 месяцев;

- по ч. 1 ст. 158 УК РФ (по эпизоду от (дата), *** по адресу: (адрес)) к наказанию в виде лишения свободы сроком 6 месяцев;

- по ч. 1 ст. 158 УК РФ (по эпизоду от (дата), *** по адресу: (адрес)) к наказанию в виде лишения свободы сроком 7 месяцев;

- по ч. 1 ст. 158 УК РФ (по эпизоду от (дата), *** по адресу: (адрес)) к наказанию в виде лишения свободы сроком 7 месяцев;

- по п. «а» ч. 2 ст. 158 УК РФ (по эпизоду от (дата), *** по адресу: (адрес)) к наказанию в виде лишения свободы сроком 8 месяцев;

- по ч. 1 ст. 158 УК РФ (по эпизоду от (дата), *** по адресу: (адрес)) к наказанию в виде лишения свободы сроком 7 месяцев;

- по ч. 1 ст. 158 УК РФ (по эпизоду от (дата), *** по адресу: (адрес)) к наказанию в виде лишения свободы сроком 7 месяцев;

- по ч. 1 ст. 158 УК РФ (по эпизоду от (дата), *** по адресу: (адрес)) к наказанию в виде лишения свободы сроком 7 месяцев;

- по ч. 1 ст. 158 УК РФ (по эпизоду от (дата), *** по адресу: (адрес)) к наказанию в виде лишения свободы сроком 6 месяцев;

- по ч. 1 ст. 158 УК РФ (по эпизоду от (дата), *** по адресу: (адрес)) к наказанию в виде лишения свободы сроком 6 месяцев;

- по ч. 1 ст. 158 УК РФ (по эпизоду от (дата), *** по адресу (адрес)) к наказанию в виде лишения свободы сроком 6 месяцев.

На основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенного наказания, окончательно ФИО1 назначено наказание в виде лишения свободы сроком 1 год 6 месяцев с отбыванием наказания в колонии-поселении с ограничением свободы на срок 6 месяцев.

На основании ст. 53 УК РФ осужденной ФИО1 установлены ограничения и обязанности.

На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенного наказания с наказанием, назначенным приговором мирового судьи судебного участка № 6 Дзержинского района г. Оренбурга от 25 марта 2021 года, окончательно назначено ФИО1 наказание в виде лишения свободы сроком 2 года с ограничением свободы сроком 6 месяцев со штрафом в размере 15000 рублей с отбыванием наказания в колонии-поселении.

В соответствие с ч. 2 ст. 71 УК РФ наказание в виде штрафа в размере 15 000 рублей в доход государства постановлено исполнять самостоятельно.

На основании ст. 53 УК РФ осужденной ФИО1 установлены соответствующие ограничения и обязанности.

Мера пресечения ФИО1 до вступления приговора в законную силу оставлена прежней, в виде содержания под стражей.

Срок наказания ФИО1 постановлено исчислять со дня вступления приговора в законную силу.

Зачтено в срок наказания время нахождения под стражей ФИО1 с (дата) до вступления приговора в законную силу, а также время содержания под стражей в период с (дата) по (дата), из расчета один день содержания под стражей за два дня отбывания наказания в колонии-поселении, с учетом положений, предусмотренных п. «в» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ.

ФИО2, ***, судимый:

- 17 сентября 2018 года Сакмарским районным судом Оренбургской области по п. «а» ч.2 ст. 158 УК РФ к наказанию в виде исправительных работ на 1 год, с удержанием 15 % в доход государства;

- 11 февраля 2019 года Центральным районным судом г. Оренбурга по ч. 1 ст. 162 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на срок 1 год 9 месяцев, согласно ч. 5 ст. 69 УК РФ присоединен приговор от 17 сентября 2018 года., общий срок 2 года лишения свободы, освобожден 28 сентября 2020 года по отбытию наказания,

осужден:

- по п. «а» ч. 2 ст. 158 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы сроком 8 месяцев с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима с ограничением свободы сроком 6 месяцев.

На основании ст. 53 УК РФ осужденному ФИО2 установлены соответствующие ограничения и обязанности.

Мера пресечения осужденному ФИО2 до вступления приговора в законную силу изменена с подписки о невыезде и надлежащем поведении на заключение под стражу с содержанием ФКУ СИЗО УФСИН России по Оренбургской области. Взят под стражу в зале суда.

Срок наказания ФИО2 постановлено исчислять со дня вступления приговора в законную силу.

Зачтено в срок наказания время нахождения под стражей ФИО2 с (дата) до вступления приговора в законную силу из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима, с учетом положений, предусмотренных п. «а» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ.

Исковые требования *** к ФИО1 удовлетворены.

Постановлено взыскать с ФИО1:

- в пользу *** в счет возмещения материального ущерба (по эпизоду от (дата) магазин «***», расположенный по (адрес);

- в пользу *** в счет возмещения материального ущерба (по эпизоду от (дата) магазин «***», расположенный по (адрес));

- в пользу *** в счет возмещения материального ущерба (по эпизоду от (дата) магазин «***», расположенный по (адрес));

- в пользу *** в счет возмещения материального ущерба (по эпизоду от (дата) магазин «***», расположенный в ТРЦ «Гулливер» по (адрес));

- в пользу *** в счет возмещения материального ущерба (по эпизоду от (дата) магазин «***», расположенный по (адрес) и по эпизоду от (дата) магазин «Пятерочка», расположенный по (адрес));

- в пользу *** в счет возмещения материального ущерба (по эпизоду от (дата) магазин «***», расположенный по (адрес));

- в пользу *** в счет возмещения материального ущерба (по эпизоду от (дата) магазин «Пятерочка №», расположенный по (адрес));

- в пользу *** в счет возмещения материального ущерба (по эпизодам от (дата) и (дата), магазин «***», расположенный в ТРЦ «Новый мир» по (адрес)).

Исковые требования *** к ФИО1 и ФИО2 удовлетворены. Постановлено взыскать

солидарно с ФИО1 и ФИО2 в пользу *** в счет возмещения материального ущерба (по эпизоду от (дата) магазин «***», расположенный по (адрес)).

По делу решены вопросы о вещественных доказательствах.

ФИО1 осуждена за тайное хищение чужого имущества (10 эпизодов), а также ФИО1 и ФИО2 осуждены за тайное хищение чужого имущества, совершенное группой лиц по предварительному сговору.

Преступления, как установлено судом, совершены в период времени с (дата) по (дата) в (адрес) при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

Уголовное дело по ходатайству ФИО1, ФИО2 рассмотрено судом в особом порядке судебного разбирательства.

В апелляционной жалобе с дополнением осужденный ФИО2 не соглашается с приговором, считает наказание чрезмерно суровым. Приводя данные о личности и совокупность смягчающих наказание обстоятельств, указывает, что вину признал, в содеянном раскаялся, возместил ущерб, активно способствовал раскрытию преступления, имеет на иждивении беременную супругу, а также маму и бабушку, страдающих хроническими заболеваниями.

Ссылаясь на Конвенцию о защите прав и свобод человека в РФ, просит зачесть период содержания под стражей в СИЗО из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в колонии строгого режима.

Просит приговор изменить, назначить наказание, не связанное с лишением свободы.

В возражениях на апелляционную жалобу осужденного ФИО2 государственный обвинитель ФИО10 просит приговор суда оставить без изменения, апелляционную жалобу осужденного ФИО2 - без удовлетворения.

Согласно ч. 2 ст. 389.19 УПК РФ, если по уголовному делу осуждено несколько лиц, а апелляционные жалоба или представление принесены только одним из них либо в отношении некоторых из них, суд апелляционной инстанции вправе проверить уголовное дело в отношении всех осужденных.

Проверив материалы дела, выслушав мнения сторон, обсудив доводы апелляционной жалобы с дополнением, возражения государственного обвинителя, суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

Как следует из материалов уголовного дела и протокола судебного заседания, ФИО1 и ФИО2 с предъявленным обвинением согласились, поддержали заявленное после консультации с защитником в соответствии со ст. 316 УПК РФ ходатайство о проведении судебного разбирательства в особом порядке. Участники процесса не возражали против постановления приговора без проведения судебного разбирательства. Оснований, препятствующих рассмотрению дела в особом порядке, не установлено.

Таким образом, уголовное дело в отношении ФИО1, ФИО2 судом первой инстанции рассмотрено с соблюдением требований уголовно-процессуального закона, регулирующих порядок рассмотрения дела при согласии обвиняемого с предъявленным обвинением.

Суд правильно квалифицировал действия ФИО1, ФИО2 по п. «а» ч. 2 ст. 158 УК РФ - как кража, то есть тайное хищение чужого имущества, совершенное группой лиц по предварительному сговору, а также действия ФИО1 по ч. 1 ст. 158 УК РФ - как кража, то есть тайное хищение чужого имущества (10 эпизодов).

Назначая ФИО1, ФИО2 наказание, суд первой инстанции руководствовался требованиями ст. ст. 6, 60 УК РФ, с учетом характера и степени общественной опасности совершенного преступления, обстоятельств его совершения и личности виновных.

Так, судом учтено, что ФИО1 ранее неоднократно судима, судимости в настоящее время не сняты и не погашены в установленном законом порядке, на учете в психоневрологическом диспансере не наблюдается, зарегистрирована в наркологическом диспансере с 2019 года, работает по найму, в зарегистрированном браке не состоит, имеет троих малолетних детей, участковым уполномоченным по месту жительства характеризуется посредственно.

ФИО2 ранее неоднократно судим, судимости в настоящее время не сняты и не погашены в установленном законом порядке, на учете в психоневрологическом и наркологическом диспансерах не наблюдается, трудоустроен, имеет стабильный источник дохода, состоит в фактических брачных отношениях, сожительница находится в состоянии беременности, участковым уполномоченным по месту жительства характеризуется посредственно, положительно характеризуется соседями и по месту работы, оказывает помощь матери, имеющей ряд хронических заболеваний.

В качестве смягчающих наказание ФИО1 обстоятельств суд признал наличие троих малолетних детей у виновной, явку с повинной по эпизодам преступления от (дата) (***» по адресу (адрес)), от (дата) (*** по адресу (адрес)), от (дата) (*** по адресу (адрес)), от (дата) (*** по адресу (адрес)); активное способствование раскрытию и расследованию преступлений, выразившееся в даче признательных показаний на протяжении всего предварительного расследования, добровольное возмещение имущественного ущерба, причиненного в результате преступления *** (по эпизоду от (дата) *** по адресу (адрес)), путем частичного возмещения 2000 рублей, а также признание вины, раскаяние в содеянном, посредственную характеристику по месту жительства, наличие у ряда тяжелых хронических заболеваний.

В качестве смягчающих наказание ФИО2 обстоятельств суд признал активное способствование раскрытию и расследованию преступления, выразившееся в даче признательных показаний на протяжении предварительного следствия, добровольное возмещение имущественного ущерба, причиненного в результате преступления путем частичного возмещения 6000 рублей представителю потерпевшего *** а также признание вины, раскаяние в содеянном, положительные характеристики по месту жительства и месту работы, нахождение гражданской супруги в состоянии беременности, а также наличие хронического заболевания у самого подсудимого, наличие матери пенсионного возраста, имеющей ряд хронических заболеваний, которой он оказывает помощь.

Суд апелляционной инстанции находит обоснованными доводы осужденного о рождении у него малолетнего ребенка. Так, в суде первой инстанции ФИО2 указывал на наличие у него супруги в состоянии беременности. Суду апелляционной инстанции предоставлены сведения о рождении ребенка в 2021 году. Таким образом, на основании п. "г" ч. 1 ст. 61 УК РФ суд апелляционной инстанции считает необходимым признать обстоятельством, смягчающим наказание, наличие малолетнего ребенка у ФИО2. Кроме того, суд апелляционной инстанции признает в качестве обстоятельства, смягчающего наказание ФИО2 полное возмещение после вынесения приговора материального ущерба *** о чем стороной защиты представлена копия чека. Наказание назначенное ФИО2 подлежит смягчению.

Обстоятельствами, отягчающими наказание ФИО1, ФИО2, судом признан рецидив преступлений у каждого осужденного.

Вывод суда первой инстанции о наличии в действиях осужденной ФИО1 рецидива преступлений и признание данного обстоятельства отягчающим наказание является ошибочным.

Так, из материалов дела видно и судом во вводной части приговора установлено, что ФИО1 на момент совершения инкриминируемых преступлений имела две непогашенные судимости, за преступления небольшой тяжести.

В соответствии с п. «а» ч. 4 ст. 18 УК РФ указанные судимости не учитываются при признании рецидива.

В связи с чем, суд апелляционной инстанции полагает необходимым исключить из приговора указание суда на наличие в действиях ФИО1 рецидива преступлений и признание данного обстоятельства отягчающим наказание ФИО1, а также ссылку суда на применение ч.3 ст.68 УК РФ в отношении осужденной, в этой части приговор подлежит изменению со смягчением наказания.

Судом обоснованно при назначении наказания ФИО2 применены положения ч. 3 ст. 68 УК РФ, суд апелляционной инстанции соглашается с выводами суда в этой части.

Выводы суда об отсутствии оснований для применения положений ст. 53.1 УК РФ в приговоре надлежаще мотивированы. Положения ч. 5 ст. 62 УК РФ также учтены судом, так как уголовное дело рассмотрено в особом порядке.

С учетом характера и степени общественной опасности совершенного преступления, фактических обстоятельств дела, личности ФИО1, ФИО2 суд первой инстанции обоснованно пришел к выводу о назначении наказания в виде лишения свободы и отсутствия оснований для применения положений ст. 73 и ст. 64 УК РФ, поскольку каких-либо исключительных обстоятельств, связанных с целями и мотивами преступлений, поведением осужденных и других обстоятельств, существенно уменьшающих степень общественной опасности совершенного преступления, не имеется. Кроме того, преступления совершены осужденными в период непогашенных судимостей.

Кроме того, суд пришел к выводу о необходимости назначения осужденным дополнительного вида наказания в виде ограничения свободы. Вместе с тем, при назначении наказания ФИО1 допущено существенное нарушение уголовного закона. Так, суд первой инстанции, назначил ФИО1 наказание по п. «а» ч. 2 ст. 158 УК РФ, по ч. 1 ст. 158 УК РФ (по каждому из 10 эпизодов) в виде лишения свободы и не назначил дополнительный вид наказания в виде ограничения свободы ни за одно из преступлений. Вместе с тем, при назначении наказания осужденной по правилам ч.2 и ч.5 ст.69 УК РФ судом указано на назначение дополнительного вида наказания в виде ограничения свободы сроком на 6 месяцев с установлением ограничений и обязанностей, предусмотренных ст.53 УК РФ.

По смыслу закона, если подсудимый признан виновным в совершении преступления, то в соответствии с п. 4 ч. 1 ст. 308 УПК РФ в резолютивной части приговора надлежит указывать вид и размер назначенных основного и дополнительного наказаний отдельно за каждое преступление и окончательное наказание по совокупности преступлений.

Допущенное судом нарушение уголовного закона является существенным, и влечет исключение из приговора указание на назначение ФИО1 по совокупности преступлений на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ, и ч. 5 ст. 69 УК РФ дополнительного наказания в виде ограничения свободы на срок 6 месяцев, а также указание об установлении ограничений и возложении обязанности в соответствии со ст. 53 УК РФ.

При определении вида исправительного учреждения судом надлежаще мотивированы выводы о необходимости назначения отбывания наказания ФИО1 в колонии-поселение на основании п. «а» ч. 1 ст. 58 УК РФ, а осужденному ФИО2 в колонии строгого режима на основании п. «в» ч. 1 ст. 58 УК РФ.

Вопреки доводам жалобы, нарушений требований ст. 72 УК РФ при зачете времени содержания ФИО2 под стражей судом не допущено.

Оснований для назначения ФИО1 отсрочки реального отбывания наказания, в соответствии со ст.82 УК РФ не имеется. Как следует из пояснений ФИО1 данных в ходе судебного заседания, протокола допроса ФИО11 дети с ФИО1 не проживают.

Кроме того, суд апелляционной инстанции считает необходимым в удовлетворении исковых требований *** к ФИО1 и ФИО2 на сумму *** (по эпизоду от (дата) магазин «***», расположенный по (адрес))- отказать в связи с возмещением ФИО2 имущественного ущерба, причиненного в результате преступления.

Остальные исковые требования потерпевших разрешены судом с соблюдением норм гражданского законодательства, оснований для изменения приговора в данной части не имеется.

Нарушений норм уголовно-процессуального закона, влекущих отмену или изменение приговора не допущено.

Руководствуясь ст. ст. 389.20, 389.28, 389.33 УПК РФ, суд апелляционной инстанции

П О С Т А Н О В И Л:

приговор Центрального районного суда г. Оренбурга от 15 июля 2021 года в отношении ФИО1, ФИО2 изменить.

Исключить из приговора указание на наличие в действиях осужденной ФИО1 рецидива преступлений и о признании данного обстоятельства отягчающим наказание.

Смягчить назначенное ФИО1 наказание:

- по ч. 1 ст. 158 УК РФ (по эпизоду от (дата), *** по адресу: (адрес)) до 6 месяцев лишения свободы;

- по ч. 1 ст. 158 УК РФ (по эпизоду от (дата), *** по адресу: (адрес)) до 5 месяцев лишения свободы;

- по ч. 1 ст. 158 УК РФ (по эпизоду от (дата), *** по адресу: (адрес)) до 6 месяцев лишения свободы;

- по ч. 1 ст. 158 УК РФ (по эпизоду от (дата), *** по адресу: (адрес)) до 6 месяцев лишения свободы;

- по п. «а» ч. 2 ст. 158 УК РФ (по эпизоду от (дата), *** по адресу: (адрес)) до 7 месяцев лишения свободы;

- по ч. 1 ст. 158 УК РФ (по эпизоду от (дата), *** по адресу: (адрес)) до 6 месяцев лишения свободы;

- по ч. 1 ст. 158 УК РФ (по эпизоду от (дата), *** по адресу: (адрес)) до 6 месяцев лишения свободы;

- по ч. 1 ст. 158 УК РФ (по эпизоду от (дата), *** по адресу: (адрес)) до 6 месяцев лишения свободы;

- по ч. 1 ст. 158 УК РФ (по эпизоду от (дата), *** по адресу: (адрес)) до 5 месяцев лишения свободы;

- по ч. 1 ст. 158 УК РФ (по эпизоду от (дата), *** по адресу: (адрес)) до 5 месяцев лишения свободы;

- по ч. 1 ст. 158 УК РФ (по эпизоду от (дата), *** по адресу (адрес)) до 5 месяцев лишения свободы.

На основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенного наказания, назначить ФИО1 наказание в виде лишения свободы сроком 1 год 4 месяца.

На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенного наказания с наказанием, назначенным приговором мирового судьи судебного участка № 6 Дзержинского района г. Оренбурга от 25 марта 2021 года, окончательно назначить ФИО1 наказание в виде лишения свободы сроком 1 год 10 месяцев и штрафа в размере 15000 рублей с отбыванием наказания в колонии-поселении.

В соответствии с ч. 2 ст. 71 УК РФ наказание в виде штрафа в размере 15 000 рублей в доход государства исполнять самостоятельно.

Признать обстоятельствами, смягчающим наказание осужденному ФИО2 наличие малолетнего ребенка, добровольное возмещение имущественного ущерба, причиненного в результате преступления.

Смягчить ФИО2 назначенное наказание по п. «а» ч. 2 ст. 158 УК РФ в виде лишения свободы до 6 месяцев с отбыванием наказания в колонии строгого режима с ограничением свободы на срок 6 месяцев.

На основании ч. 1 ст. 53 УК РФ установить ФИО2 следующие ограничения свободы:

- не выезжать за пределы муниципального образования по месту жительства (пребывания), не изменять место своего жительства (пребывания), не уходить из места постоянного проживания (пребывания) с 23.00 часов до 06.00 часов, без согласия специализированного государственного органа, осуществляющего надзор за отбыванием осужденным наказания в виде ограничения свободы в случаях, предусмотренных законодательством Российской Федерации.

Возложить на ФИО2 обязанность являться в специализированный государственный орган, осуществляющий надзор за отбыванием осужденными наказания в виде ограничения свободы, один раз в месяц для регистрации.

Вышеуказанные ограничения действуют в пределах того муниципального образования, где осужденный будет проживать (пребывать) после отбывания лишения свободы.

В удовлетворении исковых требований *** к ФИО1 и ФИО2 на сумму *** (по эпизоду от (дата) магазин «***», расположенный по (адрес))- отказать.

В остальной части приговор оставить без изменения, апелляционную жалобу осужденного ФИО2 с дополнением – удовлетворить частично.

Апелляционное постановление может быть обжаловано в порядке, предусмотренном главой 47.1 УПК РФ, в судебную коллегию по уголовным делам Шестого кассационного суда общей юрисдикции в течение шести месяцев со дня оглашения апелляционного постановления, а для осужденного, содержащегося под стражей, в тот же срок со дня вручения ему копии судебного решения, вступившего в законную силу.

Осужденные вправе ходатайствовать об участии в рассмотрении уголовного дела судом кассационной инстанции.

Председательствующий Е.В. Петрищева