Решение № 2А-597/2018 2А-597/2018~М-186/2018 М-186/2018 от 24 мая 2018 г. по делу № 2А-597/2018

КОПИЯ

Мотивированное
решение составлено 25 мая 2018 года.

Р Е Ш Е Н И Е

Именем Российской Федерации

18 мая 2018 года город Первоуральск Свердловской области

Первоуральский городской суд Свердловской области

в составе председательствующего судьи Опалевой Т.А.,

с участием помощника прокурора города Первоуральск Куцего Г.В.,

при секретаре судебного заседания Кучиной С.Н.,

рассмотрев в открытом судебном заседании административное дело № 2а-597/2018 по административному иску Управления Федеральной антимонопольной службы по Свердловской области к Администрации городского округа Первоуральск об спаривании постановления,

У С Т А Н О В И Л:

Управление Федеральной антимонопольной службы по Свердловской области (далее - УФАС по СО) обратилось в суд с административным иском о признании недействующим с момента принятия Постановления Администрации городского округа Первоуральск (далее - Администрация ГО Первоуральск) от 04.10.2012 № 2870 «Об утверждении Порядка заключения договоров на установку и эксплуатацию рекламных конструкций на земельных участках, зданиях или ином недвижимом имуществе, находящемся в собственности городского округа Первоуральск, а также на земельных участках, государственная собственность на которые не разграничена», опубликованного в газете «Вечерний Первоуральск» и на официальном сайте ГО Первоуральск, как не соответствующее Правилам № 67 и ч. 5.1 ст. 19 Закона «О рекламе».

В обоснование изложенных требований в заявлении УФАС по СО указано, что Постановлением Администрации ГО Первоуральск от 04.10.2012, опубликованном в газете «Вечерний Первоуральск» и на официальном сайте ГО Первоуральск № 2870, утвержден Порядок заключения договоров на установку и эксплуатацию рекламных конструкций на земельных участках, зданиях или ином недвижимом имуществе, находящемся в собственности ГО Первоуральск, а также на земельных участках, государственная собственность на которые не разграничена.

Особенности порядка заключения договора на установку и эксплуатацию рекламной конструкции на земельном участке, здании или ином недвижимом имуществе, находящемся государственной или муниципальной собственности, в соответствии с п. 3 ст. 212 Гражданского кодекса установлены ч. 5.1 ст. 19 Закона о рекламе, согласно которой их заключение осуществляется к основе торгов (в форме аукциона или конкурса), проводимых органами государственной власти, органами местного самоуправления или уполномоченными ими организациями в соответствии законодательством Российской Федерации.

При этом особенности порядка заключения договоров, предусматривающие переход прав владения и (или) пользования в отношении государственного или муниципального имущества (договоров аренды, договоров безвозмездного пользования, договоров доверительного управления имуществом, иных договоров), в соответствии с п. 3 ст. 212 Гражданского кодекса РФ установлены ст. 17.1 Закона защите конкуренции, согласно ч. 1 которой их заключение может быть осуществлено только по результатам проведения конкурсов или аукционов на право заключения этих договоров. К таким договорам относятся не только договоры на установку и эксплуатацию рекламной конструкции, но и договоры на размещение на муниципальном имуществе материального носите рекламы, не являющегося рекламной конструкцией (дело № А60-28325/2016).

Приказом ФАС России от 10.02.2010 № 67 на основании ч. 5 ст. 17.1 Закона о защите конкуренции утверждены Правила проведения конкурсов или аукционов на право заключения договоров аренды, договоров безвозмездного пользования, договоров доверительного управления имуществом, иных договоров, предусматривающих переход прав в отношен: государственного или муниципального имущества (далее - Правила № 67), а в соответствии со ст. 19 Закона о рекламе органами государственной власти или органами муниципальных образований может устанавливаться лишь форма проведения торгов (аукцион или конкурс).

В соответствии со ст. 19 Закона о рекламе установка и эксплуатация рекламной конструкции осуществляются ее владельцем по договору с собственником земельного участка, здания или иного недвижимого имущества, к которому присоединяется рекламная конструкция, либо с лицом, управомоченным собственником такого имущества, в том числе с арендатором (ч. 5). На период действия договора владелец рекламной конструкции имеет право беспрепятственного доступа к недвижимому имуществу, к которому присоединяется рекламная конструкция, и пользования этим имуществом для целей, связанных с осуществлением прав владельца рекламной конструкции, в том числе с ее эксплуатацией, техническим обслуживанием и демонтажом (ч. 8).

В свою очередь, объект гражданских прав, предназначенный для продажи, обмена или иного введения в оборот, в п. 1 ст. 4 Закона о защите конкуренции признается товаром. К оборотоспособным объектам гражданских прав в ст. 128 Гражданского кодекса РФ относятся вещи, включая наличные деньги и документарные ценные бумаги, иное имущество, в том числе безналичные денежные средства, бездокументарные ценные бумаги, имущественные права; результаты работ и оказание услуг; охраняемые результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации (интеллектуальная собственность). При этом к объектам оценки в ст. 5 Закона об оценочной деятельности в РФ относятся: отдельные материальные объекты (вещи); совокупность вещей, составляющих имущество лица, в том числе имущество определенного вида (движимое или недвижимое, в том числе предприятия); право собственности и иные вещные права на имущество или отдельные вещи из состава имущества; права требования, обязательства (долги); работы, услуги, информация; иные объекты гражданских прав, в отношении которых законодательством РФ установлена возможность их участия в гражданском обороте.

Согласно разъяснениям в п. 7 Постановления Пленума ВАС РФ от 23.07.2009 № 64 лицо, которое для размещения наружной рекламы использует по договору не являющуюся помещением часть здания, не владеет каким-либо объектом недвижимости и, следовательно, не вправе предъявлять требования, основанные на ст.ст. 301, 304, 305 Гражданского кодекса РФ. К таким договорам применяются по аналогии положения законодательства о договоре аренды, и они подлежат государственной регистрации применительно к п. 2 ст. 651 Гражданского кодекса РФ. При этом обременение устанавливается на все здание в целом.

В соответствии с разъяснениями в п. 9 Постановления Пленума ВАС РФ от 17.11.2011 № 73 положение ст. 7 Гражданского кодекса РФ (в том числе с учетом ст. 606 Кодекса о возможности передачи объекта аренды только в пользование арендатора) не ограничивает право сторон заключить такой договор аренды, по которому в пользование арендатору предоставляется не вся вещь в целом, а только ее отдельная часть. Если по договору аренды, заключенному на срок год и более, допускается пользование частью земельного участка, здания, сооружения или помещения, то в соответствии с п. 2 ст. 651 Гражданского кодекса РФ, п. 2 ст. 26 Земельного кодекса РФ он подлежит государственной регистрации, при этом обременение устанавливается на всю недвижимую вещь в целом.

Согласно ч. 2 ст. 17.1 Закона о защите конкуренции указанный в части 1 настоящей статьи порядок заключения договоров не распространяется на имущество, распоряжение которым осуществляется в соответствии с Земельным кодексом РФ, Водным кодексом РФ, Лесным кодексом РФ, законодательством РФ о недрах, законодательством РФ о концессионных соглашениях, законодательством РФ о государственно-частном партнерстве, муниципально-частном партнерстве. Согласно Письму ФАС России от 31.05.2010 № АК/16754 «О применении статьи 19 Закона о рекламе», на основе общих положений о торгах (ст.ст. 447-449) орган местного самоуправления вправе принять локальный нормативный акт, в котором будет подробно изложена форма и процедура проведения торгов. При этом положения указанных локальных нормативных актов не должны противоречить законодательству Российской Федерации, в частности, ст. 17 Закона о защите конкуренции.

В то же время решение о предоставлении государственной или муниципальной собственности для размещения на ней рекламных конструкций относится к компетенции собственника данного имущества. Обязанность проводить торги на право установки рекламной конструкции или какая-либо периодичность для проведения таких торгов законодательством не установлена, в связи с чем бездействие, выражающееся в непроведении торгов в определенном муниципальном образовании или отсутствие (непринятие) локального нормативного акта о порядке проведения торгов, само по себе, не образует нарушение антимонопольного законодательства.

В указанной статье Закона о рекламе закрепляется, что размещение рекламной конструкции осуществляется по договору на установку и эксплуатацию рекламной конструкции. Данный договор не является договором аренды, и законодательство Российской Федерации о рекламе не предполагает заключения договора аренды для заключения договора на установку и эксплуатацию рекламной конструкции.

Гражданский кодекс РФ не выделяет договор на установку и эксплуатацию рекламной конструкции в самостоятельный вид, соответственно, в нем могут содержаться положения, как предусмотренные для отдельных видов договоров (например, для договора аренды), так и вытекающие из существа правоотношений.

В свою очередь, Земельный кодекс РФ с 01.03.2015 в соответствии с п. 26 ст. 1 и п. 1 ст. 35 Федерального закона от 23.06.2014 № 171-ФЗ дополнен главой V.6, согласно пп. 6 п. 1 ст. 39.33 и п. 2 ст. 39.36 которой использование земель или земельных участков, находящихся в государственной или муниципальной собственности, при размещении на них рекламных конструкций осуществляется без предоставления земельных участков и установления сервитута на основании договора на установку и эксплуатацию рекламной конструкции в соответствии с Законом о рекламе.

Согласно п. 1 ст. 2 Гражданского кодекса РФ гражданское законодательство определяет правовое положение участников гражданского оборота, основания возникновения и порядок осуществления права собственности и других вещных прав, прав на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации (интеллектуальных прав), регулирует отношения, связанные с участием в корпоративных организациях или с управлением ими (корпоративные отношения), договорные и иные обязательства, а также другие имущественные и личные неимущественные отношения, основанные на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности участников.

Торги, проведенные с нарушением правил, установленных законом, могут быть признаны судом недействительными по иску заинтересованного лица в течение одного года со дня проведения торгов (п. 1 ст. 449 Гражданского кодекса РФ).

При размещении рекламных конструкций на землях или земельных участках, находящихся в государственной или муниципальной собственности, распоряжение указанным имуществом в соответствии с Земельным кодексом РФ с 01.03.2015 не осуществляется, а поэтому при проведении торгов на право заключения договора на установку и эксплуатацию рекламной конструкции подлежит применению порядок заключения договора, установленный Правилами № 67, а не муниципальным правовым актом.

Соответственно, Порядок № 2870 утвержден Постановлением Администрации ГО Первоуральск в нарушение Правил № 67 и ч. 5.1 ст. 19 Закона о рекламе.

Также установлено, что положения Постановления № 2870 противоречат Правилам № 67, в частности положения Правил № 67, устанавливающие на федеральном уровне закрытый перечень условий, при наличии которых заявитель не допускается к участию в конкурсе (п. 24 Правил № 67), не содержат такое основание для отказа, как «наличие у заявителя неисполненного или исполненного ненадлежащим образом обязательства перед городским округом Первоуральск».

В ходе рассмотрения дела было представлено дополнение к заявленным требованиям (л.д. 74-78, 80-82), в котором указано, что недействующим административный истец просит признать вышеуказанное постановление с 01.03.2015, исходя из того, что согласно ч. 2 ст. 17.1 Закона о защите конкуренции указанный в части 1 настоящей статьи порядок заключения договоров не распространяется на имущество, распоряжение которым осуществляется в соответствии с Земельным кодексом РФ, Водным кодексом РФ, Лесным кодекс РФ, законодательством РФ о недрах, законодательством РФ о концессионных соглашениях, законодательством РФ о государственно-частном партнерстве, муниципально-частном партнерстве.

В свою очередь, Земельный кодекс РФ с 01.03.2015 в соответствии с п. 26 ст. 1 и ст. 35 Федерального закона от 23.06.2014 № 171-ФЗ дополнен главой V.6, согласно пп. 6 п. 11 39.33 и п. 2 ст. 39.36 которой использование земель или земельных участков, находящихся в государственной или муниципальной собственности, при размещении на них рекламных конструкций осуществляется без предоставления земельных участков и установления сервитута на основании договора на установку и эксплуатацию рекламной конструкции в соответствии с Федеральным законом от 13.03.2006 № 38-Ф3 «О рекламе».

Таким образом, при размещении рекламных конструкций на землях или земельных участках, находящихся в государственной или муниципальной собственности, распоряжение указанным имуществом в соответствии с Земельным кодексом РФ с 01.03.2015 не осуществляется, потому при проведении торгов на право заключения договора на установку и эксплуатацию рекламной конструкции подлежат применению Правила № 67.

Представитель административного истца в суд не явился, о дате и времени судебного заседания извещен. Представлено ходатайство об отложении судебного заседания в связи с болезнью специалиста (л.д. 198-199). Данное ходатайство оставлено без удовлетворения, поскольку отсутствуют доказательства невозможности участия в судебном заседании другого специалиста. Оснований для отложения, предусмотренных ст. 150 Кодекса административного судопроизводства РФ, не имеется.

Представитель административного ответчика ФИО1, действующая на основании доверенности, возражала против удовлетворения иска по основаниям, изложенным в ранее представленном отзыве (л.д. 37-39), в котором указано, что Администрация городского округа Первоуральск возражает относительно удовлетворения предъявленных требований по следующим основаниям.

Административный истец заявляет о верховенстве закона и недопустимости нарушения конкуренции. Именно с целью соблюдения данных постулатов оспариваемый нормативно-правовой акт предусматривает возможность заключения договоров на установку и эксплуатацию рекламных конструкций на земельном участке, здании или ином недвижимом имуществе, находящемся в собственности, только по результатам проведения торгов.

В соответствии со ст. 447 Гражданского кодекса РФ торги проводятся в форме аукциона, конкурса или в иной форме, предусмотренной законом. Форма торгов определяется собственником продаваемой вещи или обладателем реализуемого имущественного права, если иное не предусмотрено законом. Согласно п. 5.1 ст. 19 Федерального закона от 13.03.2006 № 38-Ф3 «О рекламе» заключение договора на установку и эксплуатацию рекламной конструкции на земельном участке, здании или ином недвижимом имуществе, находящемся в государственной или муниципальной собственности, осуществляется на основе торгов (в форме аукциона или конкурса), проводимых органами государственной власти, органами местного самоуправления или уполномоченными ими организациями в соответствии с законодательством Российской Федерации. Форма проведения торгов (аукцион или конкурс) устанавливается органами государственной власти или представительными органами муниципальных образований.

Таким образом, органы местного самоуправления вправе принять нормативный правовой акт, в котором будет урегулирована процедура проведения торгов с учетом требований ст. 19 Федерального закона от 13.03.2006 № 38-Ф3 «О рекламе» и Гражданского кодекса РФ. На территории ГО Первоуральск такими нормативными документами являются: Положение «О порядке распространения наружной рекламы на территории городского округа Первоуральск», утвержденное Решением Первоуральской городской Думы от 25.09.2008 № 494 и «Порядок заключения договоров на установку и эксплуатацию рекламных конструкций на земельных участках, зданиях или ином недвижимом имуществе, находящемся в собственности городского округа Первоуральск, а также на земельных участках, государственная собственность на которые не разграничена», утвержденный Постановлением Администрации ГО Первоуральск от 04.10.2012 № 2870.

Так, представительный орган муниципального образования (Первоуральская городская Дума) наделил Администрацию ГО Первоуральск полномочиями, в том числе, на принятие решений о проведении торгов в форме конкурса, на разработку правовых актов в сфере рекламы (п.п. 1, 6 ст. 7 Положения). В соответствии с п. 27 Положения, заключение договоров на установку и эксплуатацию рекламной конструкции на земельном участке, здании или ином недвижимом имуществе, находящемся в муниципальной собственности, осуществляется на основе торгов в форме конкурса, проводимых Комитетом по управлению имуществом в порядке, установленном муниципальным правовым актом.

Во исполнение данного Положения Администрацией ГО Первоуральск принят «Порядок заключения договоров на установку и эксплуатацию рекламных конструкций на земельных участках, зданиях или ином недвижимом имуществе, находящемся в собственности городского округа Первоуральск, а также на земельных участках, государственная собственность на которые не разграничена», утвержденный Постановлением Администрации ГО Первоуральск от 04.10.2012 № 2870.

При этом требования антимонопольного законодательства не нарушаются, так как Порядок проведения торгов обеспечивает соблюдение конкуренции, поскольку предусматривает проведение торгов открытых по составу участников.

Из всего многообразия ссылок административного истца на нормативно- правовые акты, судебную практику, разъяснения Пленума ВАС РФ, при детальном изучении не имеющих отношения к настоящему делу, можно выделить ссылку на Письмо ФАС РФ от 31.05.2010 № АК/16754 «О применении статьи 19 Закона о рекламе». В данном документе указано, что на основе общих положений о торгах, по мнению специалистов ФАС России, орган местного самоуправления вправе принять локальный нормативный акт, в котором будет подробно изложена форма и процедура проведения торгов. При этом положения указанных локальных нормативных актов не должны противоречить законодательству Российской Федерации, в частности, статье 17 Федерального закона «О защите конкуренции».

При этом административный истец не указывает, в чем конкретно противоречит спорный Порядок законодательству Российской Федерации. Ссылки на несоответствие Правилам № 67 не обоснованы в связи со следующим.

Письмо Федеральной антимонопольной службы от 17.03.2010 № АК/7158 «О договоре аренды на размещение рекламной конструкции» указывает, что «размещение рекламной конструкции» осуществляется по договору на установку и эксплуатацию рекламной конструкции. Данный договор не является договором аренды, и законодательство Российской Федерации о рекламе не предполагает заключения договора аренды для заключения договора на установку и эксплуатацию рекламной конструкции; в соответствии с письмом ФАС России условия и порядок проведения торгов на заключение договоров на установку и эксплуатацию рекламной конструкции регулируются статьей 19 Закона «О рекламе», а общие требования проведения торгов закреплены в статьях 447- 449 Гражданского кодекса РФ.

Таким образом, органы местного самоуправления (представительный орган муниципального образования) вправе принять нормативный правовой акт, в котором будет урегулирована процедура проведения торгов с учетом требований ст. 19 Закона «О рекламе» и Гражданского кодекса РФ.

Порядок устанавливает правила проведения конкурса. Согласно п. 4 ст. 447 Гражданского кодекса РФ конкурс является одной из форм проведения торгов (форма торгов определяется собственником предусмотрено законом).

Приложение 2 к Приказу ФАС России от 10.02.2010 № 67 устанавливает Перечень видов имущества, в отношении которого заключение договоров аренды, договоров безвозмездного пользования, иных договоров.. . может осуществляться только путем проведения торгов в форме конкурса.

Так, заключение договоров аренды, договоров безвозмездного пользования, договоров доверительного управления имуществом, иных договоров, предусматривающих переход прав владения и (или) пользования в отношении государственного или муниципального имущества, может осуществляться путем проведения торгов в форме конкурса исключительно в отношении следующих видов имущества: 1) объекты железнодорожного транспорта; 2) объекты трубопроводного транспорта; 3) морские и речные порты, объекты их производственной и инженерной инфраструктур; 4) аэродромы или здания и (или) сооружения, предназначенные для взлета, посадки, руления и стоянки воздушных судов, а также создаваемые и предназначенные для организации полетов гражданских воздушных судов авиационная инфраструктура и средства обслуживания воздушного движения, навигации, посадки и связи; 5) объекты производственной и инженерной инфраструктур аэропортов; 6) гидротехнические сооружения; 7) объекты по производству, передаче и распределению электрической и тепловой энергии; 8) системы коммунальной инфраструктуры и иные объекты коммунального хозяйства, в том числе объекты водо-, тепло-, газо- и энергоснабжения, водоотведения, очистки сточных вод; 9) метрополитен и другой транспорт общего пользования; 10) нежилые помещения инфраструктуры поддержки малого и среднего предпринимательства, включенные в перечни государственного имущества и муниципального имущества, свободного от прав третьих лиц (за исключением имущественных прав субъектов малого и среднего предпринимательства), которое может быть использовано только в целях предоставления его во владение и (или) в пользование на долгосрочной основе субъектам малого и среднего предпринимательства и организациям, образующим инфраструктуру поддержки субъектов малого и среднего предпринимательства, утверждаемые федеральными органами исполнительной власти, органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации, органами местного самоуправления в соответствии с частью 4 статьи 18 Федерального закона «О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации», предоставляемые бизнес-инкубаторами в аренду (субаренду) субъектам малого и среднего предпринимательства.

Федеральный закон «О рекламе» не содержит ограничений по видам имущества, к которому может быть присоединена рекламная конструкция. Напротив, п. 1 ст. 19 Закона «О рекламе» устанавливает, что распространение наружной рекламы возможно с использованием щитов, стендов, строительных сеток, перетяжек, электронных табло, воздушных шаров, аэростатов и иных технических средств стабильного территориального размещения (далее - рекламных конструкций), монтируемых и располагаемых на внешних стенах, крышах и иных конструктивных элементах зданий, строений, сооружений или вне их, а также остановочных пунктов движения общественного транспорта.

Учитывая, что при заключении договора на установку и эксплуатацию рекламной конструкции, перехода права владения и (или) пользования имуществом не происходит, указанная норма Федерального закона «О защите конкуренции», а также Приказ ФАС России от 10.02.2010 № 67 не распространяются на договоры на установку и эксплуатацию рекламной конструкции (аналогичная позиция отражена в решении от 16.08.2012 арбитражного суда Свердловской области по делу А60-18527/2012). Условия и порядок проведения торгов на заключение договоров на установку и эксплуатацию рекламной конструкции регулируются статьей 19 Федерального закона «О рекламе». Общие требования проведения торгов закреплены положениями ст.ст. 447 – 449 Гражданского кодекса РФ.

Заинтересованное лицо индивидуальный предприниматель ФИО2 в суд не явился, о дате и времени судебного заседания извещен, ранее просил рассматривать дело в его отсутствии (л.д. 91), представил возражения (л.д.93-95), в которых выражено согласие с позицией административного ответчика и указано, что оспариваемое Постановление является законным, а доводы, приведенные в заявлении Административного истца несостоятельными. Третье лицо неоднократно участвовал в конкурсах, проводимых Администрацией ГО Первоуральск на права заключения договора на установку и эксплуатацию рекламных конструкций на земельных участках, относящихся к находящихся в собственности ГО Первоуральск. Третьим лицом были заключены договоры по результатам конкурсов на право заключения договоров на установку и эксплуатацию рекламных конструкций, проведенных в соответствии с требованиями Федерального закона от 13.03.2006 № 38-Ф3 «О рекламе», «Порядком заключения договоров на установку и эксплуатацию рекламных конструкций на земельных участках, зданиях или ином недвижимом имуществе, находящемся в собственности городского округа Первоуральск, а также на земельных участках, государственная собственность на которые не разграничена», утвержденным Постановлением Администрации ГО Первоуральск от 04.10.2012 № 2870, на основании отдельных Постановлений Администрации ГО Первоуральск о проведении конкурсов, а также утвержденной конкурсной документации. Отмена оспариваемого нормативного акта затрагивает права третьего лица как субъекта предпринимательской деятельности, принимавшего участие в конкурсах на право установки и эксплуатации рекламных конструкций и заключившего договоры по результатам конкурсов, понесшего большие затраты на участие в конкурсах, на изготовление и установку щитовых конструкций.

В ст. 39.33 Земельного кодекса РФ, вступившей в силу с 01.03.2015, установлены случаи и основания для использования земель или земельных участков, находящихся в государственной или муниципальной собственности, без предоставления земельных участков и установления сервитута, в том числе указано, что использование земель или земельных участков, находящихся в государственной или муниципальной собственности, за исключением, земельных участков, предоставленных гражданам или юридическим лицам, может осуществляться без предоставления земельных участков и установления сервитута в случаях размещения рекламных конструкций (пп.6 части 1). При этом в силу ч.ч. 2-4 ст. 39.33 Земельного кодекса РФ использование земель или земельных участков, находящихся в государственной или муниципальной собственности, в целях, указанных в пп. 1-5 п. 1 настоящей статьи, осуществляется на основании разрешений уполномоченного органа; в разрешении на использование земель или земельного участка, находящихся в государственной или муниципальной собственности, указываются кадастровый номер земельного участка в случае, если планируется использование всего земельного участка, или координаты характерных точек границ территории в случае, если планируется использование земель или части земельного участка; указанное в п. 2 настоящей статьи разрешение уполномоченного органа не дает лицу, в отношении которого оно принято, право на строительство или реконструкцию объектов капитального строительства.

Согласно ч. 2 ст. 39.36 Земельного кодекса РФ, регулирующей порядок использования земель или земельных участков, находящихся в государственной или муниципальной собственности, для размещения нестационарных торговых объектов, рекламных конструкций, а также объектов, виды которых устанавливаются Правительством РФ, «установка и эксплуатация рекламных конструкций на землях или земельных участках, находящихся в государственной или муниципальной собственности, осуществляются на основании договора на установку и эксплуатацию рекламной конструкции в соответствии с Федеральным законом от 13.03.2006 № 38-Ф3 «О рекламе».

Из данных статей Земельного кодекса РФ не следует, что с 01.03.2015 основания и порядок использования земель в случаях размещения на них рекламных конструкций перестали быть предметом регулирования земельного законодательства и Земельного кодекса РФ.

Какие-либо изменения в ФЗ «О защите конкуренции» либо иные законодательные акты в не вносились, что подразумевает сохранение ранее существующего правового регулирования в данной сфере.

Из самого текста Приказа ФАС России от 10.02.2010 № 67 следует, что отношения (в том числе, конкурсы) по установке и эксплуатации рекламных конструкций он регулировать не может, так как:

- критерии проведения конкурса, установленные в п. 77 Правил проведения конкурсов или аукционов на право заключения договоров аренды, договоров безвозмездного пользования, договоров доверительного управления имуществом, иных договоров, предусматривающих переход прав владения и (или) пользования в отношении государственного или муниципального имущества, являющихся Приложением № 2 к Приказу ФАС Росии № 67, в принципе неприменимы к конкурсам на право заключения договоров на установку и эксплуатацию рекламных конструкций;

- ст. 19 Закона «О рекламе» позволяет проводить торги на право заключения договора на установку и эксплуатацию рекламных конструкций в форме как аукциона, так и конкурса в то время, как соответствующее имущество не входит в Приложение 2 к Приказу ФАС России от 10.02.2010 № 67, устанавливающее не подлежащий расширительному толкованию (в силу ч. 5 ст. 17.1 ФЗ «О защите конкуренции») перечень видов имущества, в отношении которого заключение договоров может осуществляться путем проведения торгов в форме конкурса.

Представители заинтересованного лица ООО «Масс Медиа Центр» управляющий ФИО3 и ФИО4 в судебном заседании возражали против удовлетворения требований по данному иску по основаниям, изложенным в ранее представлявшихся письменных возражениях (л.д. 96-99), дополнениях к возражениям (л.д. 153-154, 210-214), где указано, что, в 2015-2017 годах ООО «Масс Медиа Центр» наряду с иными субъектами предпринимательской деятельности, ведущими бизнес в сфере рекламы, заключала с Администрацией ГО Первоуральск договоры на установку эксплуатацию рекламных конструкций на земельных участках, находящихся в собственно ГО Первоуральск, а также на земельных участках, государственная собственность на которые не разграничена.

Договоры были заключены по результатам конкурсов на право заключения договоров на установку и эксплуатацию рекламных конструкций, проведенных в соответствии требованиями Федерального закона от 13.03.2006 № 38-Ф3 «О рекламе», «Порядка заключения договоров на установку и эксплуатацию рекламных конструкций на земель участках, зданиях или ином недвижимом имуществе, находящемся в собственности городского округа Первоуральск, а также на земельных участках, государственная собственность на которые не разграничена», утвержденного Постановлением Администрации ГО Первоуральск от 04.10.2012 № 2870, на основании отдельных постановлений Администрации ГО Первоуральск о проведении конкурсов, также утвержденной конкурсной документации.

В соответствии с упомянутыми договорами, а также разрешениями на установку эксплуатацию рекламных конструкций, оформленных постановлениями Администрации ГО Первоуральск, ООО «Масс Медиа Центр» устанавливало и эксплуатировало рекламные конструкции.

Оспариваемое Постановление устанавливает порядок и процедуру проведения конкурсов и выдачу разрешений на установку и эксплуатацию рекламной конструкции соответствии с Гражданским кодексом РФ, Федеральными законами от 06.10.2003 № 131-Ф3 «Об общих принципах организации местного самоуправления в РФ», Законом от 13.03.2006 № 38-Ф3 «О рекламе»,. Уставом ГО Первоуральск, Положением порядке распространения наружной рекламы на территории ГО Первоуральск (утверждено Решением Первоуральской городской Думы от 25.09.2008 № 494 в редакции Решения Думы от 21.11.2008 № 27). Отмена оспариваемого нормативного акта затрагивает права значительного количества субъектов предпринимательской деятельности, ведущих бизнес в сфере распространения наружной рекламы на территории ГО Первоуральск, принимавших участие в конкурсах на право установки и эксплуатации рекламных конструкций и заключивших договоры с административным ответчиком по результатам конкурсов, в том числе, ООО «Масс Медиа Центр».

В заявлении административного истца указано о том, что, по его мнению, с 01.03.2015 ввиду изменений отдельных положений Земельного кодекса РФ при размещении рекламных конструкций на земельных участках, находящих государственной или муниципальной собственности, «распоряжение указанным имуществом» не осуществляется, а «потому при проведении торгов на право заключения договора на установку и эксплуатацию рекламной конструкции подлежит применению порядок заключения договора, установленный Правилами № 67, а не муниципальным правовым актом». Между тем, соответствующее утверждение является безосновательным.

В ст. 39.33 Земельного кодекса РФ установлены случаи и основания для использования земель или земельных участков, находящихся в государственной или муниципальной собственности, без предоставления земельных участков и установления сервитута, в том указано, что использование земель или земельных участков, находящихся в государстве или муниципальной собственности, за исключением земельных участков, предоставленных гражданам или юридическим лицам, может осуществляться без предоставления земельных участков и установления сервитута в случаях размещения рекламных конструкций (часть 1). При этом в силу частей 2-4 статьи 39.33 Земельного кодекса РФ использование земель земельных участков, находящихся в государственной или муниципальной собственности, в целях, указанных в подпунктах 1-5 пункта 1 настоящей статьи, осуществляется на основании разрешений уполномоченного органа; в разрешении на использование земель или земельного участка, находящихся в государственной или муниципальной собственности, указываются кадастровый номер земельного участка в случае, если планируется использование всего земельного участка, или координаты характерных точек границ территории в случае, если планируется использование земель или части земельного участка; указанное в пункте 2 настоящей статьи разрешение уполномоченного органа не дает лицу, в отношении которого оно принято, право на строительство или реконструкцию объектов капитального строительства.

Согласно ч. 2 ст. 39.36 Земельного кодекса РФ, регулирующей порядок использования земель или земельных участков, находящихся в государственной или муниципальной собственности, для размещения нестационарных торговых объектов, рекламных конструкций, а также объектов, виды которых устанавливаются Правительством РФ, «установка и эксплуатация рекламных конструкций на землях или земельных участках, находящихся в государственной или муниципальной собственности, осуществляются на основании договора на установку и эксплуатацию рекламной конструкции в соответствии с Федеральным законом от 13.03.2006 № 38-Ф3 «О рекламе».

Из содержания вышеприведенных статей не следует, что с 01.03.2015 основания и порядок использования земель в случаях размещения на них рекламных конструкций перестали быть предметом регулирования земельного законодательства и Земельного кодекса РФ. Внесение в него специальных норм об использовании земель при размещении на них рекламных конструкций как раз направлено на более детальное урегулирование земельных правоотношений (фактически произошла фиксация и ранее применявшихся правил в отношении использование земельных участков под размещение рекламных конструкций), устранения практики заключения договоров аренды земельных участков под рекламными конструкциями, что никоим образом не влечет за собой каких-либо изменений, тем более, кардинальных, в порядок заключения договоров на установку и эксплуатацию рекламных конструкций, в том числе не подразумевает применения к указанным отношениям положений ч. 5 ст. 17.1 ФЗ «О защите конкуренции» и Приказа ФАС России от 10.02.2010 № 67 «О порядке проведения конкурсов или аукционов на право заключения договоров аренды, договоров безвозмездного пользования, договоров доверительного управления имуществом, иных договоров, предусматривающих переход прав в отношении государственного или муниципального имущества, и перечне видов имущества, в отношении которого заключение указанных договоров может осуществляться путем проведения торгов в форме конкурса» вместе с «Правилами проведения конкурсов или аукционов на право заключения договоров аренды, договоров безвозмездного пользования, договоров доверительного управления имуществом, иных договоров, предусматривающих переход прав в отношении государственного или муниципального имущества».

Какие-либо изменения в ФЗ «О защите конкуренции» либо иные законодательные акты в связи с упомянутыми выше новеллами земельного законодательства не вносились, соответствующим правом федеральный законодатель не воспользовался, что подразумевает сохранение ранее существующего правового регулирования в данной сфере.

Изложенное подтверждается и письмом Федеральной антимонопольной службы от 11.01.2016 № ИА/90/16 (методические материалы, подготовленные по вопросу применения законодательства Российской Федерации, регулирующего земельные отношения, при рассмотрении заявлений антимонопольным органом, а также по вопросу соотношения ст. 36 Земельного кодекса РФ и ч. 1 ст. 74 Лесного кодекса РФ при рассмотрении дел о нарушении антимонопольного законодательства со стороны органов власти, осуществляющих полномочия по распоряжению лесными участками). В п. 3 упомянутого письма указано, что «В редакции Земельно???????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????Љ?Љ??Љ?Љ?????????????????????????????h?????????????Љ??Љ????????????????????????????????????????????????????????????????????????????/???/?????????/???????????????e??????e??????e????Є???????????????????

Согласно п. 2 ст. 39.36 Земельного кодекса РФ установка и эксплуатация реклама конструкций на землях или земельных участках, находящихся в государственной муниципальной собственности, осуществляются на основании договора на установку эксплуатацию рекламной конструкции в соответствии с Федеральным законом № 38-Ф3 «О рекламе».

Согласно п. 2 ст. 39.33 Земельного кодекса РФ использование земель или земельных участков под указанные работы осуществляется на основании разрешений уполномоченного органа

В упомянутых разъяснениях ФАС России ничего не говорится о применении Приказа ФАС России от 10.02.2010 № 67 к отношениям по установке и эксплуатации рекламных конструкциий на земельных участках, находящихся государственной или муниципальной собственности.

Порядок заключения договора на установку и эксплуатацию рекламных конструкций определен частью 5.1 статьи 19 ФЗ «О рекламе» следующим образом: «Заключение договора на установку и эксплуатацию рекламной конструкции на земельном участке, здании или ином недвижимом имуществе, находящемся в государственной муниципальной собственности, осуществляется на основе торгов (в форме аукциона конкурса), проводимых органами государственной власти, органами местного самоуправления или уполномоченными ими организациями в соответствии с законодательством Российской Федерации. Форма проведения торгов (аукцион или конкурс устанавливается органами государственной власти или представительными органами муниципальных образований. Торги на право заключения договора на установку и эксплуатацию рекламной конструкции на земельном участке, который находится в государственной собственности, муниципальной собственности или государственная собственность на который не разграничена, а также на здании или ином недвижимом имуществе, находящихся в собственности субъектов Российской Федерации, муниципальной собственности, после утверждения в соответствии с частью 5.8 настоящей статьи схем размещения рекламных конструкций проводятся органом государственной власти, органом местного самоуправления муниципального района или органом местного самоуправления городского округа либо уполномоченной ими организацией только в отношении рекламных конструкций, указанных в данных схемах».

Проведение торгов также регулируется нормами ст.ст. 447-449 Гражданского кодекса РФ и ст. 17 ФЗ «О защите конкуренции», устанавливающей антимонопольные требования к торгам.

Вся судебная практика по вопросам оспаривания торгов, в том числе принятая после 01.03.2015, исходит из возможности регулирования порядка заключения договор установку и эксплуатацию рекламных конструкций как положениями Гражданского кодекса РФ, ФЗ «О рекламе», так и положениями муниципальных правовых актов, которые не должны противоречить федеральному законодательству.

Указанные выводы содержатся и в Решениях УФАС по Свердловской области по жалобе № 18/18.1-2017 от 10.03.2017 и от 08.11.2017. В частности, в Решении от 10.03.2017 административный истец указывал следующее: «Ввиду того, что условия и порядок проведения торгов на заключение договоров на установку и эксплуатацию рекламных конструкций регулируются ст. 19 Закона о рекламе, то орган местного самоуправления (представительный орган муниципального образования) вправе принять нормативный правовой акт, в котором будет урегулирована процедура проведения торгов.».

Правомерность регулирования упомянутых вопросов нормативными правовыми актами органов местного самоуправления подтверждается Письмом ФАС России от 31.05.2010 №АК/16754 «О применении статьи 19 Закона о рекламе».

В сложившейся судебной практике отсутствуют выводы о применении Приказа ФАС России от 10.02.2010 № 67 при проведении конкурсов на право заключения договоров на установку и эксплуатацию рекламных конструкций. Напротив, в Постановлении Президиума Высшего Арбитражного суда РФ от 25.12.2012 № 11237/12 в качестве основного вывода указано, что из ст. 449 Гражданского кодекса РФ не следует, что торги можно признать недействительными как сделку, противоречащую не предписанным для нее законом правилам, исходя из аналогии закона, регулирующего иные по характеру отношения.... К названным торгам не применяются правила ст. 17.1 Закона о защите конкуренции о порядке заключения договоров, связанных с переходом прав владения и (или) пользования в отношении государственного или муниципального имущества, поскольку при размещении рекламных конструкций на публичных землях общего пользования земельные участки под их размещение из земель соответствующей категории не выделяются и в пользование конкретных лиц не предоставляются.

Поскольку к названным торгам не применяется ст. 17.1 ФЗ «О защите конкуренции», устанавливающая особенности порядка заключения договоров в отношении государственного и муниципального имущества, не регулируется проведение и Приказом ФАС России от 10.02.2010 № 67, принятым в соответствии ч. 5 ст. 17.1 ФЗ «О защите конкуренции».

Статья 19 ФЗ «О рекламе» позволяет проводить торги на право заключения договора на установку и эксплуатацию рекламных конструкций в форме как аукциона, так и конкурса в то время, как соответствующее имущество не входит в Приложение 2 к Приказу ФАС России от 10.02.2010 № 67, устанавливающее не подлежащий расширительному толкованию (в силу части 5 статьи 17.1 ФЗ «О защите конкуренции») перечень видов имущества, в отношении которого заключение договоров может осуществляться путем проведения торгов в форме конкурса.

Критерии проведения конкурса, установленные в п. 77 Правил проведения конкурсов или аукционов на право заключения договоров аренды, договоров безвозмездного пользования, договоров доверительного управления имущества иных договоров, предусматривающих переход прав владения и (или) пользовав в отношении государственного или муниципального имущества, являющихся Приложением № 2 к Приказу ФАС Росии № 67, в принципе неприменим к конкурсам на право заключения договоров на установку и эксплуатацию рекламных конструкций.

Кроме того, согласно ч.ч. 1 и 2 ст. 17.1 ФЗ «О защите конкуренции» указанная статья применяется при заключении договоров аренды, договоров безвозмездна пользования, договоров доверительного управления имуществом, иных договоров, предусматривающих переход прав владения и (или) пользования в отношении государственного или муниципального имущества, и не распространяется на имущество, распоряжение которым осуществляется в соответствии с Земельным кодексом РФ, Водным кодексом РФ, Лесным кодексом РФ, законодательством Российской Федерации о недрах. Даже принимая во внимание приведенные в административном исковом заявлении новеллы земельного законодательства, распоряжение земельными участками не перестало осуществляться в соответствии с Земельным кодексом РФ. Следовательно, в силу п. 1 ст. 17.1 порядок заключения договоров на установку и эксплуатацию рекламе конструкций на земельных участках указанной статьей не регулируется. Перехода прав на муниципальное имущество по договору об установке и эксплуатации рекламной конструкции не происходит, ввиду чего и из п. 1 ст. 17.1 ФЗ «О защите конкуренции» следует ее неприменение при проведении торгов на основании ФЗ «О рекламе». Соответствующей позиции до недавнего времени придерживался и административный истец, который в своем отзыве по делу № А60-28932/2И.

Административный истец в своем заявлении ссылается на Дело №А60-28325/2016. Вместе с тем, упомянутое дело и выводы судов, сделанные в судебных актах по делу, не имеют отношения к заявленным требованиям, поскольку обстоятельства дела №А60-28325 совершенно иные: рассматривалась законность заключения договора, который фактически допустил использование субъектом предпринимательской деятельности на внеконкурсной основе муниципального недвижимого имущества предприятия «Екатеринбургский метрополитен». Оценив фактические обстоятельства дела, суды установили, что заключенный между предприятием «Екатеринбургский метрополитен» и обществом «Метро 2000» договор подпадает под категорию договоров, предусматривающих переход прав пользования в отношении муниципального имущества, при этом указанный договор заключен предприятием «Екатеринбургский метрополитен» без проведения торгов на право заключения такого договора.

В силу ст. 209 Кодекса административного судопроизводства РФ в административном исковом заявлении об оспаривании нормативного правового акта должны быть указаны наименование и отдельные положения нормативного правового акта, который имеет большую юридическую силу и на соответствие которому надлежит проверить оспариваемый нормативный правовой акт полностью или в части, требование о признании оспариваемого нормативного правового акта недействующим с указанием на несоответствие законодательству Российской Федерации всего нормативного правового акта или отдельных его положений.

Административный истец просит признать недействующим с момента принятия весь оспариваемый нормативный акт. Между тем, в заявлении он утверждает о том, что лишь с 01.03.2015 Постановление Администрации ГО Первоуральск от 04.10.2012 № 2870, якобы, не может регулировать рассматриваемые правоотношения и указывает только на одно положение упомянутого Постановления (п. 24), противоречащее (по мнению антимонопольного органа) Приказу ФАС России от 10.02.2010 № 67 «О порядке проведения конкурсов или аукционов на право заключения договоров аренды, договоров безвозмездного пользования, договоров доверительного управления имуществом, иных договоров, предусматривающих переход прав в отношении государственного или муниципального имущества, и перечне видов имущества, в отношении которого заключение указанных договоров может осуществляться путем проведения торгов в форме конкурса».

Кроме того, в заявлении также не приведены конкретные положения оспариваемого акта, которые не соответствуют ст. 19 ФЗ «О рекламе».

Упомянутой на странице 2 заявления ч. 3 ст. 212 Гражданского кодекса РФ Постановление Администрации ГО Первоуральск от 04.10.2012 № 2870 не противоречит, поскольку особенности приобретения и прекращения права собственности на имущество, владения, пользования и распоряжения им в зависимости от того, находится имуществе собственности гражданина или юридического лица, в собственности Российской Федерации субъекта Российской Федерации или муниципального образования, не устанавливает.

Излагая свои доводы о правовой природе договора на установку и эксплуатации рекламной конструкции, административный истец пришел к ошибочным выводам о применении к правоотношениям по установке и эксплуатации рекламных конструкций норм ст. 17.1 ФЗ «О защите конкуренции», поскольку неверно истолковал как действующую в упомянутой сфере нормативно-правовую базу, так и собственно логику законодателя, урегулировавшего соответствующие правоотношения специальными нормами.

Ссылаясь на специальную норму, содержащуюся в ст. 19 ФЗ «О рекламе», далее административный истец необоснованно заявляет о применении аналогии к рассматриваемым отношениям норм Гражданского кодекса РФ о договоре аренды (хотя применение по аналогии закона оправданно в отсутствие специальных норм, а законодательство о рекламе как раз содержит предмет и основные условия соответствующего договора; иные нормы Г ражданского кодекса РФ к правоотношениям, конечно, применяются, но это нормы части 1 Гражданского кодекса РФ). В ст. 39.36 Земельного кодекса РФ (часть 2) также прямо указано, что «установка и эксплуатация рекламных конструкций на землях или земельных участках, находящихся в государственной или муниципальной собственности, осуществляются на основании договора на установку и эксплуатацию рекламной конструкции в соответствии с Федеральным законом от 13.03.2006 № 38-Ф3 «О рекламе».

На странице 3 Дополнений к административному исковому заявлению указано, что «антимонопольный орган полагает, что договор на установку и эксплуатацию рекламных конструкций с использованием муниципального имущества на территории муниципального образования предполагает переход права пользования частью муниципального имущества, а. значит, к рассматриваемым правоотношениям применимы положения ст. 17.1 Закона а защите конкуренции и Правила № 67». Между тем, в ст. 19 ФЗ «О рекламе» используется иная терминология: к владельцу рекламной конструкции неограниченное право пользования земельным участком под такой конструкцией не переходит; владелец рекламной конструкции, имеет право беспрепятственного доступа к недвижимому имуществу, к КОТОРОМУ присоединяется рекламная конструкция, и пользования этим имуществом исключительно для целей, связанных с осуществлением прав владельца рекламной конструкции, в том числе с ее эксплуатацией, техническим обслуживанием и демонтажем. Фактическое отсутствие перехода права пользования земельным участком под рекламной конструкцией подтверждено и терминологией статей 39.33, 39.36 Земельного кодекса РФ, где говорится об «использовании» части земельного участка без предоставления земельного участка, на основании разрешений уполномоченного органа.

В ст. же 17.1 ФЗ «О защите конкуренции» говорится о заключении договоров аренды, договоров безвозмездного пользования, договоров доверительного управления имуществом, иных договоров, предусматривающих переход прав владения и (или) пользования в отношении государственного или муниципального имущества, не закрепленного на праве хозяйственного ведения или оперативного управления.

Возражая против заявленных требований, ООО «Масс Медиа Центр» ни в коем случае не утверждает, что муниципальные правовые акты могут идти вразрез с предписаниями действующего федерального законодательства. Муниципальные правовые акты всегда являются «субсидиарным» по отношению к федеральному законодательству или законодательству субъектов РФ регулированием. Правовая позиция ООО «Масс Медиа Центр» заключается в отсутствии противоречия оспариваемого нормативного акта нормам федерального законодательства, имея в виду неприменение к рассматриваемым правоотношениям предписаний Правил № 67 в силу ст. 17.1 ФЗ «О защите конкуренции».

Правомерность регулирования порядка заключения договоров на установку и эксплуатацию рекламных конструкций правовыми актами на местном уровне подтверждается тем, что практически во всех субъектах Российской Федерации и муниципальных образованиях действуют и продолжают приниматься после внесения изменений в Земельный кодекс РФ нормативные акты, регулирующие порядок размещения рекламных конструкций, заключения договоров, проведения торгов.

Руководитель заинтересованного лица Общества с ограниченной ответственностью РА «РЕКАРА» ФИО5 в судебном заседании не возражал против удовлетворения иска по основаниям, изложенным в ранее представленном отзыве, дополнении к отзыву (л.д. 124-126, 157-158), в которых указано, что согласно п. 8 ст. 19 Федерального закона от 13.03.2006 № 38-Ф3 «О рекламе» на период действия договора владелец рекламной конструкции имеет право беспрепятственного доступа к недвижимому имуществу, к которому присоединяется рекламная конструкция, и пользования этим имуществом для целей, связанных с осуществлением прав владельца рекламной конструкции, в том числе с ее эксплуатацией, техническим обслуживанием и демонтажом.

В силу п. 5.1 ст. 19 Закона «О рекламе» заключение договора на установку и эксплуатацию рекламной конструкции на земельном участке, здании или ином недвижимом имуществе, находящемся в государственной или муниципальной собственности, осуществляется на основе торгов (в форме аукциона или конкурса), проводимых органами государственной власти, органами местного самоуправления или уполномоченными ими организациями в соответствии с законодательством Российской Федерации. Форма проведения торгов (аукцион или конкурс) устанавливается органами государственной власти или представительными органами муниципальных образований. Торги на право заключения договора на установку и эксплуатацию рекламной конструкции на земельном участке, который находится в государственной собственности, муниципальной собственности или государственная собственность на который не разграничена, а также на здании или ином недвижимом имуществе, находящихся в собственности субъектов Российской Федерации или муниципальной собственности, после утверждения в соответствии с частью 5.8 настоящей статьи схем размещения рекламных конструкций проводятся органом государственной власти, органом местного самоуправления муниципального района или органом местного самоуправления городского округа либо уполномоченной ими организацией только в отношении рекламных конструкций, указанных в данных схемах.

Исходя из дословного содержания положений Закона «О рекламе» орган местного самоуправления вправе избрать исключительно форму проведения торгов (конкурс или аукцион).

В названных положениях закона указано, что размещение осуществляется на основании договора на установку и конструкции на земельном участке здании или ином недвижимом имуществе, находящемся в государственной или муниципальной собственности.

Гражданское законодательство не выделяет договор на установку рекламной конструкции в отдельный вид.

Правоотношения между собственником рекламной конструкции и собственником недвижимости, к которой присоединяется рекламная конструкция, подчиняются не только требованиям Закона «О рекламе», но и положениям гражданского законодательства, на что прямо указано в ч. 5 ст. 19 этого Закона, согласно которой заключение договора на установку и эксплуатацию рекламной конструкции осуществляется в соответствии с нормами настоящего Федерального закона и гражданского законодательства.

Пунктом 2 ст. 421 Гражданского кодекса РФ предусмотрено, что стороны могут заключить договор как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами. Договор на установку и эксплуатацию рекламной конструкции относится к группе непоименованных в Гражданском кодексе РФ договоров, его содержание не должно противоречить общим положениям Гражданского кодекса РФ.

При этом согласно п. 8 ст. 19 Закона «О рекламе» предусмотрено, что на период действия договора владелец рекламной конструкции имеет право беспрепятственного доступа к недвижимому имуществу, к которому присоединяется рекламная конструкция, и обладает правом пользования этим имуществом.

Исходя из разъяснений содержащихся в Постановлении ВАС РФ от 23.07.2009 № 63, по аналогии которые также возможно применить к правоотношениям по размещению рекламной конструкции на земельном участке, указано: «К таким договорам применяются по аналогии положения законодательства о договоре аренды, и они подлежат государственной регистрации применительно к п. 2 ст. 651 Гражданского кодекса РФ. При этом обременение устанавливается на все здание в целом».

Согласно ст. 17.1 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» заключение договоров аренды, договоров безвозмездного пользования, договоров доверительного управления имуществом, иных договоров, предусматривающих переход прав владения и (или) пользования в отношении государственного или муниципального имущества, не закрепленного на праве хозяйственного ведения или оперативного управления, может быть осуществлено только по результатам проведения конкурсов или аукционов на право заключения этих договоров, за исключением предоставления указанных прав на такое имущество:

Указанный в части 1 настоящей статьи порядок заключения договоров не распространяется на имущество, распоряжение которым осуществляется в соответствии с Земельным кодексом РФ, Водным кодексом РФ, Лесным кодексом РФ, законодательством Российской Федерации о недрах, законодательством Российской Федерации о концессионных соглашениях, законодательством Российской Федерации о государственно-частном партнерстве, муниципально-частном партнерстве.

Исходя из указанных положений, с введением в действие главы V.6 Земельного кодекса РФ, то есть с 01.03.2015, отношения по заключению договоров на установку и эксплуатацию рекламной конструкции должны регулироваться положениями ст. 17.1. Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ (в редакции от 29.07.2017) «О защите конкуренции» и Правилами проведения конкурсов или аукционов на право заключения договоров аренды, договоров безвозмездного пользования, договоров доверительного управления имуществом, иных договоров, предусматривающих переход прав в отношении государственного или муниципального имущества утвержденных Приказом ФАС России от 10.02.2010 № 67 (в редакции от 03.05.2017) «О порядке проведения конкурсов или аукционов на право заключения договоров аренды, договоров безвозмездного пользования, договоров доверительного управления имуществом, иных договоров, предусматривающих переход прав в отношении государственного или муниципального имущества, и перечне видов имущества, в отношении которого заключение указанных договоров может осуществляться путем проведения торгов в форме конкурса» (далее Правила № 67).

На основании ст. 1 Правил № 67 они устанавливают порядок организации и проведения конкурсов или аукционов на право заключения договоров аренды, договоров безвозмездного пользования, договоров доверительного управления имуществом, иных договоров, предусматривающих переход прав в отношении государственного или муниципального имущества в целях обеспечения единства экономического пространства на территории Российской Федерации, расширения возможностей для получения физическими и юридическими лицами прав в отношении государственного или муниципального имущества, развития добросовестной конкуренции, совершенствования деятельности органов государственной власти и органов местного самоуправления, обеспечения гласности и прозрачности при передаче прав в отношении государственного или муниципального имущества, предотвращения коррупции и других злоупотреблений.

Применении Правил № 67 при проведение торгов на право заключение договора на установку и эксплуатацию рекламных конструкций будет способствовать принципу единообразия применения и толкования норм права.

П.. 27 Порядка заключения договоров на установку и эксплуатацию рекламных конструкций на земельных участках, зданиях или ином недвижимом имуществе, находящемся в собственности городского округа Первоуральск, а также на земельных участках, государственная собственность на которые не разграничена, не соответствует действующему законодательству, в силу следующего.

В п. 27 Порядка изложено: «Организатор конкурса рассматривает поступившие заявки и документы, проверяет их и принимает решение о допуске заявителей к участию в конкурсе.

Заявитель не допускается к участию в конкурсе в следующих случаях:

1) заявитель имеет неисполненное или исполненное ненадлежащим образом обязательство (в том числе денежное обязательство) перед городским округом Первоуральск; (пп. 1 в редакции Постановления Администрации ГО Первоуральск от 11.12.2014 № 3253);

2) если не подтверждено поступление в установленный срок задатка на счет, указанный в информационном сообщении о проведении конкурса.

Данный перечень оснований для отказа заявителю в допуске к участию в конкурсе является исчерпывающим».

Так, установленное административным ответчиком для участников конкурса дополнительного требования, об отсутствии неисполненного или исполненного ненадлежащим образом обязательство (в том числе денежное обязательство перед ГО Первоуральск, является незаконным в силу действующих норм гражданского законодательства.

Пунктом 5.1 ст. 19 Федерального закона «О рекламе» установлено, что договор на установку и эксплуатацию рекламной конструкции заключается на основе торгов (в форме аукциона или конкурса), проводимых органами государственной власти, органами местного самоуправления или уполномоченными ими организациями в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Таким образом, Закон о рекламе содержит четкое предписание органам государственной власти, органам местного самоуправления (уполномоченным ими организациям) проводить торги в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Общие требования к порядку заключения договора по результатам конкурса, организации и проведения конкурса установлены ст.ст. 447 и 448 Гражданского кодекса РФ, согласно которым в открытом аукционе и открытом конкурсе может участвовать любое лицо (ч. 1 ст. 448).

В соответствии с ч. 4 ст. 7 Федерального закона от 06.10.2003 № 131-ФЗ «Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации» муниципальные правовые акты не должны противоречить Конституции Российской Федерации, федеральным конституционным законам, настоящему Федеральному закону, другим федеральным законам и иным нормативным правовым актам Российской Федерации а также конституциям (уставам), законам, иным нормативным правовым актам субъектов Российской Федерации.

Указанное в п. 27 Порядка требование не соответствует требованиям ст. 448 Гражданского кодекса РФ.

Привлеченные к участию в деле в качестве заинтересованных лиц ИП ФИО6, ИП ФИО7 в суд не явились, о дате и времени судебного заседания извещены.

Суд, выслушав представителей административного ответчика, заинтересованных лиц, заключение прокурора, исследовав материалы дела, находит требования не подлежащим удовлетворению по следующим основаниям.

В силу ч. 1 ст. 4 Кодекса административного судопроизводства РФ каждому заинтересованному лицу гарантируется право на обращение в суд за защитой нарушенных или оспариваемых прав, свобод и законных интересов, в том числе в случае, если, по мнению этого лица, созданы препятствия к осуществлению его прав, свобод и реализации законных интересов либо на него незаконно возложена какая-либо обязанность, а также на обращение в суд в защиту прав других лиц или в защиту публичных интересов в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом и другими федеральными законами.

В соответствии ч.ч. 1, 2 ст. 62 Кодекса административного судопроизводства РФ лица, участвующие в деле, обязаны доказывать обстоятельства, на которые они ссылаются как на основания своих требований или возражений, если порядок распределения обязанностей доказывания по административным делам не предусмотрен настоящим Кодексом. Обязанность доказывания законности оспариваемых нормативных правовых решений, действий (бездействия) органов, организаций и должностных лиц, наделенных государственными или иными публичными полномочиями, возлагается на соответствующие орган, организацию и должностное лицо. Указанные органы, организации и должностные лица обязаны также подтверждать факты, на которые они ссылаются как на основания своих возражений. По таким административным делам административный истец, прокурор, органы, организации и граждане, обратившиеся в суд в защиту прав, свобод и законных интересов других лиц или неопределенного круга не обязаны доказывать незаконность оспариваемых ими нормативных правовых актов, решений, действий (бездействия), но обязаны: указывать, каким нормативным правовым актам, по их мнению, противоречат данные акты, решения, действия (бездействие); подтверждать сведения о том, что оспариваемым нормативным правовым актом, решением, действием (бездействием) нарушены или могут быть нарушены права, свободы и законные интересы административного истца или неопределенного круга лиц либо возникла реальная угроза их нарушения; подтверждать иные факты, на которые административный истец, прокурор, органы, организации и граждане ссылаются как на основания своих требований.

Согласно ч. 1 ст. 208 Кодекса административного судопроизводства РФ с административным исковым заявлением о признании нормативного правового акта не действующим полностью или в части вправе обратиться лица, в отношении которых применен этот акт, а также лица, которые являются субъектами отношений, регулируемых оспариваемым нормативным правовым актом, если они полагают, что этим актом нарушены или нарушаются их права, свободы и законные интересы.

В соответствии с ч. 1 ст. 33 Федерального закона «О рекламе» антимонопольный орган осуществляет в пределах своих полномочий государственный надзор за соблюдением законодательства Российской Федерации о рекламе.

В соответствии с п. 6 ч. 2 той же статьи антимонопольный орган вправе обращаться в соответствующий суд с заявлениями о признании недействующими полностью или в части противоречащих законодательству Российской Федерации о рекламе нормативных правовых актов федеральных органов исполнительной власти, нормативных правовых актов органов исполнительной власти субъектов Российской Федерации, нормативных правовых актов органов местного самоуправления.

Административный истец УФАС по СО обратилось в суд за признании недействующим с момента принятия Постановления Администрации ГО Первоуральск от 04.10.2012 № 2870 «Об утверждении Порядка заключения договоров на установку и эксплуатацию рекламных конструкций на земельных участках, зданиях или ином недвижимом имуществе, находящемся в собственности городского округа Первоуральск, а также на земельных участках, государственная собственность на которые не разграничена», опубликованного в газете «Вечерний Первоуральск» и на официальном сайте ГО Первоуральск, как не соответствующее Правилам № 67 и ч. 5.1 ст. 19 Закона «О рекламе».

В силу ч. 4 ст. 7 Федерального закона № 131-ФЗ «Об общих принципах организации местного правления в Российской Федерации» муниципальные правовые акты не должны противоречить Конституции Российской Федерации, федеральным конституционным законам, настоящему федеральному закону, другим федеральным законам и иным нормативным правовым актам Российской Федерации, а также конституциям (уставам), законам, иным нормативным правовым актам субъектов Российской Федерации.

В соответствии с ч. 1 ст. 48 указанного Федерального закона № 131-ФЗ муниципальные правовые акты могут быть отменены или их действие может быть приостановлено органами местного самоуправления или должностными лицами местного самоуправления, принявшими (издавшими) соответствующий муниципальный правовой акт, в случае упразднения таких органов или соответствующих должностей либо изменения перечня полномочий указанных органов или должностных лиц - органами местного самоуправления или должностными лицами местного правления, к полномочиям которых на момент отмены или приостановления действия муниципального правового акта отнесено принятие (издание) соответствующего муниципального правового акта.

Исходя из содержания данной нормы орган местного самоуправления вправе в порядке самоконтроля отменить ранее принятый им ненормативный правовой акт в случае выявления его противоречия закону. При этом отменяющий акт органа местного самоуправления должен соответствовать закону, то есть быть обоснованным и не нарушать законных прав граждан и организаций, а реализация органами местного самоуправления предоставленных законом полномочий не может ставиться в зависимость исключительно от усмотрения данных органов.

Администрацией ГО Первоуральск принят «Порядок заключения договоров на установку и эксплуатацию рекламных конструкций на земельных участках, зданиях или ином недвижимом имуществе, находящемся в собственности городского округа Первоуральск, а также на земельных участках, государственная собственность на которые не разграничена», утвержденный Постановлением Администрации ГО Первоуральск от 04.10.2012 № 2870.

Являются обоснованными доводы административного ответчика о том, что при этом требования антимонопольного законодательства не нарушаются, так как Порядок проведения торгов обеспечивает соблюдение конкуренции, поскольку предусматривает проведение торгов открытых по составу участников.

В Письме ФАС РФ от 31.05.2010 № АК/16754 «О применении статьи 19 Закона о рекламе», на который ссылается административный истец, указано, что на основе общих положений о торгах, по мнению специалистов ФАС России, орган местного самоуправления вправе принять локальный нормативный акт, в котором будет подробно изложена форма и процедура проведения торгов. При этом положения указанных локальных нормативных актов не должны противоречить законодательству Российской Федерации, в частности, статье 17 Федерального закона «О защите конкуренции». При этом административный истец не указывает, в чем конкретно противоречит спорный Порядок законодательству Российской Федерации. Ссылки на несоответствие Правилам № 67 не обоснованы, поскольку органы местного самоуправления (представительный орган муниципального образования) вправе принять нормативный правовой акт, в котором будет урегулирована процедура проведения торгов с учетом требований ст. 19 Закона «О рекламе» и Гражданского кодекса РФ. Порядок устанавливает правила проведения конкурса. Согласно п. 4 ст. 447 Гражданского кодекса РФ конкурс является одной из форм проведения торгов (форма торгов определяется собственником предусмотрено законом). Письмо Федеральной антимонопольной службы от 17.03.2010 № АК/7158 «О договоре аренды на размещение рекламной конструкции» указывает, что «размещение рекламной конструкции» осуществляется по договору на установку и эксплуатацию рекламной конструкции. Данный договор не является договором аренды, и законодательство Российской Федерации о рекламе не предполагает заключения договора аренды для заключения договора на установку и эксплуатацию рекламной конструкции; в соответствии с письмом ФАС России условия и порядок проведения торгов на заключение договоров на установку и эксплуатацию рекламной конструкции регулируются статьей 19 Закона «О рекламе», а общие требования проведения торгов закреплены в статьях 447- 449 Гражданского кодекса РФ.

Приложение 2 к Приказу ФАС России от 10.02.2010 № 67 устанавливает Перечень видов имущества, в отношении которого заключение договоров аренды, договоров безвозмездного пользования, иных договоров.. . может осуществляться только путем проведения торгов в форме конкурса.

Учитывая, что при заключении договора на установку и эксплуатацию рекламной конструкции, перехода права владения и (или) пользования имуществом не происходит, указанная норма Федерального закона «О защите конкуренции», а также Приказ ФАС России от 10.02.2010 № 67 не распространяются на договоры на установку и эксплуатацию рекламной конструкции.

Что касается пп. 1 п. 27 Главы 3 Порядка, запрещающий допуск к участию в конкурсе при наличии у заявителя неисполненного или исполненного ненадлежащим образом обязательства перед ГО Первоуральск, то данное условие, действительно, является незаконным, поскольку законодательство Российской Федерации не предусматривает такое ограничение прав. Но незаконность указанного пункта не может являться основанием для признания недействующим с момента принятия всего нормативного документа. Кроме того, на день рассмотрения дела суду представлено Постановление Администрации ГО Первоуральск от 15.05.2018 № 813, которым исключен пп. 1 п. 27 Главы 3 Порядка заключения договоров на установку и эксплуатацию рекламных конструкций на земельных участках, зданиях или ином недвижимом имуществе, находящемся в собственности ГО Первоуральск, а также на участках, государственная собственность на которых не разграничена, утвержденного Постановлением Администрации ГО Первоуральск от 04.10. 2012 № 2870 (л.д. 209).

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 175-180, 213, 215 Кодекса административного судопроизводства Российской Федерации, суд

Р Е Ш И Л:

административный иск Управления Федеральной антимонопольной службы по Свердловской области к Администрации городского округа Первоуральск о признании недействительным с 01.03.2015 Постановления Администрации городского округа Первоуральск от 04.10.2012 № 2870 «Об утверждении Порядка заключения договоров на установку и эксплуатацию рекламных конструкций на земельных участках, зданиях или ином недвижимом имуществе, находящемся в собственности городского округа Первоуральск, а также на земельных участках, государственная собственность на которые не разграничена», опубликованного в газете «Вечерний Первоуральск» и на официальном сайте ГО Первоуральск, как не соответствующее Правилам № 67 и ч. 5.1 ст. 19 Закона «О рекламе», оставить без удовлетворения.

Решение может быть обжаловано в апелляционном порядке в Свердловском областном суде путем подачи жалобы через Первоуральский городской суд Свердловской области в течение месяца с момента составления мотивированного решения.

Судья: подпись Опалева Т.А.

Копия верна: судья - Опалева Т.А.